Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
1 - Comercio.
Concepto económico:
OM
“El comercio es una actividad humana que se traduce en la mediación entre la oferta y la
demanda, con el promover, facilitar o realizar cambios y con el propósito de obtener un lucro
específico”.
Concepto jurídico:
.C
“En sentido jurídico, comercio es todo aquello que la ley califica de mercantil”.
Elementos caracterizantes:
DD
Actividad humana: Solo el hombre individual o socialmente considerado es capaz de
realizar esa serie de actos progresivos y concatenados en que consiste el comercio.
Intermediación: Porque une o acerca a dos partes.
Oferta y demanda: la mediación se da entre quien tiene la mercadería y quien la
necesita.
LA
OM
costumbres y el ordenamiento jurídico en general. Se opera un cambio en el centro de
poderes: de los países mediterráneos pasa a los francos y la actividad general se traslada al
campo. El período medieval desciende la actividad cultural, cuyo despertar se producirá en
el Siglo XV y se prolongará hasta el Siglo XVIII.
En la baja edad media el comercio llega su mínima expresión ya que el tráfico mercantil
disminuye. Mientras que el imperio romano de oriente permanece con cierta organización
.C
sobre la base de las recopilaciones de Justiniano.
Los barbaros traen sus leyes y costumbres jurídicas, incorporando a ésta ultima como fuente
del derecho.
Hacia el Siglo VIII luego de la decadencia y la confusión, aparece un nuevo sistema de
DD
organización, con labores, reglas y normas propias. Nace el feudalismo, cuya base es la
organización agrícola pastoril.
La inseguridad impulsará al habitante a buscar su protección en caudillos, fuertes señores
que edifican castillos y fortalezas, que tienen el don de la organización y el mando. Se
organizan regiones donde existe el poder supremo del amo y la sumisión total del vasallo. La
economía es eminentemente agrícola, su control y verdadera propiedad está en manos del
LA
señor feudal.
A partir del Siglo IX se abre en Europa una modalidad diferente: el desarrollo y progreso
del sector terciario (actividades comerciales e industriales).
En el Siglo XI empieza la era de la propiedad en Europa Central y se produce un
fenómeno: la inmigración del hombre del campo a la ciudad.
FI
El sector primario cede su puesto al artesanado. El mercader es una nueva figura que
aparece en las ciudades: acumulan riquezas y estas le dan poder. Ese poder es el que le
permitirá que exija y cree un nuevo derecho que regule su actividad.
Los burgueses desean conquistar un nuevo orden que los beneficie, según las
OM
a ser obligatorias, al punto de impedir el ejercicio del oficio por quien no esté autorizado por
ella.
La jurisdicción: además se elaboró una jurisdicción especial para los jueces que al principio
son comerciantes que dando rápidas soluciones a las controversias por causa del comercio,
se apartan de las rígidas formas del derecho civil.
Se llama cónsul a los jueces que se ocupan de estos pleitos. Aplicaban en sus sentencias
.C
los principios que informan el derecho mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el
respeto mutuo y la observancia de las reglas de las ferias y estatutos de las corporaciones.
El cónsul prestaba juramento de que aplicaría las normas y costumbres de la corporación,
estos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente llamándose estatutos. Si eran
DD
aprobados por el príncipe o el magistrado supremo, su autoridad era idéntica a la ley civil,
pero aun no aprobados constituían ley comercial aplicable. Estas leyes compiladas serían de
aplicación a los comerciantes y se extendería a los individuos no comerciantes que
intervienen en la materia comercial.
La salida del periodo medieval:
Los italianos que en el Siglo XIII dominaban los mercados principales de Europa. Son
LA
hombres de despacho y gran cultura. Pero el centro italiano es sustituido por el de Europa
Central y en esa zona evoluciona el derecho comercial hacia su nueva etapa.
Crece el poder de los reyes y señores, y a su lado crece la intervención de decisiones públicas
y económicas. En el Siglo XV Europa va a tomar posesión del mundo gracias a los
descubrimientos, comenzará una nueva era de colonización y explotación de las nuevas
FI
tierras.
El renacimiento trae nuevo desarrollo e impulso al derecho comercial. Las cruzadas y los
viajes, como así también los inventos contribuyen a considerar a este derecho como una
importante rama autónoma del derecho privado.
Era contemporánea:
Luego de la revolución francesa comienzan a redactarse los primeros códigos, el primero
de ellos fue el francés de 1807 o código Napoleón, el cual enumera una serie de actos a los
cuales se le aplicaran las normas y jurisdicción mercantiles. Surge la teoría del acto de
comercio y se perfecciona la objetivización del derecho comercial.
“Es la disciplina jurídica constituida por principios y normas que regulan la actividad
comercial y las instituciones que el comercio crea para cumplir con sus fines”.
“Es una rama del derecho privado que está constituida por principios y normas reguladoras
de la actividad comercial”.
OM
Justificación de su existencia y contenido actual:
.C
del capitalismo y la gran industria de los negocios provoco la aparición del crédito y la
consecuente constitución de una serie de instrumentos o títulos de crédito que han ido
paulatinamente independizándose de las causas que le dieron origen para transformarse en
valores autónomos y aptos para generar por si nuevas operaciones.
DD
El desarrollo del crédito trajo como consecuencia la creación de bancos y otras
instituciones crediticias. La complejidad creciente de la gran industria ha provocado el
surgimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los negocios. La actividad ha
alcanzado límites insospechados. El nacimiento de nuevos tipos de sociedades que a la vez
se vinculan a intereses no comerciales pero de tal magnitud que influyen sobre la economía
nacional, ha requerido disposiciones legales adecuadas a su naturaleza.
LA
En los años que corren puede notarse una evolución del derecho mercantil, una nueva
fase de desarrollo. Se ha observado con acierto que el derecho social se aproxima al derecho
comercial antes que al derecho civil, lo que ha generado una socialización del derecho
comercial, dando como resultado nuevas técnicas legislativas en materia comercial.
Es precisamente la conjunción del llamado derecho social con el derecho mercantil lo
FI
El derecho comercial surge como una rama autónoma del derecho, como una categoría
histórica. Esto se dio porque las soluciones no estaban previstas en el derecho común, que
no daba respuestas a las nuevas situaciones, sujetos y hechos que se venían presentando en
la realidad económica. Cuando las normas del derecho común no fueron suficientes surgen
OM
nunca se adelanta sino que va detrás de él. La ley comercial nunca va a estar por delante del
comercio. En la historia son rarísimos los casos y la mayoría de las veces dieron como
resultado fracasos, porque los comerciantes siguen haciendo lo que siempre hicieron, por
más que la ley diga lo contrario.
Otro carácter del derecho comercial es su universalidad, ya que se tiende a su
uniformidad en todo el mundo, producto de que el comercio es un fenómeno que se da en
.C
todos los países de una manera similar y el intercambio puede producirse entre individuos
de un mismo país, como entre individuos de distintas nacionalidades.
Esta universalización se logra a través de varios medios: por un lado tenemos los
procesos de integración económica, estos no pretenden unificación, sino que se busca la
DD
armonización de las normas y de las economías de los diversos países integrantes del
bloque, a los fines de facilitar el cambio, la circulación de personas, mercaderías y capitales.
También encontraremos acuerdos especiales sobre materias determinadas. En tercer
lugar tenemos tratados y convenios internacionales.
En todas estas formas interviene el estado para uniformar el derecho, ya sea haciendo un
tratado con el otro país (bilateral) o receptando la convención internacional como interna
LA
del país.
Pero existe otra forma de uniformar las normas del derecho comercial, en que el estado
ya no interviene, sino que se da entre los particulares.
En primer lugar se celebran contratos entre personas privadas de diferentes estados y
esos contratos tienen sus propias reglas. En segundo lugar este tipo de contratos se van
FI
Nuestro derecho comercial es elástico, más flexible que otras disciplinas jurídicas,
porque siempre se necesitaron soluciones más agiles, más dinámicas que solucionen dando
satisfacción a los conflictos de ambas partes.
Es también de pocas solemnidades, en ciertos casos es muy informal y en otros es
demasiado formal. Va a ser demasiado formal cuando se usa la forma por razones de rapidez
y de seguridad del tráfico. Pero en la mayoría de los casos el derecho comercial es
esencialmente informal, no es necesario recurrir a un profesional para realizar actos de
comercio.
El derecho comercial es además una rama del derecho privado, porque regla las
relaciones entre particulares.
Otro carácter del derecho comercial es la dispersión o disgregación, porque engendra
ciertas instituciones que tienden a separarse de este para formar una rama autónoma
dentro del derecho, para formar un nuevo sub sistema jurídico. Esto no sucede por ejemplo
OM
para regular el movimiento general de la economía nacional. El estado controla con mayor
rigorismo: por ejemplo La Comisión Nacional de Valores que es un ente autárquico que
controla todo lo relativo a lo cotizable en las bolsas.
También se hace una regulación de la actividad asegurativa, a través de la
Superintendencia de Seguros, institución que interviene en la redacción de pólizas.
El estado tiene a su cargo además la regulación bancaria por medio del Banco Central.
.C
Respecto de las sociedades, el estado tiene la intervención, dependiendo del objeto y
ubicación de la sociedad. Si es nacional, Inspección General de Justicia; en el orden local por
la Inspección General de Personas Jurídicas, son organismos de carácter administrativo pero
que ejercen un contralor sobre los aspectos mercantiles.
DD
Con el derecho Constitucional:
El derecho constitucional suministra principios básicos al derecho comercial. La
constitución nacional tiene numerosas normas que se relacionan con el derecho comercial,
por ejemplo la navegación de los ríos, aduanas, etc. y otras normas que tienden a incentivar
la actividad comercial.
LA
fenómenos de análoga naturaleza que provocan conflictos que deben ser resueltos por el
derecho internacional.
OM
Teoría de la excepcionalidad:
Lo común entre el derecho civil y el comercial, es un catalogo de excepciones.
Esta teoría no satisface los requerimientos de la actividad mercantil, porque el texto
expreso no contenga la solución aun existen las leyes análogas, los principios generales del
derecho, los usos y costumbres.
.C
Autonomía del derecho comercial:
Científica o jurídica: cuando las normas tienen a formar un sistema que si bien
queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos
particulares y distintivos.
Legislativa: cuando las leyes relativas a dicha materia son coordinadas en un
cuerpo separado de normas.
FI
En los países que mantienen la dualidad de códigos se puede afirmar la autonomía del
derecho comercial (al menos en su aspecto legislativo y didáctico).
El derecho comercial se manifiesta como rama autónoma, con ciertos principios
peculiares, algunos explícitamente manifestados y otros que surgen de la estructura general
de la legislación mercantil. No solo razones científicas imponen admitir tal autonomía, sino
también motivos de orden práctico, ya que prescindir de ese criterio significaría retroceder a
la aplicación de algunas soluciones de estricto derecho civil, anticuadas e inconvenientes
para los intereses del comercio.
El problema de saber si el derecho comercial es autónomo o no, se presenta con
respecto a las lagunas jurídicas, es decir, situaciones fácticas no previstas por la ley.
Se unificó al derecho privado en un código único, con la ley 26.994. Por supuesto que no
se trata de uniformar los contenidos del derecho civil y el derecho comercial, porque si bien
se trata de dos ramas del derecho privado lo que regulan sus normas es distinto. Por
ejemplo en el derecho civil nos encontramos con dos sujetos individuales realizando un
OM
b) El Código Civil Italiano de 1942 que no solamente unifica la materia obligacional y
contractual sino que unifica toda la materia gobernada antes por el Código Civil y gran parte
del derecho comercial y del derecho agrario
Sin embargo, en Latinoamérica no ha prosperado la tendencia hacia la unificación
legislativa.
.C
3 - Fuentes del derecho comercial:
Formales:
1 - La ley: Es decir, la Constitución, el CCCN en sí, las leyes complementarias, y también otras
DD
normas comerciales que vengan de disposiciones reglamentarias (Por ejemplo toda
normativa que venga del BCRA, o de la Superintendencia de Seguros o de la comisión de
valores en materia de mercado de valores). La ley extrajera va a regir solamente cuando las
partes en sus contratos particulares expresen que en ese contrato se va a regir por las leyes
del país extranjero, siempre que la cosa vaya de un país a otro, o que una de las partes se
encuentre en país extranjero.
LA
Materiales:
3 - La costumbre: Son conductas repetidas de los particulares con conciencia de su
obligatoriedad. La importancia de la costumbre como fuente del derecho mercantil radica en
FI
Valor de la costumbre:
OM
los contratos, y tanto que se trata de interpretar, las partes van estableciendo en sus
contratos determinadas formas de actuar y se va creando la segunda clase de usos y
costumbres:
-El uso o costumbre como fuente del derecho: Nadie discute la existencia y el valor del uso
interpretativo, para lo cual existen varias normas. Podemos decir entonces que el valor
interpretativo de la costumbre es antecedente de lo que después se hace norma. Las partes,
.C
en sus convenciones, además de interpretar la ley y llenar los vacíos de esta, pueden decir
una cosa distinta a los que ésta expresa solamente respecto a las normas supletorias de la
ley especial y del código. Por ello, hay un “núcleo duro” de normas indisponibles que la
costumbre no puede invalidar.
DD
Hay 3 funciones de la costumbre:
1° Según la Ley.
2° Integradora de la Ley.
3° Contra la Ley.
Entonces podemos decir que el derecho comercial es autónomo, pero parece que no
tanto, porque encontramos que de acuerdo al art. 961 CCCN, “Los contratos deben
LA
Antes de 1810 regía en nuestro país la legislación hispana, las leyes de Indias y las de
Castilla, primero, y las ordenanzas de Bilbao de 1737, después, tuvieron vigencia desde 1794,
OM
Código de Comercio y una ley de bancarrotas (quiebras) y reglar el comercio marítimo y
terrestre con las naciones extranjeras, y de las provincias entre sí. Por la época Urquiza
emite un decreto y nombra una comisión pero no obtiene resultados positivos. La
separación de Buenos Aires del resto del país, encuentra a Vélez como ministro de gobierno
en 1856, por su iniciativa decide emprender la obra junto al uruguayo Eduardo Acevedo. El
proyecto Vélez-Acevedo se presenta en la legislatura en el año 1857, se intenta cierta
.C
revisión, pero es ella imposible por el especial tecnicismo del trabajo. En 1859, impulsada
por Sarmiento, se logra la aprobación de las Cámaras de la provincia, sin reformas ni
enmiendas. Se publica. La flamante ley para el Estado de Buenos Aires regiría seis meses
después de su promulgación. Tuvo como modelo el Código Francés. Tenía algunas
DD
particularidades: comerciantes eran los que se inscribían en la matrícula, no se legislaba
sobre cheques, y eran incompletas las reglas sobre sociedades.
Bajo la presidencia de Bartolomé Mitre, el 12 de setiembre de 1862 se promulgó el
Código de Comercio de Buenos Aires como Código de Comercio de la Nación. No se hicieron
modificaciones pero el congreso tardo tiempo en resolver. Algunas provincias lo habían
adoptado con anterioridad.
LA
10
1 - La Empresa.
Concepto económico:
OM
falla en la maquinaria el producto sale defectuoso.
Los riesgos económicos son aquellos que se vinculan al mercado, por ejemplo, que no tenga
aceptación el producto, o que se haya producido de manera exitosa, pero no se haya fijado
un precio, pudiendo ser desventajosa su aparición en el mercado.
Ambos riesgos forman parte de la empresa, porque al organizar y producir no se saben los
resultados que puede deparar la empresa al empresario.
.C
Concepto jurídico:
sujeto que puede ser individual o colectivo (empresario) y es en éste último caso que para su
organización puede optar por algunas de las formas societarias previstas en la ley.
Naturaleza jurídica:
FI
Criterio subjetivo: Algunos dicen que la empresa es un sujeto, que tiene la facultad de
adquirir derechos y contraer obligaciones. Dentro de esta corriente encontramos a quienes
sostienen que son sujetos que constituyen un patrimonio de afectación destinado a los fines
de la empresa y en realidad no sería una técnica de subjetivización sino de
patrimonialización.
Se tiene la idea de que la empresa es distinta del empresario. En nuestro derecho
argentino la empresa no puede ser sujeto, solamente se organiza como sociedad, pero
entonces la sociedad sería el sujeto y no la empresa.
La empresa no puede ser sujeto de derecho porque para eso tendría que ser persona, y
en nuestro derecho solo lo son las personas físicas e ideales, y es la ley (el CCCN establece
quien es persona) y éste no establece la personalidad jurídica de la empresa.
Criterio objetivo: Ven a la empresa separada del empresario, la empresa no sería sujeto
sino objeto. Esta concepción es sostenida por Halperin, Colombres y muchos de los autores
clásicos.
Negri aproxima a la empresa el concepto de objeto de derecho, la que se caracterizaría
por constituir un conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a
11
Criterio intermedio: Hay autores, que se basan en el CC italiano, que sostienen que la
empresa no es el empresario, ni las cosas que necesita el empresario para realizar la
empresa; sino que es la actividad del empresario, tanto para organizar, como para después
OM
llevar a cabo los actos propios de la empresa.
Etcheverry afirma que sostener que la empresa es actividad, importa volver al punto de
partida y desconocer lo que se quiere definir. Es precisamente la actividad del empresario y
sus colaboradores lo que ha creado la empresa, como cosa distinta de la actividad. La
actividad crea a la empresa, pero no es la empresa misma. Esa es la organización de la
actividad y además un conjunto de elementos de naturaleza variada. La actividad del
.C
empresario no puede separarse de su persona.
Lo que dice el citado autor es que lo que se trata de averiguar es qué es la actividad;
entonces, no podemos decir que la empresa es la actividad y por eso nos dice que no hay
una noción que se aplique a la empresa en el ámbito jurídico.
DD
Vítolo dice que la empresa no es el conjunto de bienes, no es el empresario, ni tampoco la
actividad, sino que es el resultado de la actividad organizada que realiza el empresario.
Fontanarrosa sigue a los autores italianos, pero no se conforma con la concepción
objetiva que dice que empresa es fondo de comercio, sino que dice que es algo más que
esto, no son los factores organizados, tampoco la actividad; sino que es una forma especial
de desarrollar la actividad, es un quid inmaterial (no es la cosa, sino el adjetivo de la cosa, es
LA
decir que la actividad esté organizada), es la forma organizada en que se desarrolla una
actividad. Entonces, para definir a la empresa, no debemos observar la organización estática,
porque ello sería observar el fondo de comercio, lo que debemos tener en cuenta es la
forma en que se realiza esa actividad: si se realiza en forma organizada hay empresa.
FI
Organigrama empresarial:
Las organizaciones son entes complejos que requieren un ordenamiento jerárquico que
especifique la función que cada uno debe ejecutar en la empresa. Por ello la funcionalidad
12
No obstante las múltiples ventajas que ofrece el uso de los organigramas, al usarlos no se
deben pasar por alto sus principales defectos que son:
Ellos muestran solamente las relaciones formales de autoridad dejando por fuera
muchas relaciones informales significativas y las relaciones de información.
No señalan el grado de autoridad disponible a distintos niveles, aunque sería posible
construirlo con líneas de diferentes intensidades para indicar diferentes grados de
autoridad,
Con frecuencia indican la organización tal como debería ser o como era, y no como es
OM
en realidad. Algunos administradores descuidan actualizarlos, olvidando que la
organización es dinámica y permiten que los organigramas se vuelvan obsoletos.
Puede ocasionar que el personal confunda las relaciones de autoridad con el status.
CLASES DE ORGANIGRAMAS:
a. Analíticos: suministran información detallada. Se destinan al uso de los
.C
directores, expertos y personal del estado mayor.
b. Generales: este tipo de organigramas se limita a las unidades de mayor
importancia. Se les denomina generales por ser los más comunes.
c. Suplementarios: se utilizan para mostrar una unidad de la estructura en forma
DD
analítica o más detallada. Son complemento de los analíticos.
2 - El fondo de comercio:
derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo,
con perfecta unidad por los fines a que tienden, que no son otros que la obtención de
beneficios en el orden comercial e industrial”.
Elementos: el fondo de comercio tiene elementos estáticos y dinámicos; los estáticos a su
vez en corporales e incorporales.
FI
13
OM
- El nombre: Es el nombre del establecimiento o fondo comercial; a éste hay que
diferenciarlo del nombre del empresario, por más que puedan llegar a coincidir; el nombre
de la persona, como derecho personalísimo, tiene todas las características que le impone el
CCCN, por ejemplo nadie puede vender su nombre, en cambio el nombre comercial es
transferible. No debe ser necesariamente un nombre de fantasía.
También es menester distinguir el nombre de la sociedad, que puede ser distinto del
.C
nombre del establecimiento. La sociedad es el sujeto de derecho y esta tiene su nombre.
Fontanarrosa: El nombre comercial debe ser distinguido cuidadosamente del nombre civil
de las personas. El nombre civil es un atributo de la personalidad, es un bien jurídico de
carácter personalísimo, no patrimonial, y como atributo de la persona humana es necesario,
DD
irrenunciable, inalienable, e imprescriptible. El nombre comercial es el nombre bajo el cual el
comerciante actúa en el mundo del tráfico mercantil y goza de crédito, y con lo cual
adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa. Puede ocurrir que
un comerciante decida emplear como nombre comercial su nombre civil, dicho nombre no
pierde, a los efectos del tráfico mercantil, su calidad de naturaleza patrimonial y por ende es
renunciable, transferible, prescriptible y está sometido a la legislación mercantil.
LA
- La enseña: Esta puede ser el mismo nombre comercial; nada más que cuando hablamos
de enseña nos estamos refiriendo al signo distintivo (al cartel que está afuera) que identifica
al establecimiento. Se forma por lo general con palabras o con figuras, o con ambas a la vez,
y esa misma forma de expresar la enseña aparece en los membretes el negocio.
Según Fontanarrosa, se suelen exigir 4 requisitos para el uso de la enseña:
FI
Esta debe ser veraz, o sea que no debe contener enunciaciones o indicaciones
capaces de engañar al público.
Debe ser lícita, no podrá contener expresiones ni dibujos inmorales o contrarios a
las buenas costumbres.
Debe ser original, no debe contener palabras que por su generalidad o imprecisión
no cumplan con su función de identificar el producto.
Debe ser novedosa, no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya
empleadas en otro establecimiento del mismo ramo.
- Modelos y dibujos industriales: Todo esto se registra porque está protegido por la ley
de marcas, no solamente la marca del producto, sino también todo lo que identifica al
comercio. Incluso se registran los colores con los que están identificados los fondos de
comercio.
Para Fontanarrosa se consideran dibujos y modelos industriales aquellos aptos para dar a
los productos industriales una fisonomía o individualidad particular, ya sea por la forma, sea
por especial combinación de líneas, de colores o de otros elementos. Ellos caracterizan e
individualizan los productos, no atendiendo a patrones o formalidades técnicas, sino
respondiendo a criterios estéticos.
14
OM
a su nombre, tiene un derecho de oposición a que otro utilice esa marca durante un cierto
periodo.
Se puede explotar una marca sin necesidad de inscribir, pero si se desea conservar la
marca y que nadie más la utilice, hay que registrarla, porque el registro da la posibilidad de
oponerse al uso de esa marca y el titular pasa a tener el derecho exclusivo.
El Registro Nacional de Marcas es nacional y es una diferencia con la registración de
.C
sociedades comerciales o del mismo comerciante, ya que estos deben inscribirse en la
jurisdicción que les corresponde, porque tal registro es local.
Gómez Leo dice que la marca es el signo que permite distinguir el origen de la
mercadería, del producto o del servicio que el establecimiento ofrezca o preste.
DD
Para el comerciante o el industrial, la marca es un colector de clientela, y por lo tanto,
fuente de riqueza; para el consumidor, una garantía de proveniencia, y por ende, de la
calidad del producto, las mercaderías o servicios. La protección del derecho de marca
beneficia a su titular y al público en general y constituye un medio para estimular el
desarrollo de las actividades económicas. La marca hace que un producto tenga una
determinada calidad y eso tiene un valor económico.
LA
- Patentes: Para poder tener derecho a la explotación de alguna invención, para poder
vender el “saber hacer” la cosa, es necesario patentar, y por un tiempo determinado se va a
tener la exclusividad para explotar la fabricación del producto. Un invento es una novedad
en un momento y después de ello ya no es más una novedad.
Gómez Leo reconoce un derecho exclusivo de propiedad, pero limitado en un tiempo.
FI
Esta limitación constituye el arbitrio práctico con que la CN ha resuelto la colisión del interés
privado del inventor o descubridor y el interés público en la libre utilización de los
descubrimientos y de los inventos.
Fontanarrosa: el art. 3 de la ley 111 considera como “descubrimiento o invenciones
nuevas: los nuevos productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicación de medios
conocidos para la obtención de un resultado o de un producto industrial”. El derecho
reconocido a la explotación exclusiva, que puede ser denominado “patentes de invención”,
son expedidas por la Oficina de Patentes, de acuerdo con el procedimiento establecido en la
ley mencionada.
Las patentes son personales (se otorgan a favor del inventor) pero asimismo, son
transferibles mediante el cumplimiento de las formalidades legales.
- Distinciones honoríficas: Son premios, medallas, diplomas u otras recompensas,
otorgadas al establecimiento, y no son transmisibles con el fondo de comercio las
recompensas y distinciones meramente individuales otorgadas al comerciante
personalmente y no al establecimiento por sus productos o mercaderías.
15
OM
ubicación implica clientela y otras cosas importantes que hacen al fondo de comercio.
Entonces, lo que forma parte del fondo de comercio es el derecho al local, no al
inmueble. Si se compra un fondo de comercio, al inmueble se lo adquirirá de acuerdo a las
normas civiles y al fondo de comercio de acuerdo a las normas comerciales.
Si alguien quiere comprar un fondo de comercio es porque éste tiene ciertas cualidades y
esas cualidades no están dadas por un solo elemento, ni porque tenga una marca, ni por
.C
aspectos aislados, ese fondo siempre tiene un conjunto de cosas: por el nombre que tiene,
por las cosas que vende, por la forma que está organizado, etc.
Si no se establece en el contrato que el local no se transfiere como parte del fondo de
comercio, se debe interpretar ese contrato como que sí se transfiere dicho local.
DD
Elemento dinámico del fondo:
- La clientela: La fama, la nombradía y todo lo que hace al fondo de comercio sea como
es, no lo que es. La ubicación, la propaganda que hace, el tipo de productos que tiene, el tipo
de marcas que vende, los precios, ciertas comodidades que le ofrece al público.
Los elementos estáticos pueden o no estar en el fondo de comercio, deben estar en
LA
alguna medida, pero el elemento dinámico debe estar y hace mas a una cualidad que un
elemento del fondo de comercio.
El verdadero elemento dinámico es la clientela, porque toda esa fama, esa nombradía,
esas cualidades especiales que tiene ese conjunto de cosas, todo eso hace que el fondo sea
como es y atrae a la clientela.
FI
Para Fontanarrosa la clientela está representada por el conjunto más o menos coherente
y más o menos homogéneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento.
Estas personas concurren al fondo de comercio y contratan con este, puede ser
habitualmente, pero esto no es óbice al tema; lo que importa es que compre, que contrate.
Si nos ponemos del lado del que quiere vender un fondo de comercio, veremos que lo
que vamos a decir al posible adquiriente, es cuanto se factura por semana, y si eso es
periódico y coherente durante todas las etapas del año, cómo fluctúan las ventas, y por ende
la clientela en el fondo de comercio. Es decir, lo que se factura y allí se refleja la clientela,
porque se puede ver quien compra, que compra, y cuanto compran. En base a ello el posible
adquirente evaluará si va a tener ganancias, o no, la explotación de ese fondo de comercio.
Este elemento dinámico genera atracción de la clientela, que es toda esa masa de
personas que pasa por la caja, que compra, se hace cliente, que aunque no sea regular
del fondo de comercio, le permitió a este obtener una ganancia.
El elemento que analizamos nunca puede faltar en un fondo de comercio, y es el que le
da un valor extra, porque todos los elementos estáticos separados tienen un valor y se
pueden transferir en una manera separada del fondo de comercio; ahora, si se transfiere la
clientela, se está transfiriendo el fondo de comercio, porque no es lo mismo transferir todos
16
OM
que este se encuentre organizado, funcione correctamente y tenga una clientela.
Teoría atomista:
.C
Esta teoría dice que todos los elementos se encontraban yuxtapuestos o aglutinados en
una perfecta unidad de manera que no se puede hablar de una unidad de fondo de
comercio, sino en la transferencia de cada elemento en forma independiente.
Critica: Esta postura para nuestro derecho no funciona porque no hay para ella la
DD
universalidad prevista en nuestro sistema jurídico.
Considera al fondo de comercio como una suerte de sujeto que es el titular de derechos,
con vida y créditos propios, frente al cual el propietario aparece como un servidor.
LA
Critica: esta teoría repugna al derecho argentino porque solo son sujetos de derecho las
personas individuales o colectivas (físicas o jurídicas). Ellos son sujetos de derecho y nunca
se puede dar a una cosa el carácter de sujeto.
17
OM
contra el sistema jurídico argentino.
.C
Un fondo de comercio puede transferirse por cualquier tipo de acto jurídico. Existe una
ley de orden público (las partes no pueden dejar de lado las disposiciones, ni hacer primar su
voluntad), la ley 11.867, que refiere a la transferencia del fondo de comercio, pero no a
todas las transacciones, sino a las que se realizan a titulo oneroso o gratuito, pero entre
DD
vivos. El régimen sucesorio se encarga de la transmisión mortis causa.
El fondo de comercio tiene acreedores. Si el titular del fondo de comercio lo transfiere,
estos pierden su garantía, porque el patrimonio es la prenda común de los acreedores, y al
salir el fondo del patrimonio de su titular, se disminuye (o se pierde en algunos casos) la
garantía para los acreedores.
Ante esta situación en el año 1932 los legisladores sancionaron la ley de transferencia de
LA
2° Los acreedores tienen 10 días para que efectúen su oposición a la transferencia del
precio obtenido por la venta del fondo de comercio del comprador al vendedor, sin antes
haber satisfecho su crédito (no a la venta en sí, porque aquí rige el principio de la autonomía
de la voluntad).
3° Esa suma de dinero debe retenerse por 20 días, para que los acreedores puedan
embargarla. Vencidos estos 20 días si nadie reclama el efectivo, el vendedor cobra.
4° Pasado este plazo hay 10 días para firmar el instrumento definitivo y para proceder a
la publicación, mediante la inscripción en el Registro Público de Comercio.
A partir de ahí cesan las responsabilidades de las partes.
En estos casos hablamos de los acreedores del fondo de comercio, los que no son del
fondo de comercio pueden embargar también, pero los que lo son exclusivamente tienen
preferencia para el cobro de lo embargado.
Además de este mecanismo, los acreedores son protegidos por la ley, poniendo un límite
a la autonomía de la voluntad de las partes, restringiendo el precio que se fija, que no puede
ser inferior al pasivo (al volumen de deudas que tenga el titular del fondo). En realidad se
trata del valor de deudas confesadas por el acreedor, y por eso se abre la publicidad para
18
OM
significación jurídica.
.C
3 - Registro Público:
DD
Concepto:
Registro público es una institución establecida con fines de dar publicidad formal a
determinados hechos, circunstancias o derechos, que funciona bajo regulación y control de
la Administración pública nacional, provincial, local o institucional, que prestan así un
LA
servicio en pro de la transparencia jurídica. Los registros públicos se ponen en práctica para
sustituir, aunque sea formalmente, a otros medios de publicidad material de hechos y
derechos.
La inscripción o registro de comerciantes es obligatoria para toda persona jurídica o
administrativa que se dedique a ejercer el comercio.
FI
Los registros públicos se suelen clasificar en dos grandes grupos, o categorías, que se
conocen cómo registros jurídicos y registros administrativos. Los primeros (registros
jurídicos) son aquellos capaces de crear presunciones jurídicas, ya sean iuris
tantum (admiten prueba en contra) o lo sean iuris et de iure (presunciones indestructibles),
y dependen del Poder Judicial. Los segundos (registros administrativos) únicamente ejercen
funciones divulgativas, cognoscitivas o de transparencia, y dependen de un órgano de
carácter administrativo.
Organización:
Jurisdiccional:
1. Exactitud: Los datos deben coincidir con lo expresado en los documentos
originales que se inscriben.
2. Legalidad: Las anotaciones deberán estar de acuerdo con las
prescripciones legales vigentes, es decir:
a. Admisibilidad jurídica de la inscripción.
b. Competencia del registro.
19
El Registro Público tiene un alcance local, por lo tanto corresponde a las provincias
determinar a qué tribunal atribuir el registro. En el registro, además de inscribir a los
comerciantes, deben inscribirse las sociedades.
En Corrientes, mediante un decreto de la intervención, las funciones propias del Registro
OM
Público de Comercio, que antes estaba en sede judicial pasaron a ser un organismo
administrativo que se llama Inspección General de Personas Jurídicas.
Función y facultades:
.C
En el registro se inscriben:
Los registros indispensables (libro diario, inventario y balances, etc.);
Agrupaciones de colaboración, uniones transitorias y sus representantes,
consorcios de cooperación y sus representantes, fideicomisos, etc.
DD
Ciertos actos o documentos enumerados en el art. 323 del CCCN.
oponible a terceros.
Con respecto a las sociedades, la Ley General de Sociedades va más allá del mero efecto
declarativo. En el art. 7 de la LGS se establece con respecto a la inscripción un efecto jurídico
especial para las sociedades inscriptas, porque las considera regularmente constituidas de
acuerdo a algunos de los tipos previstos, entonces con la inscripción de las sociedades en el
RPC, el único efecto que produce no es el dar publicidad, como en los otros casos, sino que
su efecto principal es el de la regularidad, con esto se da a la inscripción un carácter
integrativo, del acto realizado (no constituido) porque la sociedad está constituida desde
que tiene contrato, lo que ocurre cuando ella se inscribe, es que se vuelve regular.
Rubrica de los libros de comercio: Otra función importante que tiene el RPC es la rúbrica
de los libros de comercio. Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es
foliarlos, se les pone un sello o una marca en la parte superior de cada hoja de los libros.
20
OM
Otros organismos vinculados con la materia mercantil:
Organismos de contralor:
.C
Si el registro público se organiza como una entidad que depende del Poder Judicial será
controlada por el mismo y estará a cargo de un secretario responsable de la exactitud y
legalidad de sus asientos.
Si el registro público se organiza como una entidad que depende de un órgano
DD
administrativo, será controlado por la Inspección Nacional de Justicia.
Competencia.
ARTICULO 3. - La Inspección General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por
LA
21
OM
puede solicitar en forma directa a los agentes fiscales el ejercicio de las acciones
judiciales pertinentes, en los casos de violación o incumplimiento de las disposiciones en
las que esté interesado el orden público;
e) hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto puede requerir al juez civil o comercial
competente:
1) el auxilio de la fuerza pública;
.C
2) el allanamiento de domicilios y la clausura de locales;
3) el secuestro de libros y documentación;
f) declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su
fiscalización, cuando sean contrarios a la ley, al estatuto o a los reglamentos.
DD
Estas facultades no excluyen las que el ordenamiento jurídico atribuye a otros organismos.
22
Durante las últimas décadas se evidenció a nivel mundial la gran importancia que posee
el derecho de la competencia como medio para procurar una justa asignación de recursos e
incentivar la oferta de bienes y servicios; de hecho desde 1990 más de 60 países han
adoptado, fortalecido o manifestado su interés por sancionar una ley de defensa de la
competencia o antimonopolio. Como se sabe, la libre concurrencia mercantil estimula la
innovación y la eficiencia, constituyéndose en presupuesto esencial de la economía
moderna.
OM
Sin embargo, en nuestro país desde siempre han existido sectores que por razones
estructurales o financieras se mantuvieron marginados de la libre competencia. En este
sentido, el proceso de liberalización del mercado de las telecomunicaciones, produjo un gran
impacto en la posibilidad de competencia efectiva entre el operador histórico y los nuevos
competidores, quienes -como en cualquier lugar del mundo- procuran ofrecer
competitivamente sus servicios de telecomunicaciones y de valor agregado.
.C
La competencia aparece como lógica consecuencia de la libertad de comercio consagrada
constitucionalmente. Todo comerciante tiene derecho a competir con otros en la obtención
de clientes, mercado, así como en la obtención de mayores beneficios. No obstante ello
debe respetar los requisitos impuestos por el principio de lealtad y la necesidad de gozar de
DD
los mismos derechos que los otros comerciantes.
Competencia. Concepto:
Señala Rippe que la competencia ha sido definida como una competición o lucha entre
varias personas para la adquisición de un bien limitado, que no está disponible para todos o
LA
conseguir cada una de ellas en el mercado el mayor número de contratos con una misma
clientela, ofreciendo los precios, las calidades o las condiciones contractuales más
favorables.
Dice Rippe que al no existir un número límite de personas en condiciones de ejercer una
misma actividad, se asegura a todas por igual el libre acceso al mercado. El número de
personas que pueden entrar en la explotación de tal o cual actividad es ilimitada, y nadie,
ninguna persona dentro del campo de la libre concurrencia puede oponerse a que otra
explote la misma actividad.
Rippe señala cuales son los elementos de la concurrencia:
1- Pluralidad de sujetos económicos.
2- Que operan contemporáneamente.
3- Ofrecen productos o servicios homogéneos o sucedáneos sobre el mismo
mercado, con el fin de atraer para sí la clientela.
23
OM
Obstáculos artificiales a la competencia.
.C
restringir entre ellos la competencia imperfecta o practicable, normalmente en beneficio
propio y en perjuicio de los demás competidores y de los consumidores (por ejemplo, los
convenios entre empresarios para la fijación de precios o reparto de mercados, los abusos
de posición de dominio del monopolista, etc.).
DD
A la luz de lo anterior, por tutela y defensa de la libertad de competencia debemos
entender la tendencia dirigida a prevenir y, en su caso, a reprimir y a sancionar los abusos
que constituyen los obstáculos artificiales voluntariamente creados por los empresarios que
son perjudiciales para el ordenado desarrollo de la competencia practicable o imperfecta en
el mercado.
La concurrencia en esa necesidad de superar al adversario puede dar lugar a
LA
Régimen legal:
La ley 25.156 de defensa de la competencia para casos en los que se denuncian prácticas
FI
Se incluye allí la figura del abuso de posición dominante, que tiene en cuenta que
determinadas conductas anticompetitivas pueden ser consecuencia de decisiones
unilaterales fundadas en la posición adquirida en un mercado determinado. Es la situación
que se da, por ejemplo, en los llamados monopolios naturales, los que sin ser por sí mismos
punibles pueden dar lugar a abusos sancionables.
24
OM
siguientes situaciones.
1- Exclusividad que la ley otorga a ciertas actividades.
2- Condiciones para el ejercicio de ciertos oficios que exige la ley.
3- La prohibición especial concebida a favor de alguna empresa.
4- Las practicas de promoción y publicidad comercial e industrial.
Competencia anticontractual: la restricción a la libertad puede provenir de una clausula
.C
contractual.
Competencia desleal: es en general una conducta reprochable o deshonesta de un
tercero respecto de un comerciante. No es un acto contra derecho, sino un abuso de
derecho.
DD
2 – Contabilidad y Estados Contables (Arts. 320 a 331).
25
OM
El Registro debe llevar una nómina alfabética, de consulta pública, de las personas
que solicitan rubricación.
EXCEPCIONES: previa autorización del Registro Público de su domicilio.
a. SUSTITUIR uno o más LIBROS, excepto el de Inventarios y Balances, o alguna de sus
formalidades, por la utilización de ordenadores u otros medios mecánicos, magnéticos o
electrónicos;
.C
b. conservar la documentación en microfilm, discos ópticos u otros medios aptos para
ese fin. La petición debe contener descripción del sistema, con dictamen técnico de
Contador Público e indicación de antecedentes. APROBADA, debe transcribirse en el libro
de Inventarios y Balances.
DD
CONSERVACIÓN: deben conservarse por diez años, excepto que leyes especiales establezcan
plazos superiores,
a. los libros, contándose el plazo desde el último asiento;
b. los demás registros, desde la fecha de la última anotación practicada sobre los
mismos;
c. los instrumentos respaldatorios, desde su fecha.
LA
26
OM
inquirir si las personas llevan o no registros arreglados a derecho. Excepto los
supuestos previstos en leyes especiales.
.C
de liquidación, concurso o quiebra.
Fuera de estos casos, únicamente en relación a una cuestión controvertida de la que
se trate.
DD
3 – Rendición de Cuentas (Arts. 858 al 864).
27
Corredores:
Corretaje
ARTÍCULO 1345.- Definición. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada
corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios
negocios, sin tener relación de dependencia o representación con ninguna de las partes.
ARTÍCULO 1346.- Conclusión del contrato de corretaje. Sujetos. El contrato de corretaje se
entiende concluido, si el corredor está habilitado para el ejercicio profesional del corretaje,
por su intervención en el negocio, sin protesta expresa hecha saber al corredor
OM
contemporáneamente con el comienzo de su actuación o por la actuación de otro corredor
por el otro comitente.
Si el comitente es una persona de derecho público, el contrato de corretaje debe ajustarse a
las reglas de contratación pertinentes.
Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas.
ARTÍCULO 1347.- Obligaciones del corredor. El corredor debe:
.C
a. asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y
de su capacidad legal para contratar;
b. proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de mencionar
supuestos inexactos que puedan inducir a error a las partes;
DD
c. comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de
algún modo puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio;
d. mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que
interviene, la que sólo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pública
competente;
e. asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos
LA
actúen;
b. recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.
ARTÍCULO 1350.- Comisión. El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio
se celebra como resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la de
uso en el lugar de celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar en que
principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.
ARTÍCULO 1351.- Intervención de uno o de varios corredores. Si sólo interviene un corredor,
todas las partes le deben comisión, excepto pacto en contrario o protesta de una de las
partes según el artículo 1346. No existe solidaridad entre las partes respecto del corredor. Si
interviene un corredor por cada parte, cada uno de ellos sólo tiene derecho a cobrar
comisión de su respectivo comitente.
ARTÍCULO 1352.- Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión.
Concluido el contrato, la comisión se debe aunque:
28
OM
ARTÍCULO 1355.- Normas especiales. Las reglas de este Capítulo no obstan a la aplicación de
las disposiciones de leyes y reglamentos especiales.
Martilleros:
Están regulados por la ley 20.266, modificada por la 25.028. Los martilleros son las
personas que en forma profesional y habitual realizan actos de remate, o sea, intermedian
.C
en la venta de bienes de terceros, realizada en subasta pública, a viva voz, al mejor postor.
La actividad del martillero es la de realizar actos de remate. El remate es una venta
pública de bienes determinados (tanto muebles como inmuebles), pertenecientes a terceras
personas, realizada a viva voz y al mejor postor.
DD
El remate se realiza de la siguiente manera:
1- El martillero propone las condiciones de la enajenación.
2- Recibe las posturas de los asistentes al acto.
3- Debe adjudicar ese bien mediante el golpe de martillo.
Deben darse todas estas condiciones para que el remate sea válido.
Requisitos: Ser mayor de edad. No estar inhabilitado para ser martillero. Tener título
LA
Inscripción en la matricula:
Aquí se plantea una importante diferencia con el comerciante, porque la inscripción
tanto del martillero como del corredor es obligatoria, aunque en la práctica los corredores
no suelen inscribirse. Pero si se aplicara la ley, el corredor que no se inscriba no tendría
29
OM
Diario de entradas.
a) Diario de entradas, donde asentarán los bienes que recibieren para su venta, con
indicación de las especificaciones necesarias para su debida identificación: el nombre y
apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quién han de ser vendidos y las
condiciones de su enajenación;
Diario de salidas.
.C
b) Diario de salidas, en el que se mencionarán día por día las ventas, indicando por
cuenta de quién se han efectuado, quién ha resultado comprador, precio y condiciones de
pago y demás especificaciones que se estimen necesarias;
De cuentas de gestión.
DD
c) De cuentas de gestión, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de
sus comitentes.
Derechos:
1 - Cobrar una Comisión: La comisión se determinará sobre la base del precio
efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisión se determinará sobre la
LA
base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estará
a éste. A falta de base se estará al valor de plaza en la época prevista para el remate. En los
casos en que iniciada la tramitación del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas
que no le fueren imputables, la comisión la fija el juez de acuerdo con la importancia del
trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. La comisión es debida por quien
FI
entregó el bien. Si no se lleva a cabo el remate por culpa de alguien en especial, ésta persona
se debe hacer cargo de la comisión.
2 - Percibir del vendedor, el reintegro de los gastos del remate.
Obligaciones:
30
OM
precio, en la proporción fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes.
j) Efectuar la rendición de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del
plazo de cinco días, salvo convención en contrario, incurriendo en pérdida de la comisión en
caso de no hacerlo.
k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los
bienes que remate hasta el momento de la transmisión definitiva del dominio.
.C
l) En general, cumplimentar las demás obligaciones establecidas por las leyes y
reglamentaciones vigentes.
Prohibiciones:
Practicar descuentos en las comisiones arancelarias, realizar negocios con los bienes del
DD
comitente, permitir remates a su nombre por personas no matriculadas, aceptar ofertas bajo
sobre, etc.
Agentes de bolsa:
Es quien en forma exclusiva participa en la compra y venta de acciones de las llamadas
sociedades anónimas abiertas, que son aquellas que cotizan en bolsa. También interviene en
LA
Agentes registrados: Personas físicas y/o jurídicas autorizadas por la Comisión Nacional de
Valores para su inscripción dentro de los registros correspondientes creados por la citada
comisión, para abarcar las actividades de negociación, de colocación, distribución, corretaje,
liquidación y compensación, custodia y depósito colectivo de valores negociables, las de
Requisitos:
La ley 17.811 (derogada) regulaba los requisitos que se necesitan para ser agente de
bolsa:
1- Ser accionista del mercado de valores (las acciones de cada mercado son limitadas,
aquí en Bs. As. el promedio de cada acción de la Bolsa de Comercio es de U$S 500.000) El
grueso de los agentes de bolsa son personas físicas.
31
OM
- comprende sólo los actos que el representado puede otorgar por sí mismo.
- límites de la representación, su extinción, y las instrucciones que el representado dio
a su representante, son oponibles a terceros si éstos han tomado conocimiento de
tales circunstancias.
- El apoderamiento debe ser otorgado en la forma prescripta para el acto que el
representante debe realizar.
.C
- el representado debe tener capacidad para otorgar el acto al momento del
apoderamiento, para el representante es suficiente el discernimiento.
- El representado de MALA FE NO PUEDE APROVECHARSE de la ignorancia o la buena
fe del representante.
DD
- actúa dentro del marco de su poder, sus actos obligan directamente al representado
y a los terceros.
- Representación TÁCITAMENTE se entiende poder suficiente: * administración de un
establecimiento abierto al público; * dependientes que se desempeñan en el
establecimiento; * dependientes encargados de entregar mercaderías fuera del
establecimiento están facultados a percibir su precio.
LA
sufra por haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto; si hace saber al
tercero la falta o deficiencia de su poder, está exento de responsabilidad.
- La RATIFICACIÓN.
suple el defecto de representación, la actuación se da por autorizada, con
efecto retroactivo al día del acto, pero es inoponible a terceros que hayan
adquirido derechos con anterioridad.
puede hacerse en cualquier tiempo, los interesados pueden requerirla, en un
plazo que no exceda 15 días; el SILENCIO se debe interpretar como
NEGATIVA. Ratificación administrativa o judicial, el término se extiende a tres
meses.
resulta de cualquier manifestación expresa o de cualquier acto o
comportamiento concluyente que necesariamente importe una aprobación
de lo que haya hecho el que invoca la representación.
OBLIGACIONES Y DEBERES:
REPRESENTANTE
de fidelidad, lealtad y reserva;
32
OM
de retribuir la gestión, si corresponde;
de dejar indemne al representante.
PODER GENERAL sólo incluye los actos propios de administración ordinaria y los necesarios
para su ejecución. Son de interpretación restrictiva.
.C
PODER ESPECIAL para:
peticionar el divorcio, la nulidad de matrimonio, la modificación, disolución o
liquidación del régimen patrimonial del matrimonio;
otorgar el asentimiento conyugal si el acto lo requiere, caso en el que deben
DD
identificarse los bienes a que se refiere;
reconocer hijos, caso en el que debe individualizarse a la persona que se reconoce;
aceptar herencias;
constituir, modificar, transferir o extinguir derechos reales sobre inmuebles u otros
bienes registrables;
LA
habituales;
dar fianzas, comprometer servicios personales, recibir cosas en depósito si no se trata
del necesario, y dar o tomar dinero en préstamo, excepto cuando estos actos
correspondan al objeto para el que se otorgó un poder en términos generales.
SUSTITUCIÓN. Opciones:
El representante puede sustituir el poder en otro y responde por él.
El Representado puede indicar la persona del sustituto, pero el representante no
responde por éste.
El Representado puede prohibir la sustitución.
OM
- por la QUIEBRA de cualquiera de ellos;
- por la PÉRDIDA DE LA CAPACIDAD exigida de cualquiera de ellos.
Dependientes: Aquí rige en pleno el régimen laboral, pero se le puede dar al dependiente
.C
algunas facultades, algunas autorizaciones para realizar actos dentro del establecimiento
para optimizar recursos humanos y demás, pero jamás es factor, ya que no va a obligar al
principal frente a terceros, con respecto a la actividad propia del giro de los negocios.
DD
LA
FI
34
1 - Contrato de transporte:
OM
ARTÍCULO 1280.- Definición. Hay contrato de transporte cuando una parte llamada
transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra,
llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un precio o flete.
.C
A) Capacidad para contratar: No hay ninguna norma específica el respecto, rigiendo así
los arts. 1001 y 1002 del CCCN, y las normas especiales en los casos de los menores
(Resolución 43-E/2016, Ministerio de Transporte).
B) Consentimiento: Puede ser expreso o tácito: este último tiene lugar cuando el
DD
pasajero asciende al vehículo con asentimiento del conductor, donde queda
perfeccionado el contrato, lo que adquiere relevancia, por ejemplo, en caso de sufrir
algún accidente el pasajero a bordo del colectivo, ya que la responsabilidad es
contractual. Generalmente en el transporte de pasajeros, el acuerdo se verifica
mediante la emisión de un boleto, pero puede suceder que se emita una vez que el
pasajero se encuentra a bordo, de modo que la documentación del contrato de
LA
Caracteres:
35
OM
Las reglas sobre transporte se aplican cualquiera que sea el medio empleado para el
transporte, excepto lo dispuesto por leyes especiales, como el transporte multimodal.
ARTÍCULO 1282.- Transporte gratuito. El transporte a título gratuito no está regido por las
reglas del presente Capítulo, excepto que sea efectuado por un transportista que ofrece sus
servicios al público en el curso de su actividad.
ARTÍCULO 1283.- Oferta al público. El transportista que ofrece sus servicios al público está
obligado a aceptar los pedidos compatibles con los medios ordinarios de que dispone,
.C
excepto que exista un motivo serio de rechazo; y el pasajero o el cargador están obligados a
seguir las instrucciones dadas por el transportista conforme a la ley o los reglamentos.
Los transportes deben realizarse según el orden de los pedidos y, en caso de que haya varios
simultáneos, debe darse preferencia a los de mayor recorrido.
DD
ARTÍCULO 1284.- Plazo. El transportista debe realizar el traslado convenido en el plazo
pactado en el contrato o en los horarios establecidos y, en defecto de ambos, de acuerdo a
los usos del lugar en que debe iniciarse el transporte.
ARTÍCULO 1285.- Pérdida total o parcial del flete por retraso. Producido el retraso en el
traslado de las cosas transportadas, si el transportista no prueba la causa ajena, pierde una
LA
parte del flete proporcional al retraso, de modo tal que pierde el total si el tiempo insumido
es el doble del plazo en el que debió cumplirse. Lo dispuesto por este artículo no impide
reclamar los mayores daños causados por el atraso.
ARTÍCULO 1286.- Responsabilidad del transportista. La responsabilidad del transportista por
daños a las personas transportadas está sujeta a lo dispuesto en los artículos 1757 y
siguientes.
FI
ARTÍCULO 1757.- Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde
por el daño causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean
riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las
circunstancias de su realización.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorización administrativa para
el uso de la cosa o la realización de la actividad, ni el cumplimiento de las técnicas de
prevención.
ARTÍCULO 1758.- Sujetos responsables. El dueño y el guardián son responsables
concurrentes del daño causado por las cosas. Se considera guardián a quien ejerce,
por sí o por terceros, el uso, la dirección y el control de la cosa, o a quien obtiene un
provecho de ella. El dueño y el guardián no responden si prueban que la cosa fue
usada en contra de su voluntad expresa o presunta.
36
OM
Transporte de personas
ARTÍCULO 1288.- Comienzo y fin del transporte. El transporte de personas comprende,
además del traslado, las operaciones de embarco y desembarco.
ARTÍCULO 1289.- Obligaciones del transportista. Son obligaciones del transportista respecto
del pasajero:
a. proveerle el lugar para viajar que se ha convenido o el disponible reglamentariamente
.C
habilitado;
b. trasladarlo al lugar convenido;
c. garantizar su seguridad;
d. llevar su equipaje.
DD
ARTÍCULO 1290.- Obligaciones del pasajero. El pasajero está obligado a:
a. pagar el precio pactado;
b. presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje;
c. cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el
transportista para el mejor orden durante el viaje y obedecer las órdenes del porteador o
de sus representantes impartidas con la misma finalidad;
LA
responsabilidad del transportista de personas por muerte o daños corporales se tienen por
no escritas.
ARTÍCULO 1293.- Responsabilidad por el equipaje. Las disposiciones relativas a la
responsabilidad del transportista de cosas por la pérdida o deterioro de las cosas
transportadas, se aplican a la pérdida o deterioro del equipaje que el pasajero lleva consigo,
con la salvedad de lo previsto en el artículo 1294.
ARTÍCULO 1294.- Cosas de valor. El transportista no responde por pérdida o daños sufridos
por objetos de valor extraordinario que el pasajero lleve consigo y no haya declarado antes
del viaje o al comienzo de éste.
Tampoco es responsable por la pérdida del equipaje de mano y de los demás efectos que
hayan quedado bajo la custodia del pasajero, a menos que éste pruebe la culpa del
transportista.
ARTÍCULO 1295.- Interrupción del transporte sucesivo. Sin perjuicio de la aplicación del
artículo 1287, primer párrafo, los daños originados por interrupción del viaje se deben
determinar en razón del trayecto total.
Transporte de cosas
37
OM
tiempo que las cosas a transportar.
ARTÍCULO 1297.- Responsabilidad del cargador. El cargador es responsable de los daños que
sufran el transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la
inexactitud de las indicaciones o de la falta de entrega o de la irregularidad de la
documentación.
.C
ARTÍCULO 1298.- Carta de porte. El transportista tiene derecho a requerir del cargador que
suscriba un documento que contenga las indicaciones enunciadas en el artículo 1296 y las
estipulaciones convenidas para el transporte. Su emisión importa recibo de la carga.
ARTÍCULO 1299.- Segundo ejemplar. El cargador tiene derecho a exigir al porteador que
DD
suscriba y le entregue copia de la carta de porte. Este documento se llama segundo ejemplar
de la carta de porte y puede ser nominativo, a la orden o al portador. Si el transportista ha
librado el segundo ejemplar de la carta de porte a la orden, los derechos nacidos del
contrato frente a aquél, son transmisibles por endoso.
ARTÍCULO 1300.- Guía. Si no hay carta de porte, el cargador tiene derecho a exigir al
LA
transportista que le entregue un recibo de carga, denominado guía, con el mismo contenido
de aquélla.
ARTÍCULO 1301.- Inoponibilidad. Las estipulaciones no contenidas en el segundo ejemplar de
la carta de porte o en la guía, no son oponibles a los terceros portadores de buena fe. Ese
documento debe ser entregado al transportista contra la entrega por éste de la carga
FI
transportada.
Carta de Porte:
Es el titulo legal del contrato: Es un elemento probatorio, todo lo que las partes se
reclamen en virtud del contrato, lo van a dirimir en base a la carta de porte, ya sea la
obligación de transportar y entregar, como así también la obligación de pagar el flete.
38
OM
entregada al porteador.
El tenedor del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía al portador o a la orden,
debe restituir el documento al transportista en el momento de la entrega de la carga.
ARTÍCULO 1306.- Entrega. El transportista está obligado a entregar la carga en el mismo
estado en que la recibió, excepto causa ajena. Si la ha recibido sin reservas, se presume que
ella no tenía vicios aparentes y estaba bien acondicionada para el transporte. El destinatario
.C
no está obligado a recibir cosas con daños que impidan el uso o consumo que les son
propios.
ARTÍCULO 1307.- Impedimentos y retardo en la ejecución del transporte. Si el comienzo o la
continuación del transporte son impedidos o excesivamente retrasados por causa no
DD
imputable al porteador, éste debe informar inmediatamente al cargador y pedirle
instrucciones. Está obligado a la custodia de la carga. Si las circunstancias imposibilitan el
pedido de instrucciones, el transportista puede depositar las cosas y, si están sujetas a
rápido deterioro o son perecederas, puede hacerlas vender para que no pierdan su valor.
ARTÍCULO 1308.- Impedimentos para la entrega. Si el destinatario no puede ser encontrado
o se niega a recibir las cosas transportadas o demora su recepción, el porteador debe
LA
convenida, es responsable frente al cargador por lo que le sea debido y no puede dirigirse
contra él para el pago de sus propias acreencias. Mantiene su acción contra el destinatario.
ARTÍCULO 1310.- Responsabilidad por culpa. Si se trata de cosas frágiles, mal
acondicionadas para el transporte, sujetas a fácil deterioro, de animales o de transportes
39
OM
completado o la entrega no puede ser efectuada por el hecho del cargador, o de un portador
legitimado del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía, o del destinatario, el
transportista tiene derecho al precio o a una parte proporcional de éste, según sea el caso, y
al reembolso de los gastos adicionales en que haya incurrido.
ARTÍCULO 1317.- Transporte con reexpedición de las cosas. Si el transportista se obliga a
entregar la carga a otro porteador y no acepta una carta de porte hasta un destino diferente
.C
al de tal entrega, se presume que sus responsabilidades como transportista concluyen con
ella, sin otras obligaciones adicionales que la de emplear una razonable diligencia en la
contratación del transportista siguiente.
ARTÍCULO 1318.- Representación en el transporte sucesivo. Cada transportista sucesivo
DD
tiene el derecho de hacer constar en la carta de porte, o en un documento separado, el
estado en que ha recibido las cosas transportadas. El último transportista representa a los
demás para el cobro de sus créditos y el ejercicio de sus derechos sobre las cargas
transportadas.
El porteador:
1. Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar
solamente aquellas que no reúnen las condiciones exigidas por leyes y reglamentos.
2. Custodiar los efectos que le fueron entregados para el transporte.
3. Entregar al cargador la carta de porte (si lo solicita).
40
El porteador:
1. Recibidos los efectos por el cargador, debe custodiarlos, asumiendo la responsabilidad
por daños y pérdidas, excepto caso fortuito o fuerza mayor. Este compromiso persiste hasta
la entrega al destinatario.
2. Efectuar el traslado en el plazo determinado por la convención, la ley o los reglamentos.
3. Efectuar los traslados por el camino convenido. La falta de mención de ruta autoriza al
porteador a elegirla él, debiendo tomar la más segura y habitual.
OM
En el lugar de entrega de la cosa:
El destinatario:
1. Debe averiguar si la cosa ha llegado a destino.
2. Presentarse en el local del transportador en la estación, en la fecha en que se pone la
carga a su disposición, a fin de retirarla.
3. Pagar el flete, si estuviese impago.
.C
El porteador:
1. Si la carta de porte es nominativa, deberá dar aviso al destinatario de la llegada de la
carga. Si es al portador o a la orden, deberá consignar la fecha de llegada por un medio
DD
que haga pública esta circunstancia.
2. Deberá entregar la carga en el punto de destino.
3. Debe efectuar la entrega de la carga a la persona indicada, a cuyo efecto, deberá
asegurarse que la entrega se efectué al verdadero propietario o destinatario. (por
ejemplo exigiendo el DNI del destinatario).
4. No hallándose el consignatario en el domicilio indicado en la carta de porte o
LA
Clases de transporte.
FI
Transporte de cosas.
El contrato en que una de las partes (el porteador) se obliga mediante el pago de una
retribución (porte o flete) a llevar de un punto a otro, o encargar la ejecución a un tercero
(dependiente suyo o relacionado con el) las cosas que a tal fin le sean entregadas y ponerlas
a disposición de la persona a la cual van dirigidas (destinatario).
41
Elementos objetivos:
OM
Cosa: La cosa puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueño quien las
entrega para su traslado. Además debe ser una cosa que al margen de estar en el
comercio, pueda ser desplazada.
Flete: Cuando se trata de transporte de cosas, el precio convenido se llama flete y es
fijado de común acuerdo entre las partes. Cuando se trata de transporte de personas
se llama pasaje. Cuando es fijado por el estado se llama tarifa.
.C
Eximición de Responsabilidad:
Suministro.
ARTÍCULO 1176.- Definición. Suministro es el contrato por el cual el suministrante se obliga a
entregar bienes, incluso servicios sin relación de dependencia, en forma periódica o
continuada, y el suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de ellas.
ARTÍCULO 1177.- Plazo máximo. El contrato de suministro puede ser convenido por un plazo
máximo de veinte años, si se trata de frutos o productos del suelo o del subsuelo, con
proceso de elaboración o sin él, y de diez años en los demás casos. El plazo máximo se
computa a partir de la primera entrega ordinaria.
42
OM
acciones necesarias para una eficiente operación.
ARTÍCULO 1180.- Plazo en prestaciones singulares. El plazo legal o convencional para el
cumplimiento de las prestaciones singulares se presume establecido en interés de ambas
partes, excepto pacto en contrario.
ARTÍCULO 1181.- Precio. A falta de convención o uso en contrario, en las prestaciones
singulares, el precio:
.C
a. se determina según el precio de prestaciones similares que el suministrante efectúe en el
tiempo y lugar de cada entrega, si la prestación es de aquellas que hacen a su giro ordinario
de negocios o modo de vida;
b. en su defecto, se determina por el valor corriente de plaza en la fecha y lugar de cada
DD
entrega;
c. debe ser pagado dentro de los primeros diez días del mes calendario siguiente a aquel en
que ocurrió la entrega.
ARTÍCULO 1182.- Pacto de preferencia. El pacto mediante el cual una de las partes se obliga
a dar preferencia a la otra en la celebración de un contrato sucesivo relativo al mismo o
similar objeto, es válido siempre que la duración de la obligación no exceda de tres años.
LA
La parte que desee contratar con terceros el reemplazo total o parcial del suministro cuyo
plazo ha expirado o expirará en fecha próxima, debe dar aviso a la otra de las condiciones en
que proyecta contratar con terceros, en la forma y condiciones pactadas en el contrato. La
otra parte debe hacer uso de la preferencia, haciéndolo saber según lo acordado. A falta de
estipulación en el contrato, se aplican la forma y condiciones de uso. En su defecto, una
FI
parte debe notificar por medio fehaciente las condiciones del nuevo contrato con una
antelación de treinta días a su terminación y la otra debe hacer saber por igual medio si
utilizará el pacto de preferencia dentro de los quince días de recibida la notificación. En caso
de silencio de ésta, expira su derecho de preferencia.
43
OM
NO EXISTE PODER, no es apoderado. Debe tener poder especial para COBRAR los créditos
resultantes de su gestión.
NO ASUME RIESGO de las operaciones.
NO REPRESENTA al empresario a los fines de la conclusión y ejecución de los contratos en
los que actúa, excepto para recibir las reclamaciones de terceros.
El contrato debe instrumentarse POR ESCRITO.
.C
REMUNERACIÓN. Por pacto expreso, o sino una comisión variable según el volumen o el
valor de los actos o contratos promovidos, % según usos y costumbres. Solo si el PRECIO SEA
COBRADO por el empresario, dentro de los veinte días hábiles se liquida. Sujeta a ejecución
del contrato es válida si ha sido expresamente pactada.
DD
Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le origine
el ejercicio de su actividad.
Derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios expresamente determinados en el
contrato.
Puede contratar sus servicios con varios empresarios de distintos rubros. Si son del mismo
rubro debe existir autorización.
LA
con el empresario.
CASOS EXCLUIDOS: no se aplican a los AGENTES DE BOLSA O DE MERCADOS DE VALORES, de
futuros y opciones o derivados; AGENTES DE SEGUROS, FINANCIEROS, MARÍTIMOS O
AERONÁUTICOS y a los demás grupos regidos por leyes especiales en cuanto a las
operaciones que efectúen.
OBLIGACIONES DEL AGENTE
velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus
actividades;
ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promoción y, en su
caso, de la conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron;
cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y
transmitir a éste toda la información de la que disponga relativa a su gestión;
44
OM
a. actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
b. poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad apropiada,
muestras, catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios
para el desarrollo de las actividades del agente;
c. pagar la remuneración pactada;
d. comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince
.C
días hábiles de su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya
sido transmitida;
e. comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince
días hábiles de la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del
DD
negocio propuesto.
RESOLUCIÓN: Causales:
muerte o incapacidad del AGENTE;
disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o
escisión;
LA
Distribución.
Las normas de la Concesión se aplican a los contratos de distribución, en cuanto sean
pertinentes; y a los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software
o de procedimientos similares.
Concesión.
ARTÍCULO 1502.- Definición. Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa
en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a
disponer de su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el
45
OM
a) proveer al concesionario de una cantidad mínima de mercaderías que le permita
atender adecuadamente las expectativas de venta en su territorio o zona, de
acuerdo con las pautas de pago, de financiación y garantías previstas en el
contrato. El contrato puede prever la determinación de objetivos de ventas, los
que deben ser fijados y comunicados al concesionario de acuerdo con lo
convenido;
.C
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al
concesionario. Son válidos los pactos que, no obstante la exclusividad, reserva
para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalidades de ventas
especiales;
DD
c) proveer al concesionario la información técnica y, en su caso, los manuales y la
capacitación de personal necesarios para la explotación de la concesión;
d) proveer durante un período razonable, en su caso, repuestos para los productos
comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y demás elementos distintivos, en
la medida necesaria para la explotación de la concesión y para la publicidad del
LA
46
OM
a terceros o adquiridas al concedente, o también en cantidades fijas u otras formas
convenidas con el concedente.
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para
atender los servicios de preentrega o de garantía gratuita a la clientela, en su caso, que
deben ser pagados por el concedente conforme a lo pactado.
ARTÍCULO 1508.- Rescisión de contratos por tiempo indeterminado. Si el contrato de
.C
concesión es por tiempo indeterminado:
a) son aplicables los artículos 1492 (preaviso de un mes por cada año de contrato o el
que las partes prevean si es superior al de dicho cálculo) y 1493 (la omisión de
preaviso otorga derecho a indemnización por ganancias dejadas de percibir en el
DD
período).
b) el concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el
concesionario haya adquirido conforme con las obligaciones pactadas en el
contrato y que tenga en existencia al fin del período de preaviso, a los precios
ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.
ARTÍCULO 1509.- Resolución del contrato de concesión. Causales. Al contrato de concesión
LA
se aplica el artículo 1494 (a. muerte o incapacidad del agente; b. disolución de la persona
jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión; c. quiebra firme de
cualquiera de las partes; d. vencimiento del plazo; e. incumplimiento grave o reiterado de las
obligaciones de una de las partes, de forma de poner razonablemente en duda la posibilidad
o la intención del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones sucesivas; f.
FI
ARTÍCULO 1511.- Aplicación a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican a:
a) los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software o de
procedimientos similares;
b) los contratos de distribución, en cuanto sean pertinentes.
Franquicia
ARTÍCULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada
franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado,
destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial,
emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos
y la prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación directa o
indirecta del franquiciado.
47
OM
b. franquicia de desarrollo es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a un
franquiciado denominado desarrollador el derecho a abrir múltiples negocios
franquiciados bajo el sistema, método y marca del franquiciante en una región o en el
país durante un término prolongado no menor a cinco años, y en el que todos los locales
o negocios que se abren dependen o están controlados, en caso de que se constituyan
como sociedades, por el desarrollador, sin que éste tenga el derecho de ceder su
.C
posición como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del franquiciante;
c. sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la experiencia
acumulada por el franquiciante, no patentado, que ha sido debidamente probado,
secreto, sustancial y transmisible. Es secreto cuando en su conjunto o la configuración de
DD
sus componentes no es generalmente conocida o fácilmente accesible.
Es sustancial cuando la información que contiene es relevante para la venta o prestación
de servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los productos
conforme con el sistema de negocios. Es transmisible cuando su descripción es suficiente
para permitir al franquiciado desarrollar su negocio de conformidad a las pautas creadas
o desarrolladas por el franquiciante.
LA
48
OM
segundo párrafo, y cooperar, en su caso, en la protección de esos derechos;
d. mantener la confidencialidad de la información reservada que integra el conjunto de
conocimientos técnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las
personas, dependientes o no, a las que deban comunicarse para el desarrollo de las
actividades. Esta obligación subsiste después de la expiración del contrato;
e. cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse
.C
contribuciones para el desarrollo del mercado o de las tecnologías vinculadas a la
franquicia.
ARTÍCULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin embargo, un plazo
inferior puede ser pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o
DD
congresos, actividades desarrolladas dentro de predios o emprendimientos que tienen
prevista una duración inferior, o similares. Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende
prorrogado tácitamente por plazos sucesivos de un año, excepto expresa denuncia de una
de las partes antes de cada vencimiento con treinta días de antelación.
A la segunda renovación, se transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTÍCULO 1517.- Cláusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas partes.
LA
otorgue a su vez subfranquicias, a esos efectos. En tales supuestos, debe contar con la
autorización previa del franquiciante para otorgar subfranquicias en las condiciones que
pacten entre el franquiciante y el franquiciado principal;
b. el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros, mercaderías o
servicios comprendidos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del
franquiciado;
c. el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado no puede mudar
la ubicación de sus locales de atención o fabricación.
ARTÍCULO 1519.- Cláusulas nulas. No son válidas las cláusulas que prohíban al franquiciado:
a. cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado en el artículo
1512, segundo párrafo;
b. adquirir mercaderías comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del
país, siempre que éstos respondan a las calidades y características contractuales;
49
OM
la identidad común de la red franquiciada, en particular en sus nombres o rótulos comunes y
en la presentación uniforme de sus locales, mercaderías o medios de transporte.
ARTÍCULO 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante responde por
los defectos de diseño del sistema, que causan daños probados al franquiciado, no
ocasionados por la negligencia grave o el dolo del franquiciado.
ARTÍCULO 1522.- Extinción del contrato. La extinción del contrato de franquicia se rige por
.C
las siguientes reglas:
a. el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b. el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia
original, pactado entre las partes. Se aplican los artículos 1084 y siguientes;
DD
c. los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales según
el artículo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d. cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la
expiración del plazo original o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra
con una anticipación no menor de un mes por cada año de duración, hasta un máximo de
seis meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los
LA
contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera
que la rescisión se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer año desde su
concertación. En ningún caso se requiere invocación de justa causa. La falta de preaviso
hace aplicable el artículo 1493 (indemnización por las ganancias dejadas de percibir en el
período).
FI
50
OM
relaciones jurídicas. Se ocupa de estos contratos denominándolos “Contratos celebrados a
distancia” y los define en el art. 1105: “…aquellos concluidos entre un proveedor y un
consumidor con el uso exclusivo de medios de comunicación a distancia, entendiéndose por
tales los que pueden ser utilizados sin la presencia física simultánea de las partes
contratantes. En especial se consideran los medios postales, electrónicos,
telecomunicacionales, así como servicios de radio, televisión o prensa”.
.C
Y también hay referencias en la nueva legislación a los derechos del consumidor al
establecer el art. 1107: “Información sobre los medios electrónicos: si las partes se valen de
técnicas de comunicación electrónica o similar es para la celebración de un contrato de
consumo a distancia, el proveedor debe informar al consumidor, además del contenido
DD
mínimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos necesarios para utilizar
correctamente el medio elegido, para comprender los riesgos derivados de su empleo y para
tener absolutamente claro quién asume esos riesgos”; y complementariamente a este
artículo en resguardo de la norma el art. 1111 establece el deber del proveedor de informar
al consumidor su facultad de revocación. “El derecho de revocación no se extingue si el
LA
otro co-contratante”.
El Contrato de adhesión está definido en el art. 984 del CCCN y es “aquel mediante el
cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente,
por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente haya participado en su redacción”. Es
51
OM
Debemos recordar que en el art. 282 CCCN, la causa se presume, aún cuando no esté
expresada, salvo que la otra parte pruebe lo contrario.
3.- CONSENTIMIENTO: Como en cualquier contrato un elemento inexcusable es el
consentimiento de ambas partes, manifestado a través de una oferta y una aceptación.
Refieren a ello los arts. 972 y ss. Sin embargo en la contratación electrónica se presentan una
serie de problemas en relación con la formación del consentimiento.
.C
Por su parte la oferta electrónica ha sido definida como aquella declaración unilateral
de voluntad que una persona realiza a través de medios de comunicación y/o medios
informáticos invitando a otra persona a la celebración de una convención que quedará
DD
perfecta con la sola aquiescencia de esta.
Sin embargo cuando una oferta realizada por medios electrónicos se halle dirigida a
consumidores, es de aplicación la ley 24.240 cuyas normas son de orden público (art. 7 de la
misma).
A su turno el art. 1108 CCCN en relación con las ofertas por medios electrónicos indica
LA
que deben tener vigencia durante el período que fije el oferente o en su defecto durante
todo el tiempo que permanezcan accesibles al destinatario.
El art. 1110 CCCN establece que en los contratos el consumidor tiene el derecho
irrenunciable de revocar la aceptación dentro de los 10 días computados a partir de la
celebración del contrato. (Sus efectos están en el art. 1113 CCCN).
FI
Cabe señalar que destacada doctrina ha puesto de relieve que tanto el consentimiento
como la adhesión son conceptos insuficientes en la contratación electrónica y en cambio
postula las nociones de oferta como apariencia y de aceptación como confianza en el
comercio electrónico. Y debemos distinguir los casos en que se trate de ofertas y
52
OM
CAPITULO VII – LEY 24240 DEFENSA CONSUMIDOR
DE LA VENTA DOMICILIARIA, POR CORRESPONDENCIA Y OTRAS.
ARTICULO 33. — Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la propuesta se
efectúa por medio postal, telecomunicaciones, electrónico o similar y la respuesta a la
misma se realiza por iguales medios.
No se permitirá la publicación del número postal como domicilio.
.C
ARTICULO 34. — Revocación de aceptación. En los casos previstos en los artículos 32 y 33 de
la presente ley, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptación durante el plazo de DIEZ
(10) días corridos contados a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el
contrato, lo último que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta facultad no puede ser
DD
dispensada ni renunciada.
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocación en todo
documento que con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Tal información debe ser incluida en forma clara y notoria.
El consumidor debe poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de devolución son
LA
LEGISLACION APLICABLE
Códigos de Fondo (Códigos Civil, Penal y Comercial).
Ley de Defensa del Consumidor (Ley 24.240).
Ley de Protección de Datos Personales (Ley 25.326).
Ley de Firma Digital (Ley 25.506).
Ley de Propiedad Intelectual (Ley 11.723).
Marcas - Propiedad Industrial (Ley 22.362).
53
OM
.C
DD
LA
FI
54
Contratos bancarios.
OM
Disposiciones generales.
Transparencia de las condiciones contractuales.
ARTÍCULO 1378.- Aplicación. Las disposiciones relativas a los contratos bancarios previstas
en este Capítulo se aplican a los celebrados con las entidades comprendidas en la normativa
sobre entidades financieras, y con las personas y entidades públicas y privadas no
comprendidas expresamente en esa legislación cuando el Banco Central de la República
.C
Argentina disponga que dicha normativa les es aplicable.
ARTÍCULO 1379.- Publicidad. La publicidad, la propuesta y la documentación contractual
deben indicar con precisión y en forma destacada si la operación corresponde a la cartera de
consumo o a la cartera comercial, de acuerdo a la clasificación que realiza el Banco Central
DD
de la República Argentina. Esa calificación no prevalece sobre la que surge del contrato, ni de
la decisión judicial, conforme a las normas de este Código.
Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de interés, gastos,
comisiones y demás condiciones económicas de las operaciones y servicios ofrecidos.
ARTÍCULO 1380.- Forma. Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los
medios regulados por este Código. El cliente tiene derecho a que se le entregue un ejemplar.
LA
Las cláusulas de remisión a los usos para la determinación de las tasas de interés y de otros
precios y condiciones contractuales se tienen por no escritas.
ARTÍCULO 1382.- Información periódica. El banco debe comunicar en forma clara, escrita o
por medios electrónicos previamente aceptados por el cliente, al menos una vez al año, el
55
OM
ARTÍCULO 1386.- Forma. El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos que
permitan al consumidor:
a. obtener una copia;
b. conservar la información que le sea entregada por el banco;
c. acceder a la información por un período de tiempo adecuado a la naturaleza del
contrato;
.C
d. reproducir la información archivada.
ARTÍCULO 1387.- Obligaciones precontractuales. Antes de vincular contractualmente al
consumidor, el banco debe proveer información suficiente para que el cliente pueda
confrontar las distintas ofertas de crédito existentes en el sistema, publicadas por el Banco
DD
Central de la República Argentina.
Si el banco rechaza una solicitud de crédito por la información negativa registrada en una
base de datos, debe informar al consumidor en forma inmediata y gratuita el resultado de la
consulta y la fuente de donde la obtuvo.
ARTÍCULO 1388.- Contenido. Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos
bancarios en general, ninguna suma puede ser exigida al consumidor si no se encuentra
LA
Depósito bancario
ARTÍCULO 1390.- Depósito en dinero. Hay depósito de dinero cuando el depositante
transfiere la propiedad al banco depositario, quien tiene la obligación de restituirlo en la
moneda de la misma especie, a simple requerimiento del depositante, o al vencimiento del
término o del preaviso convencionalmente previsto.
ARTÍCULO 1391.- Depósito a la vista. El depósito a la vista debe estar representado en un
documento material o electrónico que refleje fielmente los movimientos y el saldo de la
cuenta del cliente.
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a esa
cuenta.
Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas puede disponerlo,
aun en caso de muerte de una, excepto que se haya convenido lo contrario.
56
OM
prestar un servicio de caja.
ARTÍCULO 1394.- Otros servicios. El banco debe prestar los demás servicios relacionados con
la cuenta que resulten de la convención, de las reglamentaciones, o de los usos y prácticas.
ARTÍCULO 1395.- Créditos y débitos. Con sujeción a los pactos, los usos y la reglamentación:
a. se acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto de la cobranza
de títulos valores y los créditos otorgados por el banco para que el cuentacorrentista
.C
disponga de ellos;
b. se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o remesas
que haga el banco por instrucciones de aquél, las comisiones, gastos e impuestos
relativos a la cuenta y los cargos contra el cuentacorrentista que resulten de otros
DD
negocios que pueda tener con el banco. Los débitos pueden realizarse en descubierto.
ARTÍCULO 1396.- Instrumentación. Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas
pueden ser llevadas por medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las
condiciones que establezca la reglamentación, la que debe determinar también la
posibilidad de conexiones de redes en tiempo real y otras que sean pertinentes de acuerdo
con los medios técnicos disponibles, en orden a la celeridad y seguridad de las transacciones.
LA
corriente genere intereses capitalizables en los períodos y a la tasa que libremente pacten.
ARTÍCULO 1399.- Solidaridad. En las cuentas a nombre de dos o más personas los titulares
son solidariamente responsables frente al banco por los saldos que arrojen.
ARTÍCULO 1400.- Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume que la
57
OM
diez días, excepto pacto en contrario;
b. por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;
c. por revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco;
d. por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención.
ARTÍCULO 1405.- Compensación de saldos. Cuando el banco cierre más de una cuenta de un
mismo titular, debe compensar sus saldos hasta su concurrencia, aunque sean expresados
.C
en distintas monedas.
ARTÍCULO 1406.- Ejecución de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado el
cuentacorrentista, si el banco está autorizado a operar en la República puede emitir un título
con eficacia ejecutiva. El documento debe ser firmado por dos personas, apoderadas del
DD
banco mediante escritura pública, en el que se debe indicar:
a. el día de cierre de la cuenta;
b. el saldo a dicha fecha;
c. el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida de
dicho título.
LA
ARTÍCULO 1407.- Garantías. El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado
con hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra clase de garantía.
un crédito contra terceros a cederlo a un banco, y a éste a anticiparle el importe del crédito,
en la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado.
El banco tiene derecho a la restitución de las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga
lugar mediante endoso de letras de cambio, pagarés o cheques y haya ejercido contra el
tercero los derechos y acciones derivados del título.
Apertura de crédito
ARTÍCULO 1410.- Definición. En la apertura de crédito, el banco se obliga, a cambio de una
remuneración en la moneda de la misma especie de la obligación principal, conforme con lo
pactado, a mantener a disposición de otra persona un crédito de dinero, dentro del límite
acordado y por un tiempo fijo o indeterminado; si no se expresa la duración de la
disponibilidad, se considera de plazo indeterminado.
58
OM
cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pactado y las expectativas creadas en el
usuario. No responde por caso fortuito externo a su actividad, ni por vicio propio de las cosas
guardadas.
ARTÍCULO 1414.- Límites. La cláusula que exime de responsabilidad al prestador se tiene por
no escrita. Es válida la cláusula de limitación de la responsabilidad del prestador hasta un
monto máximo sólo si el usuario es debidamente informado y el límite no importa una
.C
desnaturalización de las obligaciones del prestador.
ARTÍCULO 1415.- Prueba de contenido. La prueba del contenido de la caja de seguridad
puede hacerse por cualquier medio.
ARTÍCULO 1416.- Pluralidad de usuarios. Si los usuarios son dos o más personas, cualquiera
DD
de ellas, indistintamente, tiene derecho a acceder a la caja.
ARTÍCULO 1417.- Retiro de los efectos. Vencido el plazo o resuelto el contrato por falta de
pago o por cualquier otra causa convencionalmente prevista, el prestador debe dar a la otra
parte aviso fehaciente del vencimiento operado, con el apercibimiento de proceder, pasados
treinta días del aviso, a la apertura forzada de la caja ante escribano público. En su caso, el
prestador debe notificar al usuario la realización de la apertura forzada de la caja poniendo a
LA
su disposición su contenido, previo pago de lo adeudado, por el plazo de tres meses; vencido
dicho plazo y no habiéndose presentado el usuario, puede cobrar el precio impago de los
fondos hallados en la caja. En su defecto puede proceder a la venta de los efectos necesarios
para cubrir lo adeudado en la forma prevista por el artículo 2229, dando aviso al usuario. El
producido de la venta se aplica al pago de lo adeudado. Los bienes remanentes deben ser
FI
Custodia de títulos
ARTÍCULO 1418.- Obligaciones a cargo de las partes. El banco que asume a cambio de una
59
OM
casos son créditos que operan sobre la base de títulos valores acompañados de documentos
representativos de mercaderías, cuya entrega sólo se realizará con la aceptación o el pago
de tales instrumentos.
Con base en lo anterior nace el Crédito Documentario, en el cual ya no es el banco
exportador quien envía el titulo valor para su aceptación o cobro, sino el del importador que
en forma directa o a través de un corresponsal se compromete a pagar la suma de dinero
contra la presentación de los documentos respectivos dentro del plazo y las condiciones
.C
señaladas por el crédito.
Naturaleza Jurídica.
DD
Según Rodriguez Azuero, “el llamado crédito documentario es un contrato que antecede la
realización de una operación activa. Para muchos autores se trata de una operación neutra,
de simple intermediación en los pagos, en donde lo que cuenta es la colaboración o
concurso fundamental que presta el banco para la conclusión de un negocio de compraventa
internacional y resulta innecesario de qué manera se proveen los fondos para la operación.”
LA
No obstante, considera Rodriguez Azuero que se trata de una forma de apertura de crédito
en la cual la calificación crediticia surge de la constitución de una disponibilidad a favor del
cliente, que se realiza por la concesión, mediante pago a un tercero, de crédito de firma o de
dinero.
FI
de crédito documentario, que a través de los Contratos implementados por los Bancos en
diversos países ha adquirido carácter de costumbre supranacional. Fueron recopilados por
primera vez en 1933, siendo modificados en varias ocasiones, hasta adquirir su forma final
en 2007. La validez de las normas ha sido ampliamente discutida por los Estados, pues
algunos argumentan que son meros usos interpretativos y que carecen de fuerza legislativa.
No obstante, la practica ha indicado que los Estados al aceptarlo y aplicarlo conforme a la
legislación nacional han convertido estas prácticas en costumbre local.
Carta de crédito
Es un instrumento de pago, sujeto a regulaciones internacionales, mediante el cual un banco
(Banco Emisor) obrando por solicitud y conformidad con las instrucciones de un cliente
60
OM
Características de la carta de crédito.
Principio de autonomía de la carta de crédito: La carta de crédito es independiente del
contrato en relación con el cual haya de aplicarse el crédito abierto. En consecuencia, ni el
banco emisor ni el banco corresponsal, en su caso, contraerán ninguna responsabilidad en
cuanto a la forma, suficiencia, exactitud, autenticidad, falsificación o efecto legal de ningún
documento concerniente a dicho contrato; ni en lo referente a las condiciones generales o
particulares estipuladas en la documentación, a la buena fe o a los actos del remitente o
.C
cargador, o de cualquier otra persona; ni en lo que atañe a la solvencia, reputación, etc., de
los encargados del transporte o de los aseguradores de las mercaderías.
Literalidad: Sólo se aceptan como valederas las instrucciones que constan expresamente en
DD
el texto del crédito. Se deben tener la precaución de comparar lo pactado inicialmente con
el comprador, informando por escrito al banco sobre las incongruencias.
Revocabilidad de la carta de crédito: El crédito documentario podrá ser revocable o
irrevocable. El crédito será revocable, salvo que expresamente se estipule en la carta lo
contrario.
LA
Revocación del crédito por el emisor: El crédito será revocable por el banco emisor en
cualquier tiempo, mientras no haya sido utilizado por el beneficiario. Utilizado en parte,
conservará su carácter de tal solo en cuanto al saldo.
Transferencia y utilización parcial de la carta de crédito: La carta de crédito será transferible
cuando así se haga constar expresamente en ella. De no prohibirse expresamente, el crédito
FI
podrá transferirse por fracciones hasta la concurrencia de su monto. A su vez, solo podrá
utilizarse parcialmente cuando se autorice expresamente en la carta de crédito.
Sujetos intervinientes.
Ordenante: es el importador o comprador de la mercancía, y es entonces quien
solicita la apertura del crédito documentario e instruye al banco emisor sobre las
condiciones para llevarlo a cabo. Es el obligado final a pagar, y deberá reembolsar al
banco emisor cuantas cantidades o gastos anticipe éste.
Banco emisor: es el banco sobre el que recae la obligación principal para con el
beneficiario, y el que deberá abrir el crédito documentario a favor de éste. Obra a
pedido y bajo las instrucciones del ordenante.
Beneficiario: es el exportador o vendedor de la mercancía, y el que tiene el derecho
de cobro en función del cumplimiento de las condiciones impuestas en el crédito. Es
el receptor del documento que sustenta el crédito, y el que recibirá entonces una
61
OM
puede ser banco avisador y banco negociador a la vez).
.C
Crédito irrevocable: a diferencia del anterior, presupone un compromiso del banco emisor
con el beneficiario, del cual no puede excusarse, ni modificar las condiciones pactadas. Es
una forma de crédito que reviste seguridad para las partes intervinientes.
DD
Crédito confirmado: Se da cuando interviene otro banco para confirmar un crédito, que
debe ser irrevocable. En este tipo de Carta de Crédito, el banco confirmante se hace
responsable ante el beneficiario en los términos que el emisor, a partir de la fecha en que se
haya otorgado la confirmación.
Crédito a la vista: Se presenta para respaldar una compra venta de contado y opera
LA
62
OM
no ha sido satisfecho, y el banco acreditante quedará sometido a la buena fe del exportador.
Este tipo de negociación recibe también el nombre de "crédito de favor".
Crédito Stand-by: a diferencia de las cartas de crédito estudiadas, esta tiene una función
meramente garantista, y no como una solución o pago del objeto del contrato. Es el
instrumento que expide el emisor a favor del beneficiario con el objeto de garantizar la
obligación del contrato base, a cargo del ordenante o solicitante por cuya cuenta se emite.
.C
Es una garantía bancaria que sirve para cubrir diferentes tipos de negocio, generalmente se
utiliza para respaldar operaciones mercantiles, operaciones de comercio exterior, para
garantizar anticipos, en licitaciones para manejo de anticipos, seriedad de oferta y
cumplimiento.
DD
Las partes dentro de esta modalidad son: El emisor quien es la persona que emite la carta de
crédito comprometiéndose autónoma e independientemente con el beneficiario a lo
establecido en dicho instrumento. Confirmador: es la persona que, al ser así designada por
el emisor, añade a la promesa del emisor su promesa del cumplimiento del crédito
contingente.
LA
Dentro de los intervinientes están: El beneficiario: que es la persona a cuyo favor se expidió
el correspondiente crédito contingente. El ordenante: es quien manifiesta al emisor los
términos bajo los cuales este último debe expedir la carta de crédito stand-by. Notificador:
Institución financiera que por localizarse en el mismo domicilio del beneficiario y obrando
bajo las instrucciones del emisor, informa al beneficiario sobre la existencia de la carta de
FI
crédito contingente y las condiciones de la misma, sin que esto implique para el notificador
la asunción de una obligación independiente como sucede en la confirmación. Pagador: Es la
institución financiera a quien exclusivamente el emisor o confirmador habilita para recibir
los documentos, remitirlos a dicho mandante y luego, proceder al pago por cuenta del
63
OM
.C
DD
LA
FI
64
1.- Leasing, factoraje: concepto, caracteres, régimen legal. Ahorro previo: concepto y
caracteres, clases, partes: derechos y obligaciones, el grupo de ahorro: naturaleza jurídica.
2.- Prenda con registro: concepto, elementos, caracteres, clases, derechos y obligaciones de
las partes. Régimen legal. Ejecución prendaria.
3.- Contratos celebrados en bolsas y mercados: Normas aplicables.
4.- Contrato de arbitraje: Concepto, caracteres, clases. Controversias excluidas. Árbitros:
designación, facultades y obligaciones. Laudos arbitrales: efectos y revisión. Régimen legal.
OM
Leasing
ARTÍCULO 1227.- Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al
tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de
un canon y le confiere una opción de compra por un precio.
ARTÍCULO 1228.- Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles,
marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que
el dador tenga la facultad de dar en leasing.
.C
ARTÍCULO 1229.- Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina
convencionalmente.
ARTÍCULO 1230.- Precio de ejercicio de la opción. El precio de ejercicio de la opción de
compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas
DD
pactadas.
ARTÍCULO 1231.- Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del contrato puede:
a. comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b. comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos
o descripciones identificadas por éste;
LA
anterioridad;
f. estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre
él.
ARTÍCULO 1232.- Responsabilidades, acciones y garantías en la adquisición del bien. En los
casos de los incisos a), b) y c) del artículo 1231, el dador cumple el contrato adquiriendo los
bienes indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de
cesión, todos los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede
liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la obligación de
saneamiento.
En los casos del inciso d) del artículo 1231, así como en aquellos casos en que el dador es
fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede
liberarse de la obligación de entrega y de la obligación de saneamiento.
En los casos del inciso e) del mismo artículo, el dador no responde por la obligación de
entrega ni por garantía de saneamiento, excepto pacto en contrario.
En los casos del inciso f) se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este
artículo, según corresponda a la situación concreta.
65
OM
del bien objeto del leasing, la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco días hábiles
posteriores. Pasado ese término, produce ese efecto desde que el contrato se presente para
su registración. Si se trata de cosas muebles no registrables o de un software, deben
inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se encuentre o, en
su caso, donde ésta o el software se deba poner a disposición del tomador. En el caso de
inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte años; en los demás bienes se
.C
mantiene por diez años.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogación del dador u orden
judicial.
ARTÍCULO 1235.- Modalidades de los bienes. A los efectos de la registración del contrato de
DD
leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan según la
naturaleza de los bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrales de
la Ley de Prenda con Registro y las demás que rigen el funcionamiento del Registro de
Créditos Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica
LA
del lugar en que deben encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito. Sólo
puede trasladarlos con la conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto
escrito posterior, y después de haberse inscrito el traslado y la conformidad del dador en los
registros correspondientes. Se aplican las normas pertinentes de la Ley de Prenda con
Registro al respecto.
ARTÍCULO 1237.- Oponibilidad. Subrogación. El contrato debidamente inscrito es oponible a
los acreedores de las partes. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos
de éste para ejercer la opción de compra.
ARTÍCULO 1238.- Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del
leasing conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él. Los
gastos ordinarios y extraordinarios de conservación y uso, incluyendo seguros, impuestos y
tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso, son a cargo del
tomador, excepto convención en contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En ningún
caso el locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o
limiten en modo alguno los derechos del dador.
66
OM
dominio nace con el ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la
opción conforme a lo determinado en el contrato. El dominio se adquiere cumplidos esos
requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo con la naturaleza del bien de que se
trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentación y efectuar los demás actos
necesarios.
ARTÍCULO 1243.- Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del
.C
artículo 1757 recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas en
leasing.
ARTÍCULO 1244.- Cancelación de la inscripción. Supuestos. La inscripción del leasing sobre
cosas muebles no registrables y software se cancela:
DD
a. por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo oportunidad de
tomar la debida participación;
b. a petición del dador o su cesionario.
ARTÍCULO 1245.- Cancelación a pedido del tomador. El tomador puede solicitar la
cancelación de la inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si
acredita:
LA
certificada:
a. si el notificado manifiesta conformidad, se cancela la inscripción;
b. si el dador no formula observaciones dentro de los quince días hábiles desde la
notificación, y el encargado estima que el depósito se ajusta a lo previsto en el contrato,
procede a la cancelación y notifica al dador y al tomador;
c. si el dador formula observaciones o el encargado estima insuficiente el depósito, lo
comunica al tomador, quien tiene expeditas las acciones pertinentes.
ARTÍCULO 1247.- Cesión de contratos o de créditos del dador. El dador siempre puede ceder
los créditos actuales o futuros por canon o precio de ejercicio de la opción de compra. A los
fines de su titulización puede hacerlo en los términos de los artículos 1614 y siguientes de
este Código o en la forma prevista por la ley especial.
67
OM
disponer el lanzamiento sin más trámite;
b. si el tomador ha pagado un cuarto o más pero menos de tres cuartas partes del canon
convenido, la mora es automática; el dador debe intimarlo al pago del o de los períodos
adeudados con más sus intereses y el tomador dispone por única vez de un plazo no
menor de sesenta días, contados a partir de la recepción de la notificación, para el pago
del o de los períodos adeudados con más sus intereses.
.C
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo
que se debe dar vista por cinco días al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede
demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo
adeudado con más sus intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este
DD
procedimiento. Si, según el contrato, el tomador puede hacer ejercicio de la opción de
compra, en el mismo plazo puede pagar, además, el precio de ejercicio de esa opción,
con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez debe disponer el
lanzamiento sin más trámite;
c. Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes del
canon, la mora es automática; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la
LA
opción de pagar lo adeudado más sus intereses dentro de los noventa días, contados a
partir de la recepción de la notificación si antes no hubiera recurrido a ese
procedimiento, o el precio de ejercicio de la opción de compra que resulte de la
aplicación del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin que
el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al
FI
tomador por cinco días, quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones
previstas en este inciso, agregándole las costas del proceso;
d. producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los períodos de canon
adeudados hasta el momento del lanzamiento, con más sus intereses y costas, por la vía
ejecutiva. El dador puede también reclamar los daños y perjuicios que resulten del
deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la
vía procesal pertinente.
ARTÍCULO 1249.- Secuestro y ejecución en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing es
una cosa mueble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede:
a. obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentación del contrato inscrito,
y la prueba de haber interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco días para la
regularización. Producido el secuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede
promover ejecución por el cobro del canon que se haya devengado ordinariamente hasta
el período íntegro en que se produjo el secuestro, la cláusula penal pactada en el
contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la acción del dador por los daños y
perjuicios, y la acción del tomador si correspondieran; o,
68
OM
ejercido la opción, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las disposiciones
relativas a plazos mínimos y máximos de la locación de cosas ni las excluidas
convencionalmente. Se le aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa
para la determinación del precio de ejercicio de la opción de compra y para los actos
posteriores a su ejercicio y pago.
.C
Contrato de factoraje
ARTÍCULO 1421.- Definición. Hay contrato de factoraje cuando una de las partes,
denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable
los créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo
DD
otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.
ARTÍCULO 1422.- Otros servicios. La adquisición puede ser complementada con servicios de
administración y gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto
de los créditos cedidos.
ARTÍCULO 1423.- Créditos que puede ceder el factoreado. Son válidas las cesiones globales
de parte o todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre
LA
anticipada de un porcentaje del crédito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son
válidos y subsisten hasta la extinción de las obligaciones del factoreado.
ARTÍCULO 1427.- Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido. Cuando el cobro del
derecho de crédito cedido no sea posible por una razón que tenga su causa en el acto
jurídico que le dio origen, el factoreado responde por la pérdida de valor de los derechos del
crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya celebrado sin garantía o recurso.
ARTÍCULO 1428.- Notificación al deudor cedido. La transmisión de los derechos del crédito
cedido debe ser notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie
razonablemente la recepción por parte de éste.
69
OM
derecho a participar del sorteo (azar) o de la licitación del bien (el ahorrista que más dinero
ofrece por el bien a licitar, se lo lleva). Empresa organizadora del círculo: organiza el círculo,
cobra las cuotas y entrega el bien a quien gane el sorteo o la licitación. ¿Para qué sirve? Para
que la persona que no tiene toda la plata junta, no tenga que esperar a reunirla para
comprar el bien o tenga que pagar hasta la última cuota antes de tomar posesión del mismo.
A la empresa organizadora, le proporciona gran cantidad de dinero para reinvertir (dar en
.C
préstamo a terceros o producir más mercadería) sin tener que pagar impuestos, sin ningún
costo. Además sabe de antemano qué bienes, en qué momento y cuántos tiene que fabricar,
evitando la sobreproducción; por otra parte, gana intereses por la financiación.
CARACTERES. 1) Bilateral; 2) Oneroso; 3) Consensual; 4) Conmutativo; 5) Típico y nominado;
DD
6) Formal; 7) De ejecución continuada; 8) De adhesión. Por lo general, para suscribirse hay
una solicitud tipo -la cual no puede ser pactada ni modificada por los ahorristas- que suele
contener cláusulas abusivas, tales como que la empresa puede reajustar las cuotas si llega a
subir el precio del bien o puede cambiar el modelo del bien -si se deja de fabricar- por uno
más caro (ej: el Ford Fiesta por el Focus). El ahorrista se perjudica porque, o tiene que
LA
aceptar el nuevo modelo –pagando una cuota más elevada- o tiene que resolver el contrato,
obteniendo la devolución del dinero de las cuotas pero no el de los intereses).
OBLIGACIONES DEL AHORRISTA:
- Pagar correctamente (en tiempo y forma) la cuota pactada, llamada 'cuota pura de ahorro',
que se logra dividiendo el precio del bien por el tiempo que dura el contrato (ej.: el auto del
FI
- Pagar gastos administrativos y el derecho de inscripción (que se paga una única vez al
ingresar al círculo).
- Al ser entregado el bien, debe pagar el derecho de adjudicación y constituir sobre el bien
una prenda con registro a favor de la empresa, en garantía del saldo del precio.
- DE LA EMPRESA ORGANIZADORA:
- Cobrar las cuotas en tiempo y forma pactados.
- Reunir el número mínimo de suscriptores.
- Tener los bienes a adjudicar y entregarlos oportunamente al ahorrista que salió beneficiado
por el plan (sea por sorteo o licitación).
PARTICULARIDADES.
70
OM
el bien.
- Sorteo: es por azar, simplemente con salir sorteado, se lleva el bien y sigue pagando las
cuotas.
- Vencimiento del plazo: se termina el contrato porque se pagaron todas las cuotas.
Cuanto más corto sea el plazo, es más barato, ya que los intereses y gastos suelen ser muy
.C
altos. Generalmente, el ahorrista que no puede seguir pagando, en lugar de desistir
(perdiendo los intereses) vende el plan.
Prenda.
DD
Disposiciones generales.
ARTÍCULO 2219.- Concepto. La prenda es el derecho real de garantía sobre cosas muebles no
registrables o créditos instrumentados. Se constituye por el dueño o la totalidad de los
copropietarios, por contrato formalizado en instrumento público o privado y tradición al
LA
acreedor prendario o a un tercero designado por las partes. Esta prenda se rige por las
disposiciones contenidas en el presente Capítulo.
ARTÍCULO 2220.- Prenda con registro. Asimismo, puede constituirse prenda con registro
para asegurar el pago de una suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de
obligaciones a las que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garantía prendaria,
un valor consistente en una suma de dinero, sobre bienes que deben quedar en poder del
FI
deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Esta prenda
se rige por la legislación especial.
mediante la inscripción registral, para garantizar cualquier tipo de obligación, recae sobre
cosas muebles del deudor o un tercero, que están en poder de estos”.
La Prenda con Registro no requiere la entrega de la cosa para el nacimiento del derecho real.
Se trata de una prenda sin desplazamiento, en la cual el objeto prendado continúa en poder
del deudor o del tercero constituyente.
Elementos: Acreedor, deudor, datos del crédito (cuantía, tasa de interés, tiempo, lugar y
modo de pago), particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, privilegios
a los que están sujetos los bienes y especificación del seguro si estuvieran asegurados.
Caracteres:
71
OM
el Registro Nacional de Créditos Prendarios (a diferencia del Registro Público de
Comercio que es provincial);
Indivisible: Cada uno de los bienes pignorados y cada parte de ellos están afectados
en garantía de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la
naturaleza y no de la esencia de la prenda con registro.
Publica: Publicidad que se hace respectiva mediante la inscripción en el registro
.C
creado por ley.
Clases de Prenda:
DD
1) Prenda común: (con desplazamiento), cuando el bien dado en garantía es entregado
físicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario). (Ej. casa de
empeños).
2) Prenda con registro: (sin desplazamiento). La cosa prendada no se desplaza, queda
LA
en manos del deudor, pero el contrato debe ser inscripto en un registro. En la prenda
con registro, el deudor no entrega la cosa, la afecta para conseguir un crédito, la
afecta al cumplimiento de una obligación. El acreedor conserva como garantía un
instrumento, un certificado expedido por un organismo del estado declarándolo
acreedor de esa deuda. La ventaja de la prenda con registro radica, en que el deudor
al conservar la cosa prendada, puede continuar utilizándola en su actividad
FI
comercial. Esta clase de prenda está regulada en el decreto ley 15.348/46, en la ley
12.962 y en el decreto 897/95. A su vez la prenda con registro puede ser:
a. Fija: Se da cuando se constituye sobre bienes muebles o semovientes, patentes de
invención, marca de fábrica o de comercio, los frutos o productos aunque estén
72
Derechos y Obligaciones:
OM
El Acreedor Prendario tiene derecho:
A inspeccionar los bienes prendados; puede obligar al deudor a que le informe en
forma periódica.
A solicitar el secuestro del bien prendado en caso de negativa del deudor a que el
acreedor inspeccione los bienes o cuando haya un uso indebido de los bienes
prendados (hay peligro de perder el asiento de privilegio o exista una notable
.C
desvalorización del bien prendado), también puede solicitar el embargo.
Tiene derecho a ceder el contrato de prenda.
A oponerse a la constitución de una nueva prenda.
DD
A solicitar la ejecución prendaria en caso de incumplimiento.
Acción persecutoria: contra el actual poseedor en caso de venta de cosa prendada
como libre.
LA
garantizada, o sin que medie consentimiento expreso del acreedor, salvo que el adquirente
se haga cargo de la deuda, continuando la prenda en las mismas condiciones en que se
constituyó, incluida la responsabilidad del enajenante y se notifique al acreedor por
telegrama colacionado y se anote la transferencia en el registro.
Régimen legal.
Regulado por el Decreto-Ley 15.348/47, ratificado por Ley 12.962, con texto ordenado
por el Decreto 897/95.
Surgió para fomentar los créditos agrícolas, se otorgan créditos a los productores
agropecuarios permitiéndole a estos conservar la cosa prendada, por ejemplo para trabajar
(un tractor o maquinarias), y con la producción y venta, luego pagar el crédito;
posteriormente se extendió a la ganadería, a la industria manufacturera y luego a las
actividades económicas en general.
En el año 1995 se modifica la ley, antes había restricciones en cuanto a los bienes que
podía gravarse y los sujetos que podían ser acreedores prendarios, hoy en día por la
ampliación del crédito, estos límites desaparecen y puede gravar cualquier sujeto.
73
OM
El acreedor prendario tiene un privilegio especial, esto es, preferencia respecto de cualquier
otro acreedor.
Si la suma de lo producido de la venta de las cosas no cubre la suma de lo adeudado, el
acreedor prendario pasa a ser un acreedor común (quirografario), respecto del saldo, sin
privilegio de ninguna naturaleza.
La ley de prenda, para la realización de las cosas dadas en prenda establece dos
.C
procedimientos, uno para el caso de que el acreedor sea el Estado, sus reparticiones
autárquicas, un banco o una entidad financiera, autorizadas por el Banco Central, como
también una institución bancaria financiera internacional, y otro procedimiento para los
acreedores en general.
DD
En el primer supuesto, las instituciones oficiales y los bancos están autorizados a vender
extrajudicialmente las cosas como si se tratara del contrato de prenda común o clásica.
Todos los restantes acreedores deben iniciar acción ejecutiva: se debe dar intervención
al juez, “órgano jurisdiccional por excelencia”, así los dispone el artículo 36, que prevé: “Es
LA
constituye un “titulo ejecutivo hábil”, constituye un título suficiente para iniciar la acción
judicial.
El artículo 26 prevé: “El certificado de prenda da acción para cobrar el crédito, intereses,
gastos y costas. La acción es ejecutiva y la venta de bienes se tramitará por procedimiento
74
OM
En la intimación al pago se incluye una cantidad proporcional (20% aproximadamente)
que fija el juez para responder por intereses y costas, sobre el crédito adeudado.
En la providencia inicial de la ejecución el juez además, debe ordenar o deberá ordenar
“el secuestro de los bienes objeto de la prenda”. Es norma aceptada jurisprudencialmente.
.C
Únicas excepciones admisibles que el deudor puede oponer para evitar la ejecución:
Incompetencia de jurisdicción.
Falta de personería del demandante, del demandado o en su representante.
DD
Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor.
Pago.
Caducidad de la inscripción.
Nulidad del contrato de prenda.
LA
75
OM
El artículo 41 de la ley prevé la “acción rei persecutoria” que tiene el acreedor, al expresar:
“En caso de venta de la cosa prendada como libre, aunque fuera a titulo oneroso, tendrá el
acreedor derecho a ejercer acción persecutoria contra el actual poseedor, sin perjuicio de las
acciones penales contra el vendedor, que prevé el artículo 44. (Ver artículo 172 del Código
Penal).
.C
Contratos celebrados en bolsa o mercado de comercio.
ARTÍCULO 1429.- Normas aplicables. Los contratos celebrados en una bolsa o mercado de
comercio, de valores o de productos, en tanto éstos sean autorizados y operen bajo
DD
contralor estatal, se rigen por las normas dictadas por sus autoridades y aprobadas por el
organismo de control. Estas normas pueden prever la liquidación del contrato por diferencia;
regular las operaciones y contratos derivados; fijar garantías, márgenes y otras seguridades;
establecer la determinación diaria o periódica de las posiciones de las partes y su liquidación
ante eventos como el concurso, la quiebra o la muerte de una de ellas, la compensación y el
LA
establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las mismas partes y los demás
aspectos necesarios para su operatividad.
siempre y cuando dichos mercados estén bajo el contralor de Estado, lo que debe
entenderse bajo la supervisión de la Comisión Nacional de Valores (CNV). De esta manera,
también, se separa todo lo relacionado con los contratos celebrados en los llamados
mercados «over the counter», es decir, aquellos que no están alcanzados por regulación
alguna. La norma deja posibilitado que los propios mercados bursátiles y complementarios
puedan dictar normas para su funcionamiento, sin que ello implique autorregulación, ya que
la supervisión final del sistema la tiene la CNV. Por último, queda reforzada la facultad de la
CNV en cuanto a la posibilidad de dictar normas en la materia, que van desde la
determinación de los segmentos de negociación hasta el proceso de liquidación y garantías
de operaciones, lo que unifica posición con lo normado por la ley 26.831, generando, de esta
manera, una suerte de complementación legislativa, que produce certeza en cuanto al
formato del sistema bursátil actual.
Contrato de arbitraje.
ARTÍCULO 1649.- Definición. Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a
la decisión de uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o
puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no
contractual, de derecho privado en la que no se encuentre comprometido el orden público.
76
OM
d. los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;
e. las derivadas de relaciones laborales.
Las disposiciones de este Código relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las
controversias en que sean parte los Estados nacional o local.
ARTÍCULO 1652.- Clases de arbitraje. Pueden someterse a la decisión de arbitradores o
amigables componedores, las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de árbitros. Si
.C
nada se estipula en el convenio arbitral acerca de si el arbitraje es de derecho o de amigables
componedores, o si no se autoriza expresamente a los árbitros a decidir la controversia
según equidad, se debe entender que es de derecho.
ARTÍCULO 1653.- Autonomía. El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el
DD
que se relaciona. La ineficacia de éste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo
que los árbitros conservan su competencia, aun en caso de nulidad de aquél, para
determinar los respectivos derechos de las partes y pronunciarse sobre sus pretensiones y
alegaciones.
ARTÍCULO 1654.- Competencia. Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje
otorga a los árbitros la atribución para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las
LA
77
OM
d. el plazo en que los árbitros deben pronunciar el laudo. Si no se ha pactado el plazo,
rige el que establezca el reglamento de la entidad administradora del arbitraje, y en su
defecto el que establezca el derecho de la sede;
e. la confidencialidad del arbitraje;
f. el modo en que se deben distribuir o soportar los costos del arbitraje.
ARTÍCULO 1659.- Designación de los árbitros. El tribunal arbitral debe estar compuesto por
.C
uno o más árbitros en número impar. Si nada se estipula, los árbitros deben ser tres. Las
partes pueden acordar libremente el procedimiento para el nombramiento del árbitro o los
árbitros.
A falta de tal acuerdo:
DD
a. en el arbitraje con tres árbitros, cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros así
designados nombran al tercero. Si una parte no nombra al árbitro dentro de los treinta
días de recibido el requerimiento de la otra parte para que lo haga, o si los dos árbitros
no consiguen ponerse de acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días
contados desde su nombramiento, la designación debe ser hecha, a petición de una de
las partes, por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal
LA
judicial;
b. en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre
la designación del árbitro, éste debe ser nombrado, a petición de cualquiera de las
partes, por la entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal
judicial.
FI
Cuando la controversia implica más de dos partes y éstas no pueden llegar a un acuerdo
sobre la forma de constitución del tribunal arbitral, la entidad administradora del arbitraje, o
en su defecto, el tribunal judicial debe designar al árbitro o los árbitros.
ARTÍCULO 1660.- Calidades de los árbitros. Puede actuar como árbitro cualquier persona con
plena capacidad civil. Las partes pueden estipular que los árbitros reúnan determinadas
condiciones de nacionalidad, profesión o experiencia.
ARTÍCULO 1661.- Nulidad. Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación
privilegiada en cuanto a la designación de los árbitros.
ARTÍCULO 1662.- Obligaciones de los árbitros. El árbitro que acepta el cargo celebra un
contrato con cada una de las partes y se obliga a:
a. revelar cualquier circunstancia previa a la aceptación o que surja con posterioridad que
pueda afectar su independencia e imparcialidad;
b. permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminación del arbitraje, excepto que
justifique la existencia de un impedimento o una causa legítima de renuncia;
c. respetar la confidencialidad del procedimiento;
d. disponer de tiempo suficiente para atender diligentemente el arbitraje;
e. participar personalmente de las audiencias;
78
OM
el tribunal judicial de acuerdo a las reglas locales aplicables a la actividad extrajudicial de los
abogados.
ARTÍCULO 1665.- Extinción de la competencia de los árbitros. La competencia atribuida a los
árbitros por el contrato de arbitraje se extingue con el dictado del laudo definitivo, excepto
para el dictado de resoluciones aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes
hayan estipulado o a las previsiones del derecho de la sede.
.C
DD
LA
FI
79
OM
5.- Consorcios de cooperación: Concepto y caracteres. Contrato: contenido y forma,
inscripción. Obligaciones y responsabilidad del representante. Responsabilidad de los
participantes. Extinción. Régimen legal.
Contratos asociativos.
Disposiciones generales.
.C
ARTÍCULO 1442.- Normas aplicables. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo
contrato de colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea
sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de
DD
ellos se constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican las
disposiciones sobre contratos asociativos ni las de la sociedad.
ARTÍCULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de
una de las partes no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no
excusa el de las otras, excepto que la prestación de aquella que ha incumplido o respecto de
LA
la cual el contrato es nulo sea necesaria para la realización del objeto del contrato.
ARTÍCULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a
requisitos de forma.
ARTÍCULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con
un tercero en nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el
FI
contrato asociativo, las otras partes no devienen acreedores o deudores respecto del tercero
sino de conformidad con las disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el contrato,
o las normas de las Secciones siguientes de este Capítulo.
ARTÍCULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se
regulan en las Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para
configurar estos contratos con otros contenidos.
ARTÍCULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones
siguientes de este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
Negocio en participación.
ARTÍCULO 1448.- Definición. El negocio en participación tiene por objeto la realización de
una o más operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a
nombre personal del gestor. No tiene denominación, no está sometido a requisitos de
forma, ni se inscribe en el Registro Público.
ARTÍCULO 1449.- Gestor. Actuación y responsabilidad. Los terceros adquieren derechos y
asumen obligaciones sólo respecto del gestor. La responsabilidad de éste es ilimitada. Si
actúa más de un gestor son solidariamente responsables.
80
Agrupaciones de colaboración.
OM
ARTÍCULO 1453.- Definición. Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes
establecen una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales
actividades.
ARTÍCULO 1454.- Ausencia de finalidad lucrativa. La agrupación, en cuanto tal, no puede
perseguir fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer
.C
directamente en el patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas.
La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros.
ARTÍCULO 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato debe otorgarse por instrumento
público o privado con firma certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que
DD
corresponda. Una copia certificada con los datos de su correspondiente inscripción debe ser
remitida por el Registro al organismo de aplicación del régimen de defensa de la
competencia.
El contrato debe contener:
a. el objeto de la agrupación;
b. la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más tiempo,
LA
queda reducida a dicho plazo. En caso de omisión del plazo, se entiende que la duración
es de diez años. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisión unánime de
los participantes por sucesivos plazos de hasta diez años. El contrato no puede
prorrogarse si hubiese acreedores embargantes de los participantes y no se los
desinteresa previamente;
FI
81
OM
agrupación y plantearse ante el tribunal del domicilio fijado en el contrato, dentro de los
treinta días de haberse notificado fehacientemente la decisión de la agrupación.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que lo requiera un
administrador o cualquiera de los participantes.
No puede modificarse el contrato sin el consentimiento unánime de los participantes.
ARTÍCULO 1457.- Dirección y administración. La dirección y administración debe estar a
.C
cargo de una o más personas humanas designadas en el contrato, o posteriormente por
resolución de los participantes. Son aplicables las reglas del mandato. En caso de ser varios
los administradores, si nada se dice en el contrato pueden actuar indistintamente.
ARTÍCULO 1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los
DD
bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación.
Durante el plazo establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los
acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre ellos.
ARTÍCULO 1459.- Obligaciones. Solidaridad. Los participantes responden ilimitada y
solidariamente respecto de terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en
nombre de la agrupación. La acción queda expedita después de haberse interpelado
LA
Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados
de su actividad, pueden ser imputados al ejercicio en que se producen o a aquel en el que se
aprueban las cuentas de la agrupación.
ARTÍCULO 1461.- Extinción. El contrato de agrupación se extingue:
a. por la decisión de los participantes;
b. por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el
que se forma o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
c. por reducción a uno del número de participantes;
d. por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el
contrato prevea su continuación o que los demás participantes lo decidan por
unanimidad;
82
OM
Uniones transitorias
ARTÍCULO 1463.- Definición. Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen
para el desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera de
la República. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y
accesorios al objeto principal.
.C
ARTÍCULO 1464.- Contrato. Forma y contenido. El contrato se debe otorgar por instrumento
público o privado con firma certificada notarialmente, que debe contener:
a. el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios para su
realización;
DD
b. la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye el
objeto;
c. la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros, seguida de
la expresión “unión transitoria”;
d. el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los datos de la
inscripción registral del contrato o estatuto o de la matriculación o individualización que
LA
f. las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar las actividades comunes en su caso;
g. el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o jurídica;
h. el método para determinar la participación de las partes en la distribución de los
83
OM
manera de hacerse cargo de las prestaciones ante los terceros.
Consorcios de cooperación
ARTÍCULO 1470.- Definición. Hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes
establecen una organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar
operaciones relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de mejorar o
.C
acrecentar sus resultados.
ARTÍCULO 1471.- Exclusión de función de dirección o control. El consorcio de cooperación no
puede ejercer funciones de dirección o control sobre la actividad de sus miembros.
ARTÍCULO 1472.- Participación en los resultados. Los resultados que genera la actividad
DD
desarrollada por el consorcio de cooperación se distribuyen entre sus miembros en la
proporción que fija el contrato y, en su defecto, por partes iguales.
ARTÍCULO 1473.- Forma. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con
firma certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de sus
representantes en el Registro Público que corresponda.
ARTÍCULO 1474.- Contenido. El contrato debe contener:
LA
e. la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del
contrato, tanto respecto de las partes como con relación a terceros;
f. la constitución del fondo común operativo y la determinación de su monto, así como la
participación que cada parte asume en el mismo, incluyéndose la forma de su
actualización o aumento en su caso;
g. las obligaciones y derechos que pactan los integrantes;
h. la participación de cada contratante en la inversión del o de los proyectos del
consorcio, si existen, y la proporción en que cada uno participa de los resultados;
i. la proporción en que los participantes se responsabilizan por las obligaciones que
asumen los representantes en su nombre;
j. las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del objeto. Debe
preverse la obligatoriedad de celebrar reunión para tratar los temas relacionados con los
negocios propios del objeto cuando así lo solicita cualquiera de los participantes por sí o
84
OM
nuevos participantes. En caso de silencio, la admisión de nuevos miembros requiere
unanimidad;
n. las sanciones por incumplimientos de los miembros y representantes;
ñ. las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del consorcio;
o. una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial por los
miembros del consorcio;
.C
p. la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por todo el plazo
de duración del consorcio.
ARTÍCULO 1475.- Reglas contables. El contrato debe establecer las reglas sobre confección y
aprobación de los estados de situación patrimonial, atribución de resultados y rendición de
DD
cuentas, que reflejen adecuadamente todas las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio
mediante el empleo de técnicas contables adecuadas.
Los movimientos deben consignarse en libros contables llevados con las formalidades
establecidas en las leyes. Se debe llevar un libro de actas en el cual se deben labrar las
correspondientes a todas las reuniones que se realizan y a las resoluciones que se adoptan.
ARTÍCULO 1476.- Obligaciones y responsabilidad del representante. El representante debe
LA
llevar los libros de contabilidad y confeccionar los estados de situación patrimonial. También
debe informar a los miembros sobre la existencia de causales de extinción previstas en el
contrato o en la ley y tomar las medidas y recaudos urgentes que correspondan.
Es responsable de que en toda actuación sea exteriorizado el carácter de consorcio.
ARTÍCULO 1477.- Responsabilidad de los participantes. El contrato puede establecer la
FI
proporción en que cada miembro responde por las obligaciones asumidas en nombre del
consorcio. En caso de silencio todos los miembros son solidariamente responsables.
ARTÍCULO 1478.- Extinción del contrato. El contrato de consorcio de cooperación se
extingue por:
85
Concepto:
“Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotización,
a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto”. (Artículo 1,
ley 17.418).
Origen:
La economía y el derecho antiguo no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la
OM
fidejussio indemnitatis, el nauticum foenus, la pecunia trajecticia, eran instituciones
próximas.
En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no
estaban en relación con las prestaciones (asociaciones de comerciantes y artesanos).
El seguro nació en las ciudades italianas del Medioevo, bajo la forma de préstamo gratuito
y luego como venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino. Apareció en el siglo
.C
XV con el seguro marítimo; los primeros documentos conocidos son italianos y las primeras
normas legislativas surgieron en Pisa, Florencia y Génova.
Evolución:
DD
El contrato de seguro como tal, no surge hasta el principio del siglo XIV, pero, en épocas
anteriores sus elementos ya eran conocidos, en el Talmud y en el Código de Hammurabi.
En Oriente, Grecia y Roma, se encuentran asociaciones que mediante la contribución de
sus miembros enfrentaban las perdidas por la destrucción de naves y muerte de animales,
gastos funerarios o derivados de actividades militares.
El fenómeno asociativo con fines de asistencia, se generaliza en las “guildas anglosajonas”,
LA
A poco más de un siglo, “el seguro marítimo” adquiere autonomía propia y estructura casi
modernas, es decir que se incorporan las figuras del “asegurador, asegurado, póliza, riesgo,
prima e interés”. A su vez van apareciendo diversos tipos de seguros.
En la segunda mitad del siglo XVIII ya perfeccionado el seguro marítimo, se desarrolla el
seguro terrestre y la empresa aseguradora. El periodo se extiende hasta fines del siglo XVII.
En Londres nace por primera vez el seguro de incendios y en Gambling en 1774 se declara
lícito el seguro de vida. Allí surge la empresa aseguradora moderna.
Bruck reconoce tres periodos:
1. Desde sus orígenes hasta mediados del siglo XV, en que se echan las bases de la
institución.
2. Hasta comienzos del siglo XVIII, en donde aparecen, al lado del derecho
consuetudinario, las disposiciones legales, se crean los fundamentos y se establece la
primera tabla de mortalidad de Halley.
3. El tercer periodo, desde comienzos del siglo XVIII hasta nuestros días. Se caracteriza
por la codificación del derecho de los seguros.
Caracteres:
86
OM
seguros”, que es un contrato que tiene contenido predispuesto, que están hechos en
formularios, o sea que son todas iguales, y tienen el control de una autoridad estatal que es
la que supervisa todo el mercado de seguro, esta autoridad es “La Superintendencia de
Seguros de la Nación”.
Es un contrato de adhesión: Según la ley, la propuesta la hace el asegurado y la
aceptación la realiza el asegurador. En la realidad, esto no se da así, porque el asegurador
puede hacer muy poco ya que va a poder hacer en la medida que la superintendencia lo
.C
autorice, o sea que tampoco va a poder aceptar mas allá de lo que él esté autorizado a
aceptar, entonces, en realidad, la aseguradora redacta las condiciones, eso es aprobado por
la Superintendencia, entonces la otra característica que existe en este contrato es que se
trata de un contrato de adhesión (respecto de la forma de lograr el consentimiento).
DD
Comercialidad:
Es comercial porque tenemos “intermediación y lucro”. El sujeto que intermedia es el
asegurador y los hace entre la masa de asegurados que pagan regularmente las primas (con
el cual se forman los fondos con los que se hacen frente a las indemnizaciones) y el
LA
Elementos generales:
1. Sujetos:
FI
Aquí encontramos al asegurado y al asegurador que son las personas sobre las cuales
recaen los derechos y obligaciones:
Respecto del asegurador: De acuerdo al artículo 2° de la Ley 20.091 sólo pueden realizar
operaciones de seguros:
87
2. Consentimiento:
Al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador tiene que estar
cerciorado del verdadero estado de riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:
-Declaración espontanea del asegurado: Donde este pone en ella lo que cree que puede
tener importancia, según su leal saber y entender.
-Formulario: La compañía de seguros le formula las preguntas al asegurado, que este
debe responder.
Según la ley pueden utilizarse indistintamente cualquiera de las dos. Esta información no
OM
es una declaración de conocimiento, su fin es aportar ese conocimiento al asegurador.
Reticencia y falsa:
Art. 5: “Toda declaración falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas del
asegurado, aun hecha de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o
modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado de
.C
las cosas, hace nulo el seguro.
Plazo para Impugnar: El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de
haber conocido la reticencia o falsedad”.
Analicemos sus términos:
DD
a) Toda declaración falsa o toda reticencia: La noción es amplia, se refiere a la
declaración (por afirmación o por omisión), que no presenta al asegurador un cuadro
veraz de las circunstancias.
b) Aun hecha de buena fe: La ley no requiere dolo o fraude, basta la mera omisión, pero
debe tratarse de circunstancia conocida (o que exista culpa en no conocer): es decir
que el error en el asegurador debe provenir de dolo o culpa del asegurado, y por
LA
consiguiente es indiferente el error del asegurador si no media ese dolo o culpa del
asegurado.
c) Hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones: Es indiferente que la
circunstancia no influya en el siniestro o su extensión, porque el vicio es de formación
del contrato, es vicio de voluntad del asegurador.
FI
88
4. Causa:
Es el interés. Todo interés legítimo en la no materialización de un riesgo, que sea
susceptible de valoración económica, puede ser causa de un contrato de seguros. Pueden
asegurarse las personas y los bienes de lícito comercio en cuya conservación tenga el
beneficiario un interés pecuniario legítimo (Art. 11, Ley del Contrato de Seguro).
Elementos específicos:
OM
1. Interés asegurable:
Se entiende por tal la relación lícita de valor económico sobre un bien. Cuando esta
relación se halla amenazada por un riesgo, es un interés asegurable.
El interés asegurable tiene extraordinaria importancia porque constituye el objeto del
contrato, su existencia es esencial para legitimar el contrato e impedir que degenere en una
.C
apuesta: es la medida de la indemnización. Debe determinarse de manera precisa y
enunciarse en la póliza (Art. 11 parr. 2°).
Pueden existir varios intereses sobre un bien. El bien puede pertenecer a varios
interesados o varias personas pueden tener distintas clases de intereses sobre él. Si varias
DD
personas son titulares del mismo interés, cada una puede asegurar su parte, o la totalidad de
todos, o su parte a nombre propio y por los demás en su nombre y cuenta.
Los intereses pueden ser neutrales, es decir, que no se opongan ni excluyan, que uno sea
indiferente para el otro, como es el caso de la existencia simultanea de los pertinentes a
derechos reales.
No existen intereses eventuales (inciertos, condicionados, dudosos, suspensos): el interés
LA
corresponde a uno o a otro, pero pertenece a alguien, y esta pertenencia indicará quien es el
perjudicado del siniestro.
La noción de interés expuesta es subjetiva. El contrato de seguro considera este interés o
relación con el bien en cuanto exista la posibilidad de su disminución o desaparición, por un
hecho preciso que pueda afectarla, es decir, que se asegura el interés amenazado, porque si
FI
2. Riesgo:
Es una eventualidad prevista en el contrato. La noción de eventualidad excluye la
certidumbre y la imposibilidad, pero no excluye la voluntad, siempre que el acontecimiento
no dependa inevitable y exclusivamente de ella.
Para que un riesgo sea asegurable, sus caracteres son la incertidumbre (posibilidad de
que ocurra), que sea en el futuro y que no dependa de la voluntad de las partes. El riesgo
asegurable puede referirse a daños o pérdidas a una cosa, a afectaciones futuras (lucro
cesante) o hechos que generen responsabilidades (pasivo accidental) o a la seguridad física
de las personas.
Si el riesgo disminuye durante la vigencia de la cobertura, el asegurado tiene derecho a la
reducción de la prima. Si el riesgo se agrava, el asegurado debe comunicarlo al asegurador
89
OM
tratara de no tomar los seguros en la misma zona, sabiendo que varias personas pueden
estar amenazadas por un mismo riesgo, si lo acepta, el asegurador deberá dispersar los
riesgos con otros riesgos menores de otras zonas, de manera que le sea redituable la técnica
del seguro, para ello utiliza análisis estadísticos para saber, por ejemplo, cuando ocurren los
siniestros, si hay más o menos robos en ciertas zonas, etc.
3. Prima:
.C
El precio del seguro es la prima o cotización, que constituye la remuneración del
asegurador por las obligaciones que asume, es decir, la contraprestación del asegurado. Se
denomina prima en los seguros comerciales y cotización en los seguros mutuales.
La prima se determina por cinco factores fundamentales:
DD
1. Por el riesgo asumido.
2. Por el plazo por el cual se asume ese riesgo.
3. Por el monto del valor asegurado.
4. Por la tasa del interés.
5. Esta prima debe ser incrementada con los gastos administrativos y beneficio
calculado por el asegurador, con lo que se obtiene la prima bruta o cargada, que es la
LA
por el asegurador, quien debe satisfacerlo con su propio capital y reservas. Puede ser
variable, en cuyo caso debe realizar contribuciones suplementarias.
En principio es invariable, pero puede modificarse por: pactos de variación por inflación,
por variación del riesgo, por disposición de la autoridad de control.
Determinación:
-Riesgo.
-Suma asegurada.
Prima neta
-Tiempo o duración.
-Tasa de interés.
Prima bruta
A esto le sumamos:
-Gastos de administración.
-Beneficio que se espera
obtener.
90
OM
mandato o esté en posesión del recibo.
-Si el pago de la primera prima o prima única no se efectúa oportunamente el asegurador
no será responsable por el siniestro ocurrido antes del pago.
-La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de
crédito para su pago.
.C
Lugar de pago:
Artículo 26 de la Ley de Contrato de Seguros. Si en la póliza no se determina ningún lugar
para el pago de la prima, se entenderá que éste ha de hacerse en el domicilio del tomador.
En los contratos de seguro por cuenta ajena la empresa de seguros puede reclamar dicho
DD
pago al asegurado o al beneficiario, cuando el tomador no hubiese pagado la prima en el
plazo estipulado para ello.
En los seguros contratados en beneficio de terceros, la empresa de seguros tendrá
derecho de compensar la prima con la prestación debida al asegurado o al beneficiario.
En los seguros de daño la empresa de seguros no puede rechazar el pago de la prima por
un tercero a menos que exista oposición del asegurado.
LA
Plazo de gracia:
Artículo 29 de la Ley de Contrato de Seguros: Si el contrato prevé un plazo de gracia, los
riesgos son a cargo de la empresa de seguro durante dicho plazo. Ocurrido un siniestro en
ese período, el asegurador debe indemnizarlo y descontar del monto a pagar la prima
correspondiente. En este caso, el monto a descontar será la prima completa por el mismo
período de la cobertura anterior.
Mora en el pago:
La mora es automática. Sus efectos son la no garantía del riesgo con distintas
consecuencias para el contrato según las clausulas:
91
OM
a. Se devengan intereses.
b. El asegurado ya no puede pretender que el asegurador acuda a su domicilio a cobrar,
a partir de la mora debe acudir al domicilio del asegurador.
.C
la realidad, esto no se da así, porque el asegurador puede hacer muy poco ya que va a poder
hacer en la medida que la superintendencia lo autorice, o sea que tampoco va a poder
aceptar mas allá de lo que él esté autorizado a aceptar, entonces, en realidad, la
aseguradora redacta las condiciones, eso es aprobado por la Superintendencia, entonces la
DD
otra característica que existe en este contrato es que se trata de un contrato de adhesión.
El contrato lo celebra el predisponente (asegurador) con cada adherente individual
(asegurado), pero en base a condiciones generales uniformes, aplicables a todos y cada uno
de los futuros contratos que celebre.
La técnica negocial de la predisposición contractual consiste en que el asegurable adhiera
en bloque a las condiciones generales de póliza, o no contrate. De allí que el contrato de
LA
Propuesta:
FI
positiva de voluntad. No existe término para expedirse y si guarda silencio hay rechazo de la
oferta.
Si el texto de esta póliza difiere del contenido de la propuesta, la diferencia se
considerará aprobada por el asegurado si no reclama dentro de un mes de haber recibido la
póliza, el asegurado puede impugnarla en el término de un mes, no obstante considerar
vigente el contrato en lo restante.
Prueba:
Según el Art. 11 el contrato de seguro solo puede probarse por escrito, sin embargo
todos los demás medios de prueba serán admitidos, si hay principio de prueba por escrito.
La póliza:
92
OM
Los riesgos asumidos.
El monto y el plazo desde el cual ellos se asumen.
La prima o cotización.
La suma asegurada.
Las condiciones generales del contrato.
Por resolución de la Superintendencia también debe incluirse el nombre y matrícula del
productor asesor de seguros y más recientemente el importe de la comisión que percibe.
.C
Cuando se contrata con varios aseguradores puede emitirse una póliza única. La póliza
constituye el principal medio de prueba por escrito.
Respecto de las condiciones generales, son aquellas predispuestas por el asegurador, en
forma uniforme para todos los contratos y predispuestas en el texto de las pólizas.
DD
Respecto de las condiciones particulares, son aquellas que son elaboradas de común
acuerdo entre el asegurado y el asegurador, son las cláusulas manuscritas y no predispuestas
al anverso del contrato.
Modalidades de Emisión:
LA
La póliza puede ser emitida “al portador, a la orden o nominativamente”, salvo los
seguros de personas que solo pueden ser emitidas en forma nominativa. (Art 13 párr. 4 LS).
Las pólizas a la orden y al portador pueden transferirse por la simple entrega (al
portador) o por endoso (a la orden), y el asegurador se libera si cumple sus prestaciones
respecto del portador o endosatario.
El asegurador puede oponer las defensas, respecto del nuevo asegurado, que podría
FI
haber opuesto contra el anterior, referente al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la
prima si la deuda no resulta de la misma póliza (art 13 párr. 1 LS).
En caso que una póliza al portador o a la orden sea robada, perdida o destruida, puede
acordarse su reemplazo mediante garantía suficientemente. (Art. 13 párr. 3 LS).
3 - Modalidades de contratación:
Individual:
El seguro puede celebrarse por el propio titular del interés asegurado o puede celebrarse
por un tercero para amparar el interés de otro.
93
OM
En el seguro por cuenta ajena hay una triple relación:
Tomador – Asegurador.
Asegurado – Asegurador.
Tomador – Asegurado.
El tomador es quien contrata el seguro con el asegurador y en principio, es titular de
.C
todas las obligaciones y cargas derivadas del contrato.
Respecto de la declaración de los riesgos, debe ser efectuada por el tomador del seguro,
“aunque para juzgar la reticencia se considerara la conducta del asegurado y el
conocimiento del tomador y asegurado, salvo que el contrato por cuenta ajena se haya
DD
celebrado sin el consentimiento del asegurado y al momento de la concertación se haya
hecho conocer al asegurador que se celebraba por cuenta ajena (Art. 10, 21 y 26 LS).
La prima:
Es debida por el tomador, pero si este cae en insolvencia, el asegurador puede exigir
también la prima al asegurado y compensarla con la eventual prestación que adeude (art. 27
LA
LS).
Asimismo y dado su carácter de titular del interés, el asegurado puede pagar la prima
para evitar la suspensión de la cobertura y eventual rescisión.
El tomador puede ejercer los derechos derivados del contrato, aunque este ejercicio es
limitado, “ya que para el cobro de la indemnización” el asegurador puede exigir que el
tomador acredite el consentimiento del asegurado, salvo que el tomador haya celebrado el
contrato en cumplimiento de un mandato o en cumplimiento de una obligación legal.
El asegurado solo puede ejercer los derechos derivados del contrato si posee la póliza o
tiene el consentimiento del tomador. Las cargas también recaen, en definitiva, sobre la
persona del asegurado, que es el titular del derecho. Puede ejercer todo tipo de acciones
conservatorias.
El tomador “tiene derecho de retención sobre la póliza”, y “no está obligado a entregarla
al asegurado, o al sindico liquidador del concurso de este, hasta tanto se le reembolse lo que
haya pagado en razón del contrato”.
Seguro colectivo:
Tercero beneficiario:
94
OM
excluidos del seguro desde ese momento, salvo pacto en contrario.
Exclusión del tomador como beneficiario:
Art. 156. El contratante del seguro colectivo puede ser beneficiario del mismo, si integra
el grupo y por los accidentes que sufra personalmente, sin perjuicio de lo dispuesto por el
artículo 120.
También puede ser beneficiario el contratante cuando tiene un interés económico lícito
.C
respecto de la vida o salud de los integrantes de grupo, en la medida del perjuicio concreto.
Pluralidad de seguros:
Existe pluralidad de seguros cuando se cubre inmediatamente el mismo interés, contra el
DD
mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relación a la extensión de la garantía, pueden
constituir: 1) seguro total, si cada contrato constituye infraseguro, o 2) doble seguro.
Se caracteriza por:
a) Identidad del interés asegurado.
b) Identidad de riesgo.
c) Distintos aseguradores.
LA
Doble seguro:
Se dice que hay doble seguro cuando la suma total asegurada de varios contratos de
seguro, o pluralidad de seguros, excede el valor asegurable. Aparentemente es análogo al
sobreseguro, pero su diferencia estriba en que, en el sobreseguro no reconoce ningún
95
Coseguro:
Es una modalidad de división del capital asegurado de un riesgo donde cada asegurador,
salvo pacto en contrario, es responsable en forma independiente frente al asegurado de su
parte del riesgo. No hay vinculación jurídica entre los aseguradores que no son solidarios
entre sí. Se emite una sola póliza a través de la entidad piloto que tiene mandato de las
OM
demás. El coseguro es siempre conocido y aceptado por el asegurado porque figura en la
póliza.
.C
Pago de la prima. Es la principal obligación del asegurado, en el sentido que puede serle
exigido coactivamente. Debe pagarse al Asegurador o a persona autorizada, en el domicilio
del Asegurador o en el lugar convenido por las partes.
La prima se debe desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino desde la entrega
DD
de la póliza (salvo que se haya expedido un certificado provisorio o nota de cobertura).
Cargas convencionales.
Se establecen en el contrato y responden a razones de prevención del crédito y a
disminuir los efectos negativos del siniestro. Las partes pueden convenir la caducidad por el
incumplimiento de éstas, pero sujetándolas a las condiciones que establece el art. 36.
96
Caracteres:
Es Resarcitorio: Esto quiere decir que la prestación del asegurador va a estar en función
del daño efectivamente sufrido por el interés asegurado, siempre que no medie culpa o
OM
dolo, salvo pacto en contrario (Se aplica la regla proporcional).
Clasificación:
Admite dos tipos de clasificaciones, que no son excluyentes entre sí:
Por el objeto: El interés asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre
un derecho determinado o un bien o derivado de un bien o sobre el patrimonio.
.C
Por la clase de interés asegurable: Sobre el interés del capital o sobre el interés de la
ganancia.
Los seguros de daños patrimoniales recaen sobre varias ramas, pero la ley se limita a
DD
regular los más importantes en la práctica argentina:
1. Seguros de incendios: Que es el seguro tipo para un riesgo especifico de una cosa
inmovilizada, por lo que sus principios se extienden a otros seguros. Es aquel por el
cual el asegurador se obliga, dentro de los límites del contrato y la ley, a indemnizar
el daño producido por el fuego en el bien o bienes del asegurado.
2. Seguro de agricultura: Pueden referirse a cualquier riesgo que pueda dañar la
LA
transportador.
Según Meilij dentro de los seguros de daños, se distinguen dos grandes ramas, que si
bien tienen principios comunes, se diferencian por las normas regulatorias de su desarrollo:
1. Seguro de daños de cosas: Es un seguro para las consecuencias perjudiciales que un
hecho provoca en el patrimonio del asegurado.
2. Seguro de responsabilidad: Se caracterizan por constituir una rama de los seguros de
daños patrimoniales, que ofrece una cobertura del riesgo de ser un sujeto pasivo de
deuda hacia una tercera persona, emergente de una responsabilidad de carácter
civil.
En esta clase de seguros, el asegurador ofrece una cobertura que permite al
asegurado liberarse económicamente de los reclamos y pretensiones de terceros que
97
Seguros de incendios:
Cabe decir que existe incendio, cuando una cosa no destinada a consumirse por un
fuego, es dañada por este o por el calor de un fuego hostil.
OM
Con esta definición se excluye el daño causado por un fuego no hostil (por el accidente
ocasionado por el uso diario del fuego no hostil).
El fuego no hostil es, pues, el encendido para satisfacer las necesidades del usuario, que
no es capaz de extenderse por su propia fuerza. El riesgo que cubre es aquel donde el fuego
es hostil.
Los hechos equiparados son:
.C
Explosión: La explosión por sí sola, que es la producida por la explosión de una gran
fuerza, provocada por la transformación de una cosa al estado gaseoso.
Rayos: Se debe indemnizar el daño causado por el rayo mismo, y con más razón por
el incendio causado por un rayo.
DD
Daño indemnizable:
Art. 85. El asegurador indemnizara el daño causado a los bienes por la acción directa o
indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlo, las de demolición, de evacuación, u
otras análogas. La indemnización también debe cubrir los bienes asegurados que se
LA
incendio.
Montos de resarcimiento:
Art. 87. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:
a) Para los edificios, por su valor a la época del siniestro, salvo cuando se
convenga la reconstrucción.
b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de
fabricación; para otras mercaderías, por el precio de adquisición. En ambos
casos tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del
siniestro.
c) Para los animales por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias
primas, frutos cosechados, y otros productos naturales, según los precios
medios en el día del siniestro.
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y
máquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo, podrá convenirse
que se indemnizará según su valor de reposición.
Lucro esperado:
98
Garantía de reconstrucción:
Art. 89. Cuando se conviene la reconstrucción o reposición del bien dañado, el
asegurador tiene derecho a exigir que la indemnización se destine realmente a ese objeto y
a requerir garantías suficientes.
OM
Riesgos excluidos:
Las pólizas excluyen de la cobertura el incendio causado por:
Guerra civil o internacional: Por riesgo de guerra se entiende el estado de hecho
efectivo, aunque no proceda ninguna declaración formal o se realice por alguna
fuerza no reconocida, si que sean suficientes los actos de hostilidad. Están incluidos
los actos de los cuales la guerra ha sido ocasión, aunque lo causen amigos o civiles.
Motín o tumulto: El artículo 71 los excluye salvo pacto en contrario. Lo que la ley
.C
prevé es la violencia desatada por la multitud, que en su actuación desordenada
comete desmanes, en la imposibilidad momentánea del poder público de dominarla,
sea para lograr los fines que persigue o como mera actuación de violencia, con o sin
intención de dañar.
DD
Seguro de agricultura:
Los seguros de agricultura pueden referirse a cualquier riesgo que pueda dañar la
explotación en determinada etapa o momento. En el país solo se practican los de granizo y
helada. El riesgo es el fenómeno climático. Los daños a indemnizar son exclusivamente
LA
causados en los frutos y productos asegurados, aun cuando ocurran otros fenómenos
meteorológicos. Es un seguro de ganancia esperada, porque se indemniza una cosecha no
madura, que quizás nunca hubiera madurado.
El siniestro es la caída de la piedra. Es menester que exista una siembra, no destruida por
otras causas al tiempo del siniestro. Si ha sido perjudicada por otros fenómenos, se
individualizará el causado directamente por el granizo.
Se indemniza el valor que tendría el producto sin el siniestro conforme al desarrollo y a la
deducción de los gastos que habrían sido necesarios para la recolección, teniendo en cuenta
el estado del cultivo al tiempo del siniestro. Cualquiera de las partes puede solicitar la
postergación de la determinación del daño, hasta después de la cosecha, salvo pacto en
contrario. Los precios se determinarán por las cotizaciones si el daño es total, o por el precio
obtenido por el producto de la parte no perjudicada, si es parcial.
Cuando en un periodo de seguro se produce más de un siniestro, los daños se estiman en
conjunto, como un solo daño, deduciéndose lo pagado por los siniestros previos. Más
cuando el contrato es polianual, el pago hecho en un año no afecta cuando se debe por daño
acaecido en año anterior.
Al seguro de helada se le aplican las mismas normas que para el granizo, analizadas
anteriormente.
Seguro de robo:
99
OM
transcurrido el término, la pérdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus
derechos al asegurador en la medida de la indemnización pagada.
Las pólizas usuales cubren, dentro del capítulo de robo, los siguientes riesgos:
1. Robo ocurrido en actividades comerciales, industriales y civiles.
2. Robo en viviendas particulares.
3. Robo de valores en caja fuerte.
.C
4. Robo de valores en tránsito.
5. Robo de alhajas, pieles y objetos diversos.
6. Fidelidad de empleados.
DD
Indemnización:
En el seguro de robo la indemnización del asegurador comprenderá: 1º) El valor del
interés asegurado cuando el objeto asegurado, efectivamente, sea sustraído y no fuera
hallado en el plazo señalado en el contrato. 2º) El daño que la comisión del delito, en
cualquiera de sus formas, causare en el objeto asegurado.
LA
Seguro de transporte:
Es un seguro combinado por el que se amparan diversos intereses asegurables del
tomador:
1) Daños a los vehículos de transporte empleados por cualquier riesgo, incluido el
incendio, choque, etc.
FI
La ley distingue los «riesgos de transporte por tierra» para los cuales el seguro se rige por
las normas de la ley y en subsidio por las del seguro marítimo. En cambio, cuando se trata de
los «riesgos de transporte por ríos y aguas interiores» se aplicarán las disposiciones de los
seguros marítimos con las modificaciones que resultan de los arts. 121 y siguientes.
El plazo puede fijarse por viaje o por tiempo, en este caso comprenderá un número
indeterminado de transportes que no precisarán a medida que se contraten (seguro
flotante, declaración de alimento) hasta un monto máximo en cada viaje. Si se contratara
por viaje normalmente no será de abono, pero puede serlo. En ambos casos el aseguradores
responsable por los daños que sufra «si la prolongación del viaje o el transporte obedece a
un siniestro cubierto por el seguro» (art. 123).
En esta materia se permite el abandono que es una institución típica del seguro marítimo
por la cual el asegurado transfiere el bien al asegurador y recibe la indemnización que le
corresponde por el siniestro total.
100
OM
deba a un tercero, en razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de
un hecho acaecido en el plazo convenido.
El interés asegurado versa sobre el patrimonio del asegurado y la prestación del
asegurador consiste en la liberación del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de
los terceros, por la prestación de asistencia jurídica y la liberación del patrimonio del
asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfacción, reconocimiento o fijación de las
.C
pretensiones de los terceros.
Comprende también la responsabilidad contractual, como en el caso de accidentes de
trabajo. Difiere del seguro de daño patrimonial sobre bienes, por la naturaleza del riesgo,
por su objeto y por el momento en que se produce el siniestro.
DD
a) Mientras en el seguro de bienes el riesgo es natural, en el de responsabilidad
civil es legal.
b) La responsabilidad se aplica a todo el patrimonio y no a los hechos o
fenómenos que afectan a bienes determinados.
c) El siniestro en el seguro de responsabilidad civil se produce con la reclamación
del tercero, el hecho generador no es contemporáneo al siniestro,
LA
Riesgo:
La responsabilidad civil incluye todos los casos donde es comprometida la conducta
FI
culposa del tomador, la conducta dolosa o culposa de sus dependientes o de las personas
por las que es responsable civilmente. Queda excluida la responsabilidad penal pero no las
consecuencias civiles del hecho punible.
Valor asegurable:
Cubre todo el patrimonio contra la responsabilidad eventual hacia un tercero. Su límite
no resulta en relación al valor de una cosa o bien determinado, sino por la fijación de cierta
suma y su restricción a la responsabilidad derivada de ciertos hechos (por ej., por el empleo
de un automotor).
Pluralidad de seguros:
Plantea algunos problemas en este seguro. Si bien para el pago de indemnización el art.
67 elimina los problemas, éstos subsisten para otras obligaciones accesorias como puede ser
el ejercicio de la dirección del proceso (en cuyo caso parece la solución confiarlo al primer
asegurador, sin perjuicio de comunicar a los otros aseguradores la promoción de la causa) y
la prohibición de transar (art. 116) pues sólo podrá allanarse con el consentimiento de
todos los aseguradores.
101
OM
el seguro de responsabilidad por automotores la denuncia se hará con un plano de
individualización del lugar, indicación de testigos y demás daños del hecho); y la denuncia
del siniestro que es la reclamación o proporción de la demanda, con comunicación al
asegurador de todos los documentos que se acompañan, hecha en tiempo hábil para que el
asegurador pueda asumir la dirección del proceso.
Existe prohibición de reconocer la propia responsabilidad por cuanto importaría una
.C
agravación del siniestro.
102
OM
de actos procesales que las normas procesales pongan el cabeza del asegurado.
Citación en garantía:
Es un recurso de carácter procesal que posibilita al asegurado y al damnificado “traer al
proceso al asegurador” hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso debe interponer la
demanda ante el juez del lugar del hecho o domicilio del asegurador.
El asegurador se integra a la litis puesto que constituye una carga generalmente
.C
establecida en las pólizas, que el asegurado debe dejar la dirección del proceso al
asegurador y en caso de no cumplirse y el asegurado asuma la defensa en el proceso con sus
propios letrados, sus honorarios quedaran a su exclusivo cargo.
La sentencia hace cosa juzgada respecto de ambos. Y será ejecutable contra el
DD
asegurador en la medida del seguro. En este juicio o en la ejecución de la sentencia el
asegurador no podrá oponer las defensas nacidas después del siniestro.
Art. 119. Si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se
distribuirá a prorrata. Cuando se promuevan dos o más acciones, se acumularan los diversos
procesos para ser resueltos por el juez que previno.
LA
3 - Seguro de personas:
Seguros de personas son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando
se produce un hecho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurado. Generalmente
terminan en el pago de dinero; pero las prestaciones (que pueden ser en especie: asistencia
médica, provisión de prótesis, medicamentos, etc.) están subordinados a hechos atinentes
FI
directamente a la persona del asegurado. La ley los legisla en los arts. 128 a 156.
Caracteres:
No tienen carácter resarcitorio: Por ello no procede la subrogación. Además no se
Clases:
1. Seguros de vida:
Existe seguro de vida cuando el capital o renta que el asegurador se obliga a pagar y la
prima que recibe del estipulante están calculados sobre la duración de la vida humana.
103
OM
También puede convenirse el pago de una renta periódica mientras viva el asegurado, a
partir de una fecha establecida de antemano.
Seguros mixtos:
Constituyen una combinación de los seguros de muerte y de vida. Por lo tanto, el importe
del seguro se paga a los beneficiarios si el asegurado muere antes de vencer el contrato, y se
le entrega a él si sobrevive a esa fecha.
.C
En los contratos de seguros de vida puede contratarse:
Sobre la vida del propio contratante o la vida de un tercero (Art. 128 parr. 1). Para el caso
de que se contrate sobre la vida de un tercero, se requiere “el consentimiento escrito del
DD
tercero” o de su representante en caso de que fuera un incapaz. En este tipo de contrato
está prohibido el seguro para el caso de muerte de “interdictos” y “de menores de 14 años”.
(Art 123 parr. 3).
Podemos decir que la nueva ley 26.579 deroga los límites impuestos por el art. 128, párr.
3º, de la ley 17.418 respecto de quiénes pueden ser designados como beneficiarios en un
seguro de vida contratado por una persona de 18 años de edad. Es decir que ahora pueden
LA
Art. 130. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato, el asegurador no puede
invocar la reticencia, excepto cuando fuere dolosa.
FI
Edad mayor.
Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducirá conforme con aquélla y la
prima pagada.
Edad menor.
Cuando la edad real sea menor que la denunciada el asegurador debe restituir la reserva
matemática constituida con el excedente de prima pagada y reajustar las primas futuras.
104
Rescisión.
Art. 134. El asegurado puede rescindir el contrato sin limitación alguna después del primer
período de seguro. El contrato se juzgará rescindido si no se paga la prima en los términos
OM
convenidos.
Beneficiario
.C
Seguro de vida en beneficio de un tercero. La LS tiene disposiciones específicas para los
seguros de vida para el caso de muerte del asegurado.
El tercero beneficiario tiene que estar determinado en el contrato o ser determinable
al momento de ocasionarse el siniestro (Art. 143 parr. 1 LS).
DD
La estipulación puede ser a titulo oneroso o gratuito.
El beneficiario tiene un derecho propio que nace del contrato como consecuencia de
la estipulación que hace a su favor y este derecho lo adquirirá al momento de la
muerte del asegurado.
El asegurado puede revocar libremente la designación del tercero beneficiario, salvo
LA
105
OM
Beneficiario:
La designación será por escrito y es válida aunque se notifique al asegurador después del
evento previsto. Si un beneficiario hubiese fallecido antes o al mismo tiempo que el
asegurado su beneficio acrecerá el de los demás beneficiarios, si los hay, en las proporciones
de sus propias asignaciones. Se aplica lo relativo al seguro de vida.
.C
4 - Regimenes especiales:
Seguro de retiro:
Es un instrumento de ahorro que le permite cubrir diversos objetivos de tipo previsional.
DD
A partir de un aporte mínimo de acuerdo a sus expectativas y necesidades, usted va
acumulando fondos en una cuenta a su nombre que le permitirá cumplir con los objetivos
planificados.
Complemento Jubilatorio.
Renta para el ama de casa.
LA
Beneficios impositivos:
Los fondos acumulados en nuestra cuenta son deducibles de la base imponible del
FI
Impuesto a las Ganancias en la proporción establecida por ley. Asimismo, nuestros fondos
no son gravados por Bienes Personales.
Monto de la cobertura:
El monto de la cobertura deberá estar de acuerdo con las necesidades particulares de
cada uno, de nuestras expectativas y todo deberá ser tenido en cuenta nuestro estándar de
vida que deseemos continuar.
Seguro de caución:
Es una garantía de carácter accesorio a un contrato u obligación legal previa, que permite
a bajo costo satisfacer las exigencias de una operatividad comercial cada vez más frecuente.
Su naturaleza es de carácter afianzador.
Es un contrato Trilateral, donde las partes que intervienen son:
a) Quien otorga la ejecución de la obra o entrega el suministro o solicita se presenten
ofertas para efectuarlo, es el Asegurado, también llamado Comitente o Beneficiario.
b) Quien se presenta como oferente para cotizar y ejecutar la obra o entrega del
suministro cuando aún no ha sido adjudicado es el Proponente, o luego de adjudicado el
Tomador o Contratista.
106
OM
El Seguro de Riesgos del Trabajo fue sancionado mediante la Ley 24.557, Ley de Riesgo
de Trabajo en Septiembre de 1995.
Los empleadores, tanto personas físicas como empresas, están obligados a afiliarse a
alguna Aseguradora de Riesgo de Trabajo (ART), presentando junto con la Solicitud de
Afiliación, los Estatutos (en el caso de Sociedades) o Fotocopia de DNI en el caso de
Unipersonales, Formulario F-460, Inscripción ante la AFIP y el listado del personal con sus
respectivos N° de CUIL y Fechas de Nacimiento.
.C
La vigencia del contrato es por tiempo indefinido, salvo decisión de cambio del cliente,
pudiendo ejercer dicho derecho una vez por año. El costo del seguro está compuesto por
una Alícuota Fija y otra Variable. La Fija se debe considerar por cada empleado y la Variable
se aplica sobre el total de la Masa Salarial Bruta. Aparte hay que agregar otro importe fijo de
DD
$0.60 correspondiente al FFE (Fondo de Fines Específicos).
Prevención de Riesgos: Las ART deben inspeccionar las medidas de seguridad e higiene
que cumplen las empresas y elaboran planes de mejoramiento de las condiciones bajo las
normativas vigentes, hasta que alcancen con las obligaciones legales.
Reparación de daños derivados del trabajo: El artículo 6 de la ley expresa que considera
"accidente de trabajo" a todo acontecimiento súbito y violento ocurrido por el trabajo o en
FI
107
1 - Sociedades comerciales:
Ley 19.550, Art. 1: “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a
uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando
las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad
unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”.
OM
Requisitos para su existencia:
Partes: El art. 1 nos dice “una o más personas”, pero debe entenderse como partes a los
centros de interés jurídicos comunes que pueden estar constituidos por una o varias
personas.
Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades,
.C
disciplina que permite diferenciar unas de otras a través de ciertos requisitos esenciales que
le son propios.
Organización: La palabra organización tiene un triple significado. Por un lado se refiere a
la necesidad de que exista una regulación que determine el régimen de los diversos órganos
DD
societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo lugar se refiere a la
necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotación común, coordinándose
los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin único. En un tercer
aspecto implica una relación con la idea económica de empresa que constituye la actividad
normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente.
Aportes: Es un requisito esencial para la constitución de una sociedad que cada uno de
LA
los socios se obligue a efectuar aportes, consiste en una obligación de dar o de hacer.
Producción o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y
estas utilidades se obtienen no solo mediante la creación de nuevas cosas, sino también
mediante el disfrute de una cualidad nueva.
Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los
FI
Naturaleza jurídica:
1- Definición pro naturaleza contractual del acto constitutivo societario: Se presenta como
un negocio jurídico y como organismo que entra en relación con terceros. Implica un
contrato plurilateral de organización.
2- Doctrina Contractualista: Posición que tuvieron todos los códigos del Siglo XIX a partir
del código francés de 1807, hasta la sanción de la ley 19.550. Para nuestra legislación era
simplemente un contrato, porque reposa sobre la voluntad de los socios, es bilateral,
oneroso (aportes), consensual (los requisitos de forma y prueba no se exigen bajo pena de
nulidad), y conmutativo.
3- Teoría Anticontractualista: Teoría de la Institución: Es de Hauriou. Básicamente dice que
el acto constitutivo de la sociedad origina una institución (sujeto de derecho con voluntad y
personalidad para manejar intereses), es decir, un organismo que tiene por fin la realización
de un interés intermedio entre el individuo y el de la sociedad, implica la existencia de un
principio de autoridad necesario para el cumplimiento del fin.
108
Asociación:
En un sentido lato es un género comprensivo de varias especies, entre ellas las
sociedades. En un sentido propio, está referido a las entidades que tiene por objeto principal
el bien común.
Podemos definirla como “Toda unión voluntaria de personas que de un modo organizado
y más o menos estable ponen sus esfuerzos o bienes en común, estando el gobierno y la
administración en poder de los asociados en forma directa o bien indirectamente través de
OM
quienes ellos designen”.
Decimos una unión voluntaria porque es de su esencia la libre adhesión de los
integrantes y no hace referencia a la presencia física ya que lo que caracteriza a la asociación
es el vínculo.
Para diferenciar la asociación de las sociedades se ha puesto énfasis en destacar la
finalidad desinteresada o altruista de las asociaciones.
.C
Las sociedades persiguen la obtención de lucro para repartirse entre los socios,
constituyendo este el fin principal para sus integrantes. La asociación puede o no procurar el
lucro, pero este nunca será destinado a ser repartido entre los socios, sino que constituirá un
medio para que la asociación preste servicios de diversa índole a sus asociados o terceros. El
DD
lucro constituye un medio y no un fin.
Cooperativas:
La ley 20.337 no se expide acerca de su naturaleza jurídica. Se limita a decir que son
entidades. Tiene caracteres propios de las sociedades y de las asociaciones.
Cabe señalar que en la constitución e inscripción de las cooperativas no interviene el
LA
Régimen legal:
109
OM
Con la empresa: La sociedad es un sujeto de derecho, la empresa es una organización para
producir bienes o servicios, pero no es un sujeto de derecho por eso la empresa necesita
siempre de un titular que puede ser una persona física o jurídica. El concepto de empresa es
un concepto económico y solo a través de su titular adquiere esta significación jurídica.
.C
establecimiento comercial, afectados a la actividad que desarrolla un empresario en
particular. Constituye una faz estática de empresa mercantil y no es un sujeto de derecho.
(Es una universalidad de hecho).
DD
2 - Personalidad de las sociedades:
El art. 2 de la ley 19.550 dispone “la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance
fijado por la ley”.
El art. 148 del CCCN dice que las sociedades comerciales son personas jurídicas privadas y
en el art. 2 de la ley no repite la formula sino que la declara sujeto de derecho con el alcance
LA
fijado por la ley. El art. 2 no agrega ni modifica nada al art. 148 del CCCN. Sujeto de derecho
solo puede ser la persona. Se trata de términos sinónimos. Entre la expresión “sujeto de
derecho” y “persona jurídica” hay una relación de género a especie, de donde resulta que
esta ley ha venido a confirmar el género sin haber alterado la especie dentro de la cual ha
colocado el CCCN a las sociedades mercantiles.
FI
Teorías:
Para explicar la condición de persona atribuida a los entes en especial, a los considerados
necesarios, se han pasado de concepciones naturalistas, fundamentalmente apoyadas en
110
OM
Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”): Hemos dicho que la sociedad es una
persona distinta de los socios que la integran y, por ende, tiene un patrimonio propio,
independiente del patrimonio de los socios.
Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un
velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener
fines ajenos a la sociedad, el juez puede “romper el velo” de esa sociedad, dejar de lado la
.C
personalidad y “penetrar” en la realidad, atribuyendo a las personas que actúan detrás de la
sociedad, responsabilidad solidaria por los actos antijurídicos.
La teoría del Velo Societario proviene de la doctrina del “Disregard of the legal entity” del
derecho anglosajón y está plasmada en el Art. 54 de la Ley 19.550 que establece la
DD
desestimación de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos:
a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extra-societarios: es
decir cuando algún acto de la sociedad este orientado a un fin que no sea la producción o
intercambio de bienes o servicios.
b) Cuando la actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden público o
la buena fe: abarca cualquier acto de la sociedad que tenga por objeto transgredir una ley o
LA
Aspectos procesales:
En nuestro derecho nacional los supuestos de desestimación fueron de aplicación
FI
pretoriana, hay dos casos líderes “Swift-Deltec” y “Parke Davis”, que fueron seguidos por
diversos tribunales del país. En ambos casos resolvió la Corte Suprema de Justicia de la
Nación admitiendo la desestimación.
En el primero de ellos, confirmó el fallo por el cual se extendía la falencia a otras
sociedades del mismo grupo económico por entender que existía subordinación de la
voluntad y abuso de la personalidad, pues todas las empresas respondían a una voluntad
común. En el argumento que utilizó la Corte para confirmar el fallo sostuvo que “El régimen
de la personalidad no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni
de los derechos de los terceros”, y en el otro caso sostuvo que existía una total
subordinación entre ambas sociedades y si bien ello no suprimía la personalidad jurídica de
la sociedad dependiente, tampoco anula su capacidad tributaria.
En ambos fallos, la desestimación se fundó en los principios de la simulación ilícita, y el
abuso del derecho en tanto y en cuanto al estar viciada la causa final del negocio societario
debía “descorrerse el velo de la personalidad”, dando primacía a la realidad subyacente
detrás de la personalidad societaria.
111
Elementos generales:
1 - Capacidad:
Se rige en principio por las normas del derecho civil y comercial.
A partir de los 18 años todos los individuos que no se encuentren incapacitados,
inhabilitados o cuya situación sea incompatible con la participación en la sociedad en
OM
cuestión, podrán constituir sin restricciones sociedades comerciales de cualquier tipo social.
También podrán hacerlo los menores emancipados por matrimonio, siempre que se trate
de tipos sociales que limiten la responsabilidad personal de los socios. Richard y Muiño
opinan que la prohibición de afianzar obligaciones les veda la posibilidad de que estos
menores puedan constituir sociedades de responsabilidad solidaria e ilimitada ya que se
asimila a ésta con el carácter de una fianza. Finalmente, los menores emancipados pueden
.C
desempeñarse como administradores societarios, así como aquellos que trabajen o sean
profesionales, en el marco de su respectivo trabajo o profesión.
Menores que hayan recibido por herencia un establecimiento mercantil, asumen
responsabilidad limitada.
DD
Capacidad de los cónyuges para participar en sociedades comerciales: Está regida por el
art. 27 de la ley 19.550 que dispone que los esposos pueden integrar entre sí sociedades de
cualquier tipo y las reguladas en la sección IV.
2 - Consentimiento:
Atento a la naturaleza del contrato, se requiere el consentimiento de las partes. Sus
LA
requisitos son:
1. Debe ser real y efectivo: No hay sociedad si no coinciden las voluntades o la sociedad
es simulada o la suscripción es ficticia.
2. Debe estar exento de vicio: No obstante en nuestro derecho existen sociedades
obligatorias.
FI
3 - Objeto:
1. Físicamente posible: Si la imposibilidad es preexistente y absoluta, la sociedad es nula,
en cambio, si es sobreviniente, es causa de disolución.
2. Licito: Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los
terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin
que éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la
sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitución de los
aportes, la división de ganancias o la contribución a las perdidas.
3. Preciso y determinado: La ley dispone que sea enunciado con claridad y exactitud,
definiéndolo en términos que excluyan ambigüedad y fijen limites.
4 - Causa:
La causa es la finalidad que tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad, es decir
la obtención de ganancias.
5 - Forma:
112
Elementos específicos:
Partes: El art. 1 nos dice “una o más personas”, pero debe entenderse como partes a los
centros de interés jurídicos comunes que pueden estar constituidos por una o varias
personas.
Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades,
OM
disciplina que permite diferenciar unas de otras a través de ciertos requisitos esenciales que
le son propios.
Organización: La palabra organización tiene un triple significado. Por un lado se refiere a
la necesidad de que exista una regulación que determine el régimen de los diversos órganos
societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo lugar se refiere a la
necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotación común, coordinándose
.C
los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin único. En un tercer
aspecto implica una relación con la idea económica de empresa que constituye la actividad
normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente.
Aportes: Es un requisito esencial para la constitución de una sociedad que cada uno de
DD
los socios se obligue a efectuar aportes, consiste en una obligación de dar o de hacer.
Producción o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y
estas utilidades se obtienen no solo mediante la creación de nuevas cosas, sino también
mediante el disfrute de una cualidad nueva.
Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los
LA
Buscan por lo general que a las sociedades se les aplique la ley de su nacionalidad, (a una
sociedad inglesa que actúa en argentina se le debe aplicar la ley de Inglaterra). ¿Y cómo se
determina la nacionalidad de la sociedad? Existen diferentes sub-teorías para asignarle
nacionalidad a las sociedades.
a) Nacionalidad de los socios: Si los socios son ingleses la nacionalidad es inglesa.
b) Lugar de constitución: Si la sociedad se constituye en Inglaterra será inglesa.
c) Lugar de la sede social: Si la sociedad tiene su sede social en Inglaterra será inglesa.
d) Centro principal de explotación: Si la sociedad desarrolla la mayor parte de su
actividad económica en Inglaterra será inglesa.
Teorías que niegan la nacionalidad:
Buscan por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley del lugar de actuación, o
del lugar donde constituyo domicilio (Ej. Una sociedad constituida con capitales ingleses que
actúa en argentina, se le debe aplicar la ley argentina).
113
OM
La ley 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades. Solo distingue entre sociedades
constituidas en nuestro país y sociedades constituidas en el extranjero. Estas últimas están
reguladas por la ley 19.550 con el fin de establecer en que medidas se aplican nuestras leyes
cuando estas sociedades (constituidas en el extranjero) actúan en nuestro país.
.C
Si una sociedad constituida en el extranjero actúa en nuestro país, la ley 19.550 establece
que en todas las cuestiones relacionadas a su existencia y forma (capacidad, requisitos de
constitución, etc.), no se aplicaran las leyes argentinas sino las leyes del país en que fue
constituida. (Ej. Nuestra ley exige como requisito de constitución la inclusión del monto del
DD
capital social en el contrato constitutivo. Si una sociedad fue constituida en un país donde no
se exige este requisito igual podrá actuar en nuestro país, ya que con respecto a la forma no
se le aplicaran las leyes argentinas, si no las del lugar de su constitución.)
Formas de actuar.
1. Realizar actos aislados y estar en juicio: Para realizar actos aislados o estar en juicio
LA
114
OM
constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su principal objeto
esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a los
efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y
contralor de funcionamiento.
4 - Constitución de la sociedad:
.C
Formalidades:
Ley 19.550. art. 4: “El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se
otorgará por instrumento público o privado”. En cuanto a la sociedad anónima, el art. 165
DD
ordena que se constituya por instrumento público.
Procedimiento:
Luego debe publicarse en el boletín oficial un edicto que contenga un resumen del
contrato constitutivo. Este requisito solo es exigido en las sociedades por acciones SCA, SA y
LA
en las SRL.
Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser
inscripto en el RP. En Capital Federal el RP está a cargo de la inspección general de justicia.
una sociedad comercial, sin perjuicio de ciertos requisitos exigidos para determinados tipos
societarios.
Los requisitos generales son:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de
115
OM
sucursal, incluyendo la dirección donde se instalan a los fines del art. 11, inc. 2.
La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando se extienda
por instrumento público o las firmas sean autenticadas por escribano público u otro
funcionario competente.
[PUBLICIDAD EN LA DOCUMENTACIÓN] - Las sociedades harán constar en la documentación
que de ellas emane, la dirección de su sede y los datos que identifiquen su inscripción en el
Registro”.
.C
Las inscripciones ante el RP son, en general, declarativas (para su oponibilidad frente a
terceros) y no constitutivas. No purgan ni confirman los vicios que pueda tener el acto
sometido a inscripción.
Se inscriben ante el RP: el acto constitutivo de la sociedad, las posteriores modificaciones
DD
al contrato o al estatuto, la designación de administradores o síndicos, la transformación, la
fusión, etc.
El reglamento es un conjunto de disposiciones cuya finalidad es regular el
funcionamiento de los órganos de la sociedad, en lo que no esté previsto en el contrato
social o estatuto, ni por la ley. Puede también reglamentar el ejercicio de los derechos de los
LA
Publicación:
FI
Legajo:
Art. 9: “En los Registros, ordenada la inscripción, se formará un legajo para cada
sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razón y demás documentación relativa
a la misma, cuya consulta será pública”.
Tratándose de SRL o SA deben incorporarse a su respectivo legajo también una copia de
los balances, de los estados de resultados de los ejercicios y de notas, informaciones
complementarias y cuadros anexos. La consulta del legajo de cada sociedad será publicada.
El legajo se forma a partir de la primera inscripción social, con copia de la misma,
glosando la documentación presentada en el expediente. Esto permite una mayor facilidad
de consulta con referencia a los antecedentes registrales de la sociedad y sus sucesivas
modificaciones.
116
OM
Fiscalización externa o estatal. Caracteres:
La ley ha impuesto un régimen de fiscalización externa, a cargo de la Inspección General
de Justicia (en la Capital Federal), cuyos alcances difieren según la clase de sociedad.
Si se trata de sociedades comprendidas en el art. 299, están sometidas, además del
control de legalidad en el acto constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la
.C
autoridad de control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su
fiscalización estatal se limitará al contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus
aportes en especie; sin embargo la autoridad de contralor podrá ejercer funciones de
DD
vigilancia:
1. Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera
cualquier síndico.
2. Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés
público.
LA
estatuto o al reglamento.
2. La intervención judicial de la administración, cuando:
a) Haga oferta pública o debentures.
b) Realice operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requiera
117
OM
vocales designados por el Poder Ejecutivo Nacional. Duran siete años en el ejercicio de sus
cargos y son reelegibles. Deben ser personas de notoria idoneidad en la materia, por sus
antecedentes o actividades profesionales.
Funciones: La Comisión Nacional de Valores tiene las siguientes funciones:
a) Autorizar la oferta pública de títulos valores.
b) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorización para funcionar
que efectúen las bolsas de comercio, y los mercados de valores.
.C
c) Llevar el índice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores.
d) Llevar el registro de las personas físicas y jurídicas autorizadas para efectuar oferta
pública de títulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse aquellas y quienes
DD
actúan por cuenta de ellas.
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pública
de títulos valores, y los de los mercados de valores.
f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo
referente al ámbito de aplicación de la presente ley.
g) Solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorización para funcionar
LA
acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotización de títulos valores y
a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las funciones que le
asigna esta ley.
h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su
fiscalización, cuando sean contrarios a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la Comisión
FI
Mercado de Valores:
El Mercado de Valores es el que está formado por aquellos mercados en los que se
emiten valores de renta fija y renta variable, tanto a medio como a largo plazo: mercado
primario y mercados secundarios oficiales, distinguiéndose dentro de estos últimos la Bolsa
de Valores, los mercados de Deuda Pública representada por anotaciones en cuenta y otros
mercados de ámbito estatal en los que también se emiten valores representados mediante
anotaciones en cuenta.
El Mercado de Valores resulta ser un elemento esencial para la financiación eficiente del
Estado y para el incremento de las posibilidades de ahorro. Este mercado se subdivide en:
Mercado de Valores Primario: Es aquel en el que se colocan por primera vez los títulos
que se emiten, ofreciendo al público, nuevos activos financieros, se le llama también
"mercado de nuevas emisiones". Es cuando una empresa necesita capital y emite valores, ya
sea en forma de acciones, bonos u obligaciones de cualquier tipo, ofreciéndoselas a los
interesados en las Bolsas de Valores.
118
Bolsas de comercio:
Son instituciones organizadas con el fin de realizar organizaciones mercantiles indirectas,
dentro de un marco de seguridad, certeza y legalidad, cumplido por intermediarios mediante
OM
determinados mecanismos jurídicos, que obedecen a determinadas normas técnicas, con
vencimientos uniformes y protegidas por un medio de ejecución forzada.
.C
DD
LA
FI
119
ARTICULO 21.- La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capítulo II, que
omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por esta ley, se rige
por lo dispuesto por esta Sección.
Responsabilidad de los socios.
ARTICULO 24.- Los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente
OM
mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o
una distinta proporción, resulten:
1) de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de relaciones;
2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se
dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.
Régimen aplicable.
.C
ARTICULO 22.- El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es oponible a los
terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación
o del nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros
contra la sociedad, los socios y los administradores.
DD
Subsanación.
ARTICULO 25.- En el caso de sociedades incluidas en esta Sección, la omisión de
requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elementos
incompatibles con el tipo elegido o la omisión de cumplimiento de requisitos formales,
pueden subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante
LA
120
OM
Participación o prestación esencial: si la participación de ese socio o su aporte era
esencial, entonces la nulidad de su vinculo provoca la nulidad del contrato (ej., si se
constituye una sociedad dedicada a exhibiciones de futbol, con Maradona como socio y su
aporte consiste en jugar al futbol, la nulidad de su vinculo ocasiona la nulidad de la
sociedad).
Sociedad de 2 socios: En caso de que la sociedad solo cuente con 2 socios, el vicio en la
.C
voluntad de uno de ellos hace anulable el contrato en sociedades con dos categorías de
socios. Juegan en la especie especie la posibilidad de continuar la empresa societaria como
ente unipersonal (art. 94 bis) o simple sociedad (arts. 21 a 26), según el caso y las
circunstancias.
DD
Mayoría de capital: El contrato también será anulable cuando los vicios afecten la
voluntad de socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
Nulidades de los actos jurídicos en general: Cuando se procede con simulación o fraude,
los actos jurídicos son nulos. Esta es una presunción de la ley.
terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que
éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad,
ni aún para demandar a terceros o para reclamar la restitución de los aportes, la división
de ganancias o la contribución a las pérdidas.
Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, por ejemplo,
trafico de drogas, trata de personas, contrabando de animales, etc.
La liquidación procede de la siguiente manera:
a) Si el activo no alcanza para cancelar el pasivo, los socios deberán responder ilimitada
y solidariamente por las deudas y por los daños ocasionados.
121
Nulidad por objeto licito, pero con actividad ilícita: Art. 19: “Cuando la sociedad de objeto
lícito realizare actividades ilícitas, se procederá a su disolución y liquidación a pedido de
OM
parte o de oficio, aplicándose las normas dispuestas en el artículo 18. Los socios que
acrediten su buena fe quedarán excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3ro. y 4to. del
artículo anterior”.
La ley no habla aquí de nulidad del contrato porque este no está viciado, sino que
consiste en una desnaturalización de su objeto.
Su objeto es licito pero llevan a cabo actividades ilícitas (por ejemplo, una sociedad cuyo
.C
objeto sea la compra venta de indumentaria deportiva, pero consiguen la indumentaria
robándola).
Las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de
objeto ilícito, aunque existe una diferencia, aquellos socios que acrediten su buena fe
DD
(quienes no tenían conocimiento de la actividad ilícita):
Quedaran excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria y;
Tendrán derecho a cobrar su cuota liquidatoria, en caso de que luego de la liquidación
existe un remanente.
Nulidad por objeto prohibido en razón del tipo: Art. 20: “Las sociedades que tengan un
LA
objeto prohibido en razón del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo
18, excepto en cuanto a la distribución del remanente la liquidación, que se ajustará a lo
dispuesto en la Sección XIII”.
Sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron (Por ejemplo,
solo las SA pueden tener como objeto actividades bancarias), por la tanto si una sociedad
FI
es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria (si existiere remanente), sin
necesidad de acreditar su buena fe.
Nulidad por objeto imposible: Se disuelve por consecución del objeto para el cual se formó
o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
Nulidad por atipicidad: Art. 17 “Las sociedades previstas en el Capítulo II de esta ley no
pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con
el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios
de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo”.
122
Estipulaciones nulas:
ARTICULO 13.- “Son nulas las estipulaciones siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya
OM
de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4) Que la totalidad de las ganancias y aun en las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;
.C
5) Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de
un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de
hacerla efectiva.”
Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los beneficios de la
DD
sociedad, como constituye una carga inherente a dicha calidad soportar en la medida que
corresponda a cada tipo de sociedad.
De aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato social, será nula la cláusula y no
el contrato ni la sociedad.
(familia, estado) de lo que derivan derechos subjetivos y deberes establecidos por la ley, con
prescindencia de la voluntad del individuo; así el status inseparable de la persona, es
intransferible, irrenunciable e imprescriptible.
Se prefiere usar “condición de socio” o “calidad de socio”, ya que el socio asuma una
Derechos políticos:
Derecho de información y control de los negocios sociales: Derecho del socio de tener
acceso a la documentación, a los libros, a la contabilidad, etc., y controlar así la gestión
de los administradores. Varía según el tipo social: es más directo en las sociedades de
interés y más indirecto en las sociedades anónimas (a través del síndico o del consejo de
vigilancia).
123
OM
de capital, en la parte correspondiente al socio que ha decidido no suscribir en dicho
aumento de capital.
Obligaciones políticas:
Acatamiento a la ley, a las reglas contractuales y a las decisiones sociales (salvo derecho
a receso).
Limitación del derecho de voz en las reuniones sociales
.C
Deber de administración: En las sociedades de personas, si el contrato social no organiza
el régimen de administración, todos los socios están obligados a administrar la sociedad.
Esto no se aplica ni a las SRL (por que la administración está siempre a cargo de la
gerencia), ni a las sociedades por acciones (porque está a cargo del directorio).
DD
Deber de lealtad: Se conoce como affectio societatis; consiste en la predisposición de los
socios de orientar sus conductas a favor de los intereses de la sociedad y no de los suyos
propios.
Responsabilidad por las decisiones sociales irregulares.
Aceptación de la modificación de reglas contractuales.
LA
Derechos patrimoniales:
Derecho al dividendo: Es el derecho de los socios de percibir una parte de las ganancias
de la sociedad al final de cada ejercicio.
Derecho a la cuota liquidatoria: Cuando se disuelve la sociedad comienza la etapa
FI
liquidatoria, durante lo cual se venden los bienes que componen el activo social y se pagan
las deudas. Si posteriormente hubiese un excedente se distribuirá entre los socios la cuota
liquidatoria, en proporción a las tenencias societarias de cada uno.
Derecho a la formación de reservas: Consiste en el ahorro de la sociedad.
Tiene derechos resarcitorios.
Obligaciones patrimoniales:
Integrar los aportes comprometidos: Cada socio debe integrar los aportes que se haya
obligado a realizar en el plazo estipulado. De lo contrario incurrirá en mora automática y la
sociedad podrá exigirle judicialmente el aporte o excluirlo de la sociedad.
Contribuir en las pérdidas: Debemos distinguir:
a) En las sociedades de personas: los socios responden en forma ilimitada, solidaria y
subsidiaria por las pérdidas de la sociedad.
b) En las SRL y las sociedades por acciones: los socios o accionistas también contribuyen
a soportar las pérdidas pero solo responderán con lo que hayan aportado a la
sociedad (responsabilidad limitada).
124
OM
Es la persona o grupo de personas físicas que por disposición de la ley y de los estatutos
están autorizados a manifestar la voluntad del ente y desarrollar la actividad necesaria para
la consecución de esos fines; en otras palabras, los administradores declaran y ejecutan la
voluntad de la sociedad.
Representación:
Es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a terceros (actuación externa de
.C
la sociedad). El representante actúa frente a terceros en nombre de la sociedad, de modo
que los derechos y obligaciones emergentes de dicha actuación se imputan directamente a
la sociedad.
DD
Teoría del órgano:
Sostiene que tanto la administración como la representación son órganos de la sociedad,
y son parte integrante de ella. Los administradores y representantes no son mandatarios de
la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que actúa frente a
terceros, mediante la actuación de una persona física.
LA
Las disposiciones del art. 58 responden a las necesidades del tráfico mercantil, la
seguridad jurídica y la tutela del crédito, representada por la necesaria protección de los
terceros de buena fe.
La disposición del mencionado artículo, al establecer que el administrador obliga a la
sociedad por todos los actos que no sean “notoriamente extraños” al objeto social, está
alejándose de la teoría del “ultra vires”, adoptando un criterio de amplitud y flexibilidad, en
una línea tendiente a dar plena capacidad a dicho representante para acentuar la
responsabilidad jurídica que debe presidir la actuación de la sociedad, responsabilizándola
125
Responsabilidad:
Art. 59: “Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus
obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios
que resultaren de su acción u omisión”.
Este artículo señala una pauta de conducta para la actuación de los administradores y
representantes de la sociedad.
OM
Los administradores deben, en consecuencia, al obrar con lealtad, postergar sus
intereses personales, evitando actuar en competencia, salvo consentimiento de los restantes
socios.
Mascheroni y Muguillo consideran que la norma legal avanza fijando pautas de conducta
que deberán ajustar su actuar los administradores y representantes, que reflejan y
armonizan los principios genéricos (Arts. 961, 1061 y 1063 CCCN), que imponen no solo
.C
actuar de buena fe, sino poniendo en los negocios sociales el mismo cuidado y diligencia que
pondrían en los suyos.
El obrar con lealtad y con diligencia de un contratante cuidadoso y previsor implica ser
leal con el administrado, honesto con los fondos a su cargo, diligente en el tiempo y las
DD
cosas, y prudente en el manejo de la cosa común, sin que ello importe prescindir del
necesario riesgo que lleva implícita la propia actividad mercantil y que debe constituir el
contrapeso del análisis del obrar del administrador.
La apreciación de la lealtad y diligencia puesta en el administrador o administradores
deberá adecuarse a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar, teniendo en cuenta
que los deberes del administrador se complementan con el deber de fidelidad, consistente
LA
La ley regula la administración de los diversos tipos societarios. Desde este punto de vista
se puede clasificar a las sociedades en 2 grandes grupos:
por su calidad de tales, salvo que renuncien a favor de uno de ellos o de un tercero.
En la sociedad colectiva: El contrato regulará el régimen de administración. En su
defecto administrará cualquiera de los socios indistintamente.
En la sociedad en comandita simple: La administración y representación de la
sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen, y se
aplicarán las normas sobre administración de las sociedades colectivas.
Sociedad de capital e industria: La representación y administración de la sociedad
podrá ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Sección I
del presente capítulo.
Sociedad accidental o en participación: Si el contrato no determina el contralor de la
administración por los socios, se aplicarán las normas establecidas para los socios
comanditarios.
126
OM
administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede
realizar indistintamente cualquier acto de administración.
SA: La administración está a cargo de un directorio compuesto de uno o más
directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su
caso. En las sociedades anónimas del artículo 299 se integrará por lo menos con tres
directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el número de
.C
directores, en el estatuto especificará el número mínimo y máximo permitido.
5 - Documentación y contabilidad:
Memoria:
DD
Es un documento a través del cual los administradores informan, de manera veraz, sincera y
completa, a los socios o accionistas sobre la situación presente y futura de la sociedad,
detallando las operaciones realizadas o en vías de realización y las variaciones de los estados
contables con relación a los anteriores.
La memoria del ejercicio debe contener:
Las razones de las variaciones significativas que sufre el activo y el pasivo.
LA
Una explicación adecuada sobre los gastos y las ganancias extraordinarias y su origen.
Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas, etc.
Balance:
El balance es un cuadro sintético en el que se expresa el estado económico de una empresa
FI
127
OM
d) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 63 LGS).
Estado de resultado:
El estado de resultados registra los ingresos y los gastos de una sociedad en un período
determinado, y, del resultado, que consiste, justamente, en la diferencia entre dichos
ingresos y dichos gastos, depende la posibilidad de distribución de dividendos entre los
socios o accionistas, y el monto de las remuneraciones de los administradores.
.C
La presentación de los estados de resultados está sometida a las siguientes pautas:
a) Debe distinguir la ganancia o la pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y
extraordinarias de la sociedad, determinando la ganancia o pérdida neta del ejercicio, a la
que se debe adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores.
DD
b) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 64 LGS)
Requisitos:
1. Es una medida cautelar, es provisoria y revocable, excluyendo la posibilidad de cosa
juzgada, pues significa un anticipo a la garantía jurisdiccional que se dispensará en el
juicio ordinario.
2. No procede como medida preventiva, sino que debe promoverse juntamente con la
demanda de remoción del administrador. No hay un juicio de intervención judicial de
una sociedad, sino que consiste en un incidente planteado como accesorio dentro del
juicio de remoción judicial del administrador. Puede ocurrir que en la sentencia que
se dicte en el principal se resuelva la no remoción del administrador.
3. Solo puede pedirla un socio, por eso corresponde negar tal petición al tercero
aunque sea acreedor de la sociedad o acreedor de un socio, o al cesionario de un
socio.
4. El peticionante primero debe tratar de lograr que sea la asamblea de socios la que
resuelva destituir al administrador y en caso de no lograr ese pronunciamiento
procede la acción judicial de remoción, y dentro de ella el pedido de intervención.
5. Solo procede en caso de grave peligro para la sociedad.
128
Clases:
Según el art. 115 la intervención puede consistir en la designación de un mero veedor
(por lo general en las SA desempeña la función de un mero informante al juez); de uno o
varios coadministradores (deben actuar conjuntamente con los administradores); o de uno o
varios administradores (reemplazan y desplazan a los administradores).
OM
.C
DD
LA
FI
129
1 - Transformación:
Art. 74: “Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No
se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones”.
La transformación es la operación jurídica mediante la cual una sociedad comercial
abandona su tipo primitivo para adoptar otro cualquiera de los tipos previstos por la ley.
Cuando hablamos de transformación, no hacemos referencia a dos sociedades, a una que
se disuelve o se extingue y otra que nace, respecto de cuyas obligaciones produce novación.
Por el contrario, se trata de la misma sociedad –sujeto de derecho- que resuelve
OM
continuar su giro pero sujetándose a las normas –formales y materiales- que regulan otro de
los tipos revistos en la ley y que adopta como propio. Hay una continuación de la persona
jurídica, sometida ahora a nuevas normas propias del tipo adoptado, previo cumplimiento
de los requisitos exigidos.
La transformación supone la existencia de un sujeto de derecho, estructurado bajo uno
de los tipos previstos por la ley. De manera tal que no pueden ser objeto de transformación
.C
las sociedades irregulares y de hecho (estas se “regularizan”), las sociedades en liquidación
(se suponen “disueltas”) ni las sociedades accidentales o en participación (no son sujeto de
derecho), las asociaciones y fundaciones (no responden a los tipos previstos por la ley), el
comerciante individual (no es sociedad), ni tampoco las uniones transitorias de empresas
DD
(tampoco son sujetos de derecho).
Requisitos:
Están establecidos en el art. 77, ellos son:
1. Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos
tipos societarios.
LA
2. Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes
a la del acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede
social con no menos de quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se
requieren las mismas mayorías establecidas para la aprobación de los balances de
ejercicio.
FI
130
Responsabilidad:
Art. 75: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior
de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a
la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente”.
Subsisten las obligaciones sociales contraídas con anterioridad y el régimen de
responsabilidad de los socios respecto de las mismas, el que debe mantenerse de acuerdo al
tipo social vigente al tiempo de asumirlas. Dicha responsabilidad se mantiene aun cuando se
trate de obligaciones no vencidas o exigibles, salvo que los acreedores lo consientan
OM
expresamente (que es a quienes pretende proteger la norma, manteniendo la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, respecto de las obligaciones contraídas
bajo el régimen del anterior tipo social).
Art. 76: “Si en razón de la transformación existen socios que asumen responsabilidad
ilimitada, ésta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformación salvo
que la acepten expresamente”.
.C
Esta norma prevé el supuesto inverso al art. 75, es decir socios que tenían
responsabilidad limitada (SRL Art. 46, SA Art. 163) y que luego de la transformación los hace
solidaria e ilimitadamente responsables por las deudas contraídas con posterioridad a la
misma.
DD
La única posibilidad que los socios asuman responsabilidad solidaria e ilimitada respecto
de las deudas contraídas bajo el régimen anterior, es que éstos la acepten y asuman
expresamente.
Receso:
LA
Art 78: “En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han
votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su
responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la
transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo
FI
que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del
balance de transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores
garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones
El derecho de receso permite al socio que voto en sentido contrario a lo resuelto o que
estuvo ausente, a retirarse de la sociedad, con el pago de su participación.
En la SRL pueden ejercer el derecho solo los socios que votaron en contra. No pueden
receder los que se abstuvieron y los ausentes. El plazo para su ejercicio es de 5 días, el que
puede ampliarse pero no reducirse.
En las SA pueden ejercer el derecho de receso los socios que votaron en contra y los
ausentes, no así lo que se abstuvieron. El plazo es de 5 días para los que votaron en contra y
15 días para los ausentes.
Los requisitos para ejercer el derecho de receso son:
1. Que no se requiera unanimidad (lega o estatutaria) para la toma de decisión de
transformación.
131
OM
Se requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para
algunos tipos societarios”.
.C
resultare excedido por el normal cumplimiento de los trámites ante la autoridad que debe
intervenir o disponer la inscripción.
En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de
enunciar la caducidad de la transformación.
DD
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados
del incumplimiento de la inscripción o de la publicación”.
Fusión:
Art. 82: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin
LA
Efectos:
“…La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total de
sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Público de Comercio el
acuerdo definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el
aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante”.
132
Requisitos y procedimiento:
1° El primer paso consiste en el compromiso previo de fusión, otorgado por los
representantes de ambas sociedades el cual deberá contener:
OM
a) La exposición de los motivos y finalidad de la fusión.
b) Los balances especiales de cada sociedad, los cuales deben ser cerrados a una misma
fecha que no será anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado
sobre bases homogéneas e idénticos criterios de valuación.
c) La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la
cual los socios podrán conocer cuál será su participación en la nueva sociedad o en la
.C
incorporante.
d) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones al
contrato de la absorbente.
e) Las limitaciones que las sociedades convengan durante el lapso que transcurra hasta
DD
la efectiva inscripción del acto de fusión en el Registro.
A. Resoluciones sociales: La aprobación del compromiso previo de fusión, de los balances
especiales por las sociedades participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la
modificación del contrato social o estatuto.
B. Debe darse publicidad: Del acto a los acreedores de todas las sociedad intervinientes,
para que puedan ejercer su derecho de oposición, mediante un aviso de 3 días en el diario
LA
c) La valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la
fecha a que se refiere.
d) Razón social o denominación, tipo y domicilio acordado por la sociedad a constituirse.
e) Fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
2° Dentro de los 15 días de la última publicación de aviso, los acreedores de fecha anterior
pueden oponerse a la fusión. Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones
de fusión pero el acuerdo definitivo no podrá otorgarse hasta 20 días después del
vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren
desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes puedan obtener embargo
judicial.
3° No existiendo acreedores oponentes o transcurridos el plazo de 20 días, los
representantes se encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el
que contendrá:
a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión.
b) La nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que
representen en cada sociedad.
133
OM
Derecho de receso y preferencia de los socios:
1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la
aprobación del compromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea
o reunión que haya aprobado dicho instrumento.
2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedad
incorporante, ni es admisible tal derecho en las sociedades que hacen oferta pública
.C
de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotización de las mismas. Podrán si
ejercer el derecho si la inscripción bajo dichos regímenes fuera desistida o denegada.
Revocación:
DD
Art. 86: “El compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por
cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales
aprobatorias en el término de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales
aprobatorias pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo
definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebración y siempre
LA
Escisión:
La escisión ocurre cuando una sociedad destina una parte de su patrimonio para integrar
el capital de otra ya existente o bien para constituir una nueva sociedad.
134
OM
Requisitos de la escisión:
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la sociedad
escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del
balance especial que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podrá se anterior a 3
.C
meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para
las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.
2. La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones
de la sociedad escisionaria a los socios de la escindente, en proporción a sus
DD
participaciones en aquélla, las que se cancelaran en caso de reducción del capital.
3. La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de
los diarios de mayor circulación, el que deberá contener:
a) La razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el
Registro de la sociedad escindente.
b) La valuación del activo y pasivo de la sociedad escindente con indicación de la
LA
En general la doctrina considera válida esta disposición, avalada en razones de orden público
como es evitar que por medio de participaciones de sociedades no fiscalizadas, los entes
societarios eludan la normativa de los artículos 299 y 301.
135
OM
de Entidades Financieras). El Poder Ejecutivo Nacional podrá autorizar en casos
concretos el apartamiento de los límites previstos.
Las participaciones, sea en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan de dicho
monto deberán ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de
aprobación del balance general del que resulte que el límite ha sido superado. Esta
constatación deberá ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de
.C
diez (10) días de la aprobación del referido balance general. El incumplimiento en la
enajenación del excedente produce la pérdida de los derechos de voto y a las
utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla
con ella”.
DD
El legislador ha tenido en cuenta en el artículo 31, la protección del objeto social,
evitando que por medio de un sistema de participaciones, este fuera burlado, en desmedro
de la sociedad y los terceros.
Las partes de interés, cuotas o acciones que excedan los límites fijados deberán ser
enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobación del
balance del que resulte la infracción. El incumplimiento será sancionado conforme al
artículo 31”.
136
Holding:
Sociedad cuyo principal objeto resulta de adquirir tantas acciones en otra u otras
compañías como para darle la necesaria mayoría o el poder de control operativo en estas, y
así formar con propósitos prácticos una organización en cadena sin afectar la identidad de
cada eslabón.
Clases:
1. Holdings puros: La sociedad se constituye con ese propósito, o sea ejercer el Holding.
2. Holdings impuros: Cuando no ha sido constituida esencialmente con ese fin, es decir
OM
que el objeto financiero coexiste con otras actividades comerciales e industriales.
En nuestro país no hay legislación específica. Es aplicable la ley de defensa de la
competencia cuando las actividades del holding llegan a configurar conductas o figuras
delictivas previstas en la ley.
Pool:
.C
En lugar de formarse grupos de sociedades o de accionistas se hacen acuerdos
tendientes a dominar una rama de la industria, del comercio o actividades afines y
complementarias.
Son formas de coalición monopolistas mediante la división del mercado o de la
DD
producción entre las personas participantes. Cada una de ellas conserva su propia
individualidad.
Procedimientos usados:
1. Distribución de los mercados por zonas entre las empresas.
2. Limitación de la producción mediante asignación de cuotas.
3. Realización en común de ciertos servicios.
LA
Trust:
FI
Cuando tienen forma de consorcio los accionistas de diversas sociedades entregan sus
acciones a los administradores o fiduciarios para que estos ejerzan todos sus derechos
sociales con sujeción a los acuerdos celebrados entre aquellos, de tal manera que frente a
las diversas sociedades vinculadas y a los terceros, el fiduciario aparecerá como verdadero
titular de los derechos sociales.
Los verdaderos titulares por su parte, acreditan su calidad de tales mediante ciertos
certificados que son negociables, pueden elegir fideicomisarios para controlar la actuación
de los fiduciarios y cobrar los dividendos.
Se la entiende como la asociación de capitales, coligados con el propósito de ejercer un
monopolio de hecho en el mercado suprimiendo la competencia.
Se la utiliza para dominar el mercado e imponer precios y condiciones de ventas,
constituyen una negación de la libertad económica, al acaparar una serie de productos,
137
Monopolio:
Se considera como monopolio la existencia de una empresa (productora o
comercializadora), que goza de una posición dominante en el mercado de un producto, bien,
recurso específico y diferenciado, y que por lo general es única oferente o una de pocas
oferentes existentes, circunstancia que le permite controlar los diferentes aspectos del
mercado a que tiene acceso, por su especial condición frente al consumidor y a los otros
posibles oferentes.
La existencia del monopolio se ve favorecida cuando en un determinado mercado no
OM
existen productos sustitutivos, que permitan reemplazar el bien o servicio que se encuentra
monopolizado, y mientras ese producto sea la única alternativa para la satisfacción de una
necesidad de la sociedad, el monopolio persistirá.
.C
presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados, relacionados con la
producción e intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar,
restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o que constituyan
abuso de una posición dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio
DD
para el interés económico general.
Queda comprendida en este artículo, en tanto se den los supuestos del párrafo anterior, la
obtención de ventajas competitivas significativas mediante la infracción declarada por acto
administrativo o sentencia firme, de otras normas”.
Art. 4 “A los efectos de esta ley se entiende que una o más personas goza de posición
LA
El estado por medio de sus órganos competentes establece las reglas imperativas a las
que deben ajustarse los operadores económicos, tanto en la organización de su estructura
jurídica como en su actividad negocial, bajo el apercibimiento de sufrir las penalidades
pertinentes. Estas normas disciplinan la actuación de aquellos dentro de los criterios de
138
3 - Resolución parcial:
Es la extinción del vínculo contractual respecto de uno o más socios que pierden su
condición de tales, sin afectar la existencia de la sociedad como contrato y como sujeto de
derecho, pero implica una disminución del capital.
La resolución parcial es aplicable casi exclusivamente en aquellas sociedades donde tiene
importancia la personalidad del socio. No tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas,
OM
ya que en estas lo importante es la inversión realizada por los accionistas y no la
personalidad de cada uno de ellos.
La resolución parcial es la antítesis de la disolución y constituye un medio eficaz para
evitarlo.
Clases:
.C
Los casos de resolución parcial básicamente son tres:
1. La muerte.
2. La exclusión.
3. El retiro voluntario.
DD
Art 89: “Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolución
parcial y de disolución no previstas en esta ley”.
derecho.
El retiro de un socio ha de instrumentarse del mismo modo que se exige para cualquier
reforma del contrato de la sociedad, debiendo inscribirse en el RP y publicarse para que sea
oponible a terceros.
FI
Muerte de un socio:
Art 90: “En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en
participación, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lícito pactar que la sociedad
continúe con sus herederos. Dicho pacto obliga a éstos sin necesidad de un nuevo
contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporación a la transformación de su
parte en comanditaria”.
139
Exclusión de socios:
Art 91: “Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artículo anterior, en los
de responsabilidad limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones,
puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
Justa causa.
Habrá justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus
obligaciones. También existirá en los supuestos de incapacidad, inhabilitación,
declaración en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad
OM
limitada.
Extinción del derecho.
El derecho de exclusión se extingue si no es ejercido en el término de noventa (90)
días siguientes a la fecha en la que se conoció el hecho justificativo de la separación.
Acción de exclusión.
Si la exclusión la decide la sociedad, la acción será ejercida por su representante o por
.C
quien los restantes socios designen si la exclusión se refiere a los administradores. En
ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensión provisoria de los
derechos del socio cuya exclusión se persigue.
Si la exclusión es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciará con
DD
citación de todos los socios”.
(Este artículo no se aplica a las SA ni en las comanditas por acciones respecto de los
socios comanditarios).
La exclusión del socio no la hace efectiva la sociedad ni los restantes socios, sino que la
misma requiere interposición de una demanda judicial de exclusión y se exige “justa causa”
LA
hubiere justa causa, con los efectos del artículo 92; el socio inocente asume el activo y
pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicación del artículo 94 bis”.
Art. 94 bis: “La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo
Disolución:
Consiste en el acto o hecho jurídico que previsto en la ley o el contrato con tales efectos,
detiene la existencia normal de la sociedad y abre su proceso liquidatorio, para llegar a la
extinción de la sociedad como contrato y como persona jurídica.
Causales:
La disolución, abre el camino a la liquidación de la sociedad, pero no importa el cese
repentino de sus actividades ni la extinción de la personalidad jurídica, que debe mantenerse
precisamente a los fines liquidatorios.
140
OM
acciones; la disolución podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea
extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60) días, de acuerdo al
artículo 244, cuarto párrafo;
9) por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar si leyes
especiales la impusieran en razón del objeto.
.C
La enumeración prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio
art. 89, ha tenido en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de
disolución.
DD
Efectos:
La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos
frente a la sociedad y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los
administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al trámite
liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripción
registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las sociedades
LA
regularmente constituidas.
141
OM
se decide una vez inscripto el liquidador, dicho acuerdo solo podrá adoptarse si existe
unanimidad, sin distinción de tipos sociales. La reconducción puede resolverse hasta la
cancelación de la inscripción en el RP.
El instituto de la reconducción se aplica ante “la disolución” de la sociedad, con
independencia de si responde a una causal diferente del vencimiento del plazo, en tanto la
misma permita la aplicación del instituto.
.C
Liquidación:
Es el procedimiento mediante el cual los liquidadores deberán vender los bienes que
componen el activo social, pagar las deudas, así como los gastos de liquidación, para
DD
posteriormente, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportunamente
aportado por los socios y distribuir entre ellos su remanente.
Designación de liquidador.
Art. 102: “La liquidación de la sociedad está a cargo del órgano de administración,
salvo casos especiales o estipulación en contrario.
LA
La designación del liquidador podrá ser: legal, contractual, por los socios o con
intervención judicial.
Facultades:
Art. 105: “Los liquidadores ejercen la representación de la sociedad. Están facultados
para celebrar todos los actos necesarios para la realización del activo y cancelación
del pasivo.
Instrucciones de los socios.
Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas según el tipo de
sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daños y perjuicios causados
por el incumplimiento.
142
Contribuciones debidas:
Art. 106: “Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas,
los liquidadores están obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de
acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo”.
Obligaciones y responsabilidades:
OM
Art. 108: “Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las
disposiciones establecidas para los administradores, en todo cuanto no esté
dispuesto en esta Sección”.
.C
y el proyecto de distribución: reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición
en contrario del contrato, el excedente se distribuirá en proporción a la participación
de cada socio en las ganancias”.
DD
Cancelación de la Inscripción.
Art. 112: “Terminada la liquidación se cancelará la inscripción del contrato social en el
Registro Público de Comercio.
Conservación de libros y papeles.
En defecto de acuerdo de los socios el Juez de Registro decidirá quién conservará los
libros y demás documentos sociales”.
LA
143
1 - Sociedades colectivas:
La ley 19.550 no define a la sociedad colectiva.
Se trata de una sociedad externa (que actúa y responde frente a terceros como una
persona distinta de la de sus socios), que realiza actividades mercantiles o civiles bajo una
razón social unificada, respondiendo los socios de las deudas que no pudieran cubrirse con el
capital social.
La sociedad colectiva es caracterizada en el art. 125 como aquella en que los socios
contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales,
siendo inoponible a terceros el pacto en contrario.
OM
Tres son sus notas características:
1. Su fuerte acento personal.
2. La responsabilidad de los socios asumida en forma solidaria e ilimitada, aunque
subsidiaria.
3. La división del capital social en partes de interés.
Debe entenderse que los socios no responden juntamente con la sociedad, como lo
.C
hacen los integrantes de de las sociedades irregulares, sino que gozan del beneficio de
excusión y que consiste en exigir a los acreedores de la sociedad, que ejecuten
prioritariamente los bienes sociales, antes de enderezar su acción contra cualquiera de los
socios.
DD
Instrumentación:
El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de fondo y forma:
naturaleza de los bienes aportados art. 4 y 38. La instrumentación por acto privado
es licita, cualquiera que se la naturaleza del bien que integre el aporte de alguno o
algunos de los socios así sea un inmueble u otro bien que deba transferirse por
instrumento publico u otras formalidades.
2. La inscripción del contrato constitutivo en el registro público de comercio, conforme
FI
Requisitos de fondo:
Son requisitos de fondo, los establecidos en el Art. 11, complementados por los arts. 125
y ss.
El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos
tipos de sociedad:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de
documento de identidad de los socios.
2. La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
3. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
144
Caracteres:
Intuitu personae: Se constituye tomando en cuenta la calidad personal de todos los
OM
socios.
Auto-organicismo en materia de administración, resolución y fiscalización.
Posibilidad de llevar razón social o denominación.
La responsabilidad es solidaria, ilimitada y subsidiaria.
En partes de interés, es el aporte de cada uno de los socios en el capital de la
sociedad colectiva. Presenta los siguientes caracteres:
.C
1- Desigualdad: Las partes de interés de cada socio pueden ser de distinto monto.
2- Derechos que otorga.
3- No circulan: Las partes de interés no son susceptibles de circular, si pudiera
hacerlo, su transferencia convertiría en fungible la persona del socio e
DD
importaría la sustitución de un socio por otro.
4- No pueden ser enajenadas ni aún mediante ejecución judicial.
5- Embargabilidad: Si bien la parte del socio no puede ser ejecutada puede ser
embargada con los alcances que le otorga al Art. 51.
LA
Denominación:
Art 126: “La denominación social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su
abreviatura.
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o
todos los socios. Contendrá las palabras ''y compañía" o su abreviatura si en ella no
FI
Sanción.
La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la
sociedad por las obligaciones así contraídas”.
145
Alcances:
El acreedor debe demandar a la sociedad y no a los socios: Los socios no están
solidariamente obligados con la sociedad, sino que la solidaridad es entre ellos una
vez excutidos inútilmente los bienes sociales.
El acreedor de la sociedad no puede demandar a los socios personalmente: La
responsabilidad de los socios es subsidiaria.
OM
Administración: facultades.
En la sociedad colectiva la administración puede estar a cargo de socios o terceros.
Aquellos que cumplan con la función de administradores, serán también representantes de
la sociedad.
1- Silencio del contrato: art. 127. Si el contrato no regula un régimen concreto de
administración, todos los socios y en forma indistinta tienen derecho a administrarla
.C
y representarla.
2- Administración indistinta. art. 128. Si se encarga la administración a varios de los
socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno no podrá obrar sin el otro,
se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de administración.
DD
3- Administración conjunta. art. 128. Si se ha estipulado que nada puede hacer un
administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar individualmente, en tal
supuesto la sociedad no es responsable por las obligaciones contraídas por uno solo.
Designación:
Puede hacerse en el contrato constitutivo o en acto posterior, pero debe inscribirse junto
LA
Remoción:
Art. 129: “El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede ser
removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin invocación de causa, salvo
FI
pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia
judicial, si negare la existencia de aquella, salvo su separación provisional por
aplicación de la Sección XIV del Capítulo I. Cualquier socio puede reclamarla
judicialmente con invocación de justa causa. Los socios disconformes con la remoción
del administrador cuyo nombramiento fue condición expresa de la constitución de la
sociedad, tienen derecho de receso”.
146
Renuncia:
Art. 130: “El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo,
salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia
fuere dolosa o intempestiva”.
OM
El administrador puede renunciar sin expresión de causa debiendo cuidar que la misma no
afecte a la sociedad, siendo responsable por eventuales daños y perjuicios, por lo expuesto,
la misma no puede ser dolosa, maliciosa o intempestiva.
La renuncia debe publicarse e inscribirse ante el organismo de contralor.
Cesión de cuotas:
.C
Aun cuando la cuota parte social es un bien incorporado al patrimonio individual del
socio, este no goza de la libertad de cederlo a un tercero: a este efecto se requiere el
consentimiento de todos los consocios. Es una consecuencia del carácter intuitu personae de
este tipo de sociedad.
DD
Mayorías:
Art. 131: “Toda modificación del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro
socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
Resoluciones.
Las demás resoluciones sociales se adoptarán por mayoría”.
LA
Art. 132: “Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría absoluta de capital,
excepto que el contrato fije un régimen distinto”.
mayoría absoluta es el 50% más un voto (no confundir con la mitad mas uno).
Caracteres:
147
OM
Constitución:
Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Sociedades
Colectivas.
.C
socios tienen derechos y obligaciones, pero existen derechos que la ley reconoce a los
comanditados pero no a los comanditarios.
El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios
de la sociedad colectiva (ilimitada, solidaria y subsidiariamente).
DD
Responsabilidad: Personal, ilimitada y solidaria.
Aportes: Obligaciones de dar (excluidas prestaciones de industrias o trabajo personal
a cargo de los mismos).
El o los socios comanditarios sólo responden con el capital que se obligaron a aportar
(responsabilidad limitada al capital suscripto). Salvo que transgreda la prohibición de
intervenir en la administración:
LA
Aportes: Todo tipo de aportes de dar o hacer, en propiedad, uso o goce. Ello basado
en su responsabilidad.
Administración:
Art. 136: “La administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre
administración de las sociedades colectivas…”
148
Reuniones sociales:
El gobierno de la sociedad es ejercida por los socios, quienes pueden adoptar
resoluciones que se refieren a la marcha de los negocios sociales, nombramiento y remoción
de administradores, reforma del contrato social o disolución anticipada de la sociedad.
En la sociedad en comandita simple, la ley no exige la organización de asambleas para la
OM
adopción de resoluciones, de modo que cabe remitirse a lo que el contrato prevea, atento a
lo expuesto en el art. 11 inc. 9, según el cual el instrumento constitutivo debe establecer la
organización de las reuniones sociales.
El socio comanditario tiene el mismo derecho que el socio comanditado para intervenir y
votar las decisiones que se refieren a la marcha de la sociedad y modificación del contrato
social, salvo cuando se trate de actos que importen violar las prohibiciones impuestas por la
.C
ley a esa clase de socios.
Los socios votan en proporción a sus respectivas partes de capital, aunque el contrato
puede establecer un modo distinto, como podría ser un voto por socio.
DD
Mayorías:
Son de aplicación los arts. 131 y 132.
-Socios comanditados: Toda modificación de contrato o transferencia de parte a otro
socio requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
Las demás decisiones son por mayoría absoluta.
-Socios comanditarios: Los comanditarios pueden votar para designación de
LA
La sociedad de capital e industria es la constituida por uno o varios socios que aportan
capital (socios capitalistas), con los mismos derechos y obligaciones que los integrantes de
una sociedad colectiva, y uno o varios socios que ingresan con su industria solamente (socios
industriales). Estos no responden por las deudas sociales.
También podemos definirla como aquella en la cual dos o más personas, integrando dos
categorías inconfundibles de socios, los capitalistas (con responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria) y los industriales (que responden solo hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas, es decir, hasta la efectiva distribución de utilidades, momento a
partir del cual no corresponde exigir su distribución, salvo dolo o fraude), y apoyándose en el
elemento “intuitu personae” como sustento de su calidad personalista, se obligan a realizar
aportes consistentes en obligaciones de dar (socios capitalistas) y de hacer (socios
industriales) para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios, participando
de los beneficios y soportando las perdidas.
Instrumentación:
149
Caracteres:
Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el régimen de
responsabilidad y principalmente por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. Así a los
socios capitalistas les está permitido sólo efectuar prestaciones de dar, mientras que los
industriales sólo aportan su industria u obligaciones de hacer.
1- Son sociedades auto-organicistas.
2- Puede tener razón social o denominación.
OM
3- Son sociedades intuitu personae.
4- El capital se divide en partes de interés.
5- Son sujeto de derecho.
.C
-Responsabilidad: subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, a las
cuales se le extiende la quiebra de la sociedad.
-Aporte: dinero o bienes en especie, pudiendo aportarse en forma complementaria
su trabajo personal, siempre y cuando exista otro socio que aporte exclusivamente su
DD
trabajo.
Socio industrial:
-Responsabilidad: responden hasta la concurrencia de la ganancia no percibida.
-Aportes: exclusivamente trabajo persona. El aporte del socio industrial puede
consistir en actividades manuales, intelectuales, artísticas, científicas, profesionales,
artesanales, o simple trabajo material.
LA
Administración:
Art. 143: “La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse por
cualquiera de los socios…”.
FI
se requieran para la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir
en responsabilidad solidaria e ilimitada. No obstante, sociedad se disuelve si no se regulariza
o transforma en el término de 3 meses.
Distribución de beneficios:
El contrato debe fijar la participación en los beneficios y las reglas para su distribución. El
art. 11 inc. 7 y en caso de silencio las ganancias se distribuirán en relación de los aportes.
Para el caso del socio industrial, teniendo en cuenta las características especiales de su
aporte, dicha norma general del Art. 11 Inc. 7 resulta insuficiente; por ello el Art. 144
dispone que el contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios
sociales. Cuando no lo disponga se fijará judicialmente.
150
OM
.C
DD
LA
FI
151
OM
La mayoría de la doctrina sostiene que la SRL es un tipo intermedio ya que presenta
algunas características de las sociedades de personas (por ejemplo cierta injerencia activa de
los socios en la sociedad) y otras características de las sociedades por acciones (por ejemplo
la limitación de la responsabilidad de los socios).
Otro de sus elementos diferenciadores es que su capital se divide en cuotas, no
representables en títulos negociables y cuya transferencia se opera mediante el mecanismo
.C
de la cesión de derechos.
Caracteres:
La doctrina ha calificado a las SRL como una sociedad de carácter mixto, en el sentido de
DD
que si bien la personalidad del socio no es esencial para su constitución, como en la
colectiva, tampoco es indiferente como sucede en las SA.
1- El capital se divide en cuotas de igual valor.
2- Los socios limitan su responsabilidad de la integración de las que suscriban, adquieran,
sin perjuicio de la garantía a que se refiere el artículo 150.
LA
Régimen de control:
Art. 158: “Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de
vigilancia, que se regirá por las disposiciones del contrato.
Fiscalización obligatoria.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital
alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2).
Normas supletorias.
Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las
reglas de la sociedad anónima. Las atribuciones y deberes de éstos órganos no
podrán ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria”.
152
2 - Capital social:
El capital actúa como una cifra de retención de valores del activo, en garantía de los
acreedores y de los mismos socios.
La ley 19.550 no exige un capital mínimo para la constitución, esto significa que los
OM
fundadores pueden establecer cualquier cifra como capital. Si este es irrisorio (grotesco,
burlesco) se estará ante la imposibilidad de cumplir con el objeto y entonces la sociedad será
nula por tal motivo, pues le estará faltando un requisito esencial. El capital social está
compuesto por cuotas.
La ley tampoco establece un capital máximo.
.C
Caracteres:
1. Las cuotas son iguales: Todas ellas poseen el mismo valor, representando idéntica
parte alícuota del capital social y que atribuyen en la misma medida idénticos
derechos. Tendrán un valor de diez pesos o sus múltiplos.
DD
2. Las cuotas son acumulables, un mismo socio puede ser titular de varias.
3. La indivisibilidad de las cuotas presupone que no pueden dividirse en partes de valor
inferior.
4. Las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas
representan para el capital social.
5. Cada una otorga derecho a un voto, no pudiendo haber cuotas “sin derecho a voto”.
LA
Suscripción e integración:
Art. 149: “El capital debe suscribirse íntegramente en el acto de constitución de la
FI
sociedad.
Aportes en dinero.
Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como
mínimo y completarse en un plazo de dos (2) años. Su cumplimiento se acreditará al
No se establece un capital social mínimo (como en las SA), tampoco uno máximo. No
obstante, el capital social debe ser suficiente y permitir el cumplimiento del objeto social.
Al constituirse la sociedad, los socios deben suscribir la totalidad del capital social, lo que
significa la adquisición de todas las cuotas que representen ese capital y el compromiso de
realizar –en contraprestación- su integración. El capital social debe permanecer suscripto en
su totalidad durante la vigencia del ente, motivo por el cual todo aumento de capital debe
153
OM
Si se tratara del aporte de bienes, estos deben ser determinados, susceptibles de
ejecución forzada y en propiedad. Asimismo la integración debe ser del 100% al momento de
la constitución (no admiten integraciones parciales). Para la transferencia de la propiedad de
los bienes habrá que estar a la naturaleza de los mismos.
Si hubiera integración en dinero y bienes, puede establecerse que la primera se haga en
un 25% y la segunda, necesariamente en un 100%.
.C
Los aportes en bienes deben ser valuados, de manera de verificar que coincidan con el
monto que representan las cuotas suscriptas. La valuación se puede hacer:
1. Por los socios, en el contrato social, indicando los antecedentes justificativos de la
misma, es decir los criterios tenidos en cuenta para realizar la valuación. En este
DD
caso los socios son responsables solidarios e ilimitados frente a terceros, por el
valor asignado, en caso de insolvencia o quiebra de la sociedad y por un periodo
de 5 años de haberse realizado el aporte.
2. Por peritos designados por el juez de la inscripción, en cuyo caso los acreedores
no podrán impugnar la misma (liberando a los socios de responsabilidad) sin
perjuicio que lo puede hacer el socio afectado por la misma.
LA
154
OM
Las cuotas suplementarias tienen como función permitir a la sociedad aumentar su
capital social para satisfacer su evolución comercial, sin tener que adoptar las resoluciones
mediante las mayorías dispuestas para tal modificación del contrato. Esto resulta viable en
los casos en que el contrato autoriza las cuotas suplementarias de capital.
Cuando esto no prevea el régimen de mayorías para las resoluciones sociales, se requiere
.C
–a falta de regulación- el voto de ¾ partes del capital social, sin embargo, podrá aumentarse
el capital por medio de aquellas cuotas, mediante un acuerdo que represente más de la
mitad del capital social, siempre que se contemple en el contrato.
El art. 151 establece que el contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias
DD
de capital, exigibles solamente por la sociedad total o parcialmente, mediante acuerdo de
socios que representen más de la mitad del capital social.
Reservas:
Art. 70: “Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones,
deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias
LA
realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el
veinte por ciento (20 %) del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse
ganancias hasta su reintegro…”.
FI
3 - Cesión de cuotas:
Art. 152: “Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del
contrato.
La transmisión de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el
155
OM
requisito de validez) el procedimiento a que se someterá el procedimiento de conformidad,
pero no prohibirlas (sea en forma expresa o al establecer un mecanismo de restricción que
en los hechos represente una restricción).
La restricción puede referirse tanto a la cesión de todas o parte de las cuotas de un socio,
y cuando la cesión se quiera realizar a terceros o a otros socios o a cualquiera de ellos. La
restricción puede figurar en el contrato, desde su acto constitutivo o por una modificación
.C
posterior, debidamente inscripta.
El artículo prevé dos formas de restricción (la enumeración no es taxativa):
1. Que la cesión requiera la conformidad mayoritaria o unánime de los socios. En este
caso, el cedente deberá notificar a la gerencia su intención de ceder, indicando el nombre
DD
del interesado, el precio y demás condiciones que permitan a los requeridos manifestarse
por la conformidad o la oposición fundada en justa causa. La gerencia debe requerir a los
restantes socios, la toma de una resolución social. Los socios deben resolver dentro del
plazo fijado en el contrato o el máximo legal de 30 días de notificada a la gerencia la
intención de ceder. El contrato deberá fijar cual es la mayoría requerida. Si no se adopta
la resolución dentro de ese plazo se configura la conformidad tacita y el cedente podrá
LA
transferir sin restricción alguna. La oposición de los restantes socios deberá ser por justa
causa. Si le fuera negada la conformidad para la cesión el que propone ceder podrá
recurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si no existe
justa causa para la oposición. Si existe, se sustanciará el proceso jurisdiccional.
2. Clausulas que confieren un derecho de preferencia para la adquisición de las cuotas
FI
Ejecución forzada:
Art. 153: “…En la ejecución forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la
resolución que disponga la subasta será notificada a la sociedad con no menos de
156
Acciones judiciales:
OM
Art. 154: “Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la
sociedad impugnen el precio de las cuotas, deberán expresar el que consideren
ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas para la
solución del diferendo, la determinación del precio resultará de una pericia judicial;
pero los impugnantes no estarán obligados a pagar uno mayor que el de la cesión
propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la
.C
opción. Las costas del procedimiento estarán a cargo de la parte que pretendió el
precio más distante del fijado por la tasación judicial.
Denegada la conformidad para la cesión de cuotas que tienen limitada su
transmisibilidad, el que se propone ceder podrá ocurrir ante el juez quien, con
DD
audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si no existe justa causa de oposición.
Esta declaración judicial importará también la caducidad del derecho de preferencia
de la sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente”.
Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicará el artículo 209 (fiscalización estatal
permanente). La ley admite la copropiedad de cuotas, pero como las cuotas de la SRL son
indivisibles, los copropietarios deberán unificar la representación para ejercer los derechos y
cumplir con las obligaciones sociales.
157
OM
Derechos y obligaciones.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades que los directores de la sociedad anónima. No pueden participar
por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo
autorización expresa y unánime de los socios.
Responsabilidad.
.C
Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la organización de
la gerencia y la reglamentación de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si
una pluralidad de gerentes participó en los mismos hechos generadores de
responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la
DD
reparación de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal. Son de aplicación las
disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere
colegiada.
Revocabilidad.
No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designación fuere condición
expresa de la constitución de la sociedad. En este caso se aplicará el artículo 129,
LA
La gerencia es el órgano necesario y permanente, ejercida por uno o más gerentes que
administran la sociedad, lo que significa que toman decisiones y ejecutan actos vinculados
con los negocios ordinarios y el cumplimiento del objeto social. También representa
FI
158
OM
conjunta; eventualmente el contrato podrá organizar la gerencia plural como órgano
colegiado, en cuyo caso se aplican las disposiciones del directorio de las sociedades
anónimas (presidencia, reuniones periódicas, etc.), debiendo el contrato reglamentar su
constitución y funcionamiento. En todos los casos, se puede elegir suplentes para el caso
de vacancia.
Los gerentes tienen los mismos derechos y obligaciones que los directores de las
.C
sociedades anónimas (art. 255 a 279). En materia de responsabilidad resultan aplicables los
artículos 58 y 59. La responsabilidad de los gerentes dependerá de la forma de organización
de la gerencia. Si es unipersonal no hay dudas. Si es plural, hay que distinguir:
Indistinta o conjunta: Son solidariamente responsables, pero si una pluralidad de
DD
gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede
fijar la parte que a cada uno corresponde –individual o solidaria- en la reparación de los
perjuicios, atendiendo a su actuación personal y a la organización de la gerencia y la
reglamentación de su funcionamiento establecido en el contrato, siendo el régimen de
directores de sociedades anónimas.
Colegiada: Se aplican las disposiciones relativas a los directores de sociedades
LA
Fiscalización interna:
Art. 158: “Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de
vigilancia, que se regirá por las disposiciones del contrato.
FI
Fiscalización obligatoria.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital
alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2).
Normas supletorias.
Fiscalización optativa: Puede ser ejercida de forma individual por cada uno de los socios
(art. 55) o puede implementarse un órgano de fiscalización: sindicatura (art. 284) o
consejo de vigilancia (art. 280).
Fiscalización obligatoria: La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorias en la
sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 inc. 2, es decir, $
10.000.000.
Normas supletorias:
159
5 - Resoluciones sociales:
Art. 159: “El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos
sociales. En su defecto son válidas las resoluciones sociales que se adopten por el
voto de los socios, comunicando a la gerencia a través de cualquier procedimiento
que garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) días de habérseles cursado
consulta simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan de
declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
OM
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2)
los socios reunidos en asamblea resolverán sobre los estados contables de ejercicio,
para cuya consideración serán convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su
cierre.
Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anónima,
.C
reemplazándose el medio de convocarlas por la citación notificada personalmente o
por otro medio fehaciente.
Domicilio de los socios.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse al domicilio expresado en el
DD
instrumento de constitución, salvo que se haya notificado su cambio a la gerencia”.
socios, del acta que se labre, para que la decisión se considere válidamente
tomada.
Mayorías:
Art. 160: “El contrato establecerá las reglas aplicables a las resoluciones que tengan
por objeto su modificación. La mayoría debe representar como mínimo más de la
mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4)
partes del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará además, el voto de
otro.
La transformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la transferencia
de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que
160
OM
La mayoría necesaria la determina el contrato social, la que debe representar como
mínimo más de la mitad del capital social. En defecto de regulación contractual se requiere
el voto de las ¾ partes del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se
necesitará, además, el voto favorable de otro.
En este supuesto el cómputo se hace sobre todo el capital social, presente o no en la
reunión.
.C
Resoluciones que no modifican el contrato social, nombramiento y remoción de gerentes y
síndicos:
En este caso se requiere como mínimo (salvo que el contrato establezca una mayoría
DD
superior) más de la mitad del capital social presente en la reunión.
Los socios pueden ejercer el derecho de receso en los supuestos establecidos en la
norma.
Respecto del aumento de capital, la decisión que lo adopta implica un incremento en las
obligaciones asumidas originariamente por los socios, sin embargo la norma en estudio no
les otorga la posibilidad de ejercer el derecho de receso, sino la de suscribir el capital social
LA
Actas:
Art. 162: “Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarán
también en el libro exigido por el artículo 73, mediante actas que serán
FI
confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto día de concluido el
acuerdo.
En el acta deberán constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los
efectos del cómputo de los votos. Los documentos en que consten las respuestas
Se debe dejar constancia de las resoluciones que se adopten en un libro de actas, rubricado
por el RPC.
El libro no lo tienen que firmar todos los socios que votaron, sino solo el gerente, a cuyos
fines tiene un plazo perentorio de 5 días del acuerdo, dejando constancia del sentido del
voto de cada socio, cualquiera sea el sistema adoptado: reunión, consulta o declaración
escrita. Los socios pueden pedir copia de los mismos.
161
OM
4. Es una sociedad de capital o intuite rei: se manifiesta en la fácil transmisibilidad de la
calidad de socio.
5. Carece de razón social. Solo puede tener denominación.
Otros caracteres:
Requisitos de forma:
.C
Constitución por instrumento público.
Conformidad de la autoridad administrativa de fiscalización permanente.
Publicidad e inscripción en el RPC, ordenada por el juez del registro.
Requisitos de fondo:
DD
Capital y su representación por acciones negociables.
Administración de la sociedad por un directorio.
Decisión de los socios en asamblea.
Fiscalización de la administración, sea por la sindicatura o por el consejo de vigilancia,
sea por ambos.
LA
162
OM
reglamentarista en la mayoría de los países, constituyendo una excepción en los países que
aún continúan aferrados al régimen de la autorización.
a) El régimen del privilegio: Es llamado así por cuanto en sus orígenes la SA nacía en
virtud de un privilegio concedido por el Estado, y por consiguiente, como institución de
derecho público.
b) Luego se pasa al sistema de la autorización: Según este sistema tanto la creación
.C
como los estatutos de la sociedad necesitan una autorización expresa del Estado y las
sociedades que reciben esta concesión quedan sometidas a fiscalización permanente del
Estado.
c) El tercer sistema es el de la reglamentación legal: La constitución de la sociedad no se
DD
subordina ya a la autorización del Estado sino que es libre aunque sujeta a la reglamentación
establecida por la ley. Es por eso que el Estado a tal efecto dicta disposiciones a cuya
observancia queda condicionada la creación de la sociedad y se considera a la sociedad
como no regularmente constituida cuando no cumple los requisitos.
163
OM
Art. 166: “Si se constituye por acto único, el instrumento de constitución contendrá los
requisitos del artículo 11 y los siguientes:
Capital.
1º) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y demás
características de las acciones, y en su caso, su régimen de aumento;
Suscripción e integración del capital.
.C
2) La suscripción del capital, el monto y la forma de integración y, si corresponde, el plazo
para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) años.
Elección de directores y síndicos.
3) La elección de los integrantes de los órganos de administración y de fiscalización,
DD
fijándose el término de duración en los cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores”.
Esta es la forma más usual en la que se constituye este tipo de sociedades. El instrumento
de constitución debe contener los requisitos indispensables, que son:
LA
en la sede inscripta.
La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del
aporte de cada socio. Deberá contemplar la naturaleza, clases, modalidades de
emisión, derechos que otorgan y demás características de las acciones y, en su caso,
su régimen de aumento. Se deberán considerar las cuestiones relativas a la
suscripción e integración del capital (monto y forma de integración y, de
corresponder, el plazo para integrar el saldo adeudado, el que no puede exceder de
dos años).
El plazo de duración, que debe ser determinado.
La organización de la administración, de su fiscalización y de las reuniones sociales,
con el término de duración de los cargos.
164
OM
Aportes en dinero: Los aportes en dinero deben integrarse en un 25% como mínimo, y
completarse en un plazo de 2 años. Su cumplimiento se acreditará al tiempo de ordenarse la
inscripción en el RPC, con el comprobante de su depósito en un banco oficial.
Aportes en especie: Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se
justificará indicando en el contrato los antecedentes justificativos de su valuación. Los socios
podrán optar por la valuación de pericia judicial o por peritos de plaza.
.C
En las sociedades anónimas y en comandita por acciones, la valuación debe ser aprobada
por el RPC.
Publicación:
DD
Las sociedades anónimas deben publicar por un día en el diario de publicaciones legales
correspondiente, un aviso que deberá contener:
1. Nombre, edad, nacionalidad, profesión, estado civil, domicilio, número de documento
de identidad de los socios.
2. Fecha de instrumento de constitución.
3. La razón social o denominación de la sociedad.
LA
4. Domicilio de la sociedad.
5. Objeto social.
6. Composición de los órganos de administración y fiscalización, nombres de sus
miembros y, en su caso, duración de los cargos.
7. Organización de la representación social.
FI
165
OM
actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario.
Terminología.
En esta Sección, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente.
Contrato de suscripción.
En los casos de aumentos de capital por suscripción, el contrato deberá extenderse
en doble ejemplar y contener:
.C
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de
documento de identidad del suscriptor o datos de individualización y de
registro o de autorización tratándose de personas jurídicas.
2. La cantidad, valor nominal, clase y características de las acciones suscriptas.
DD
3. El precio de cada acción y del total suscripto; la forma y las condiciones de
pago. En las sociedades anónimas unipersonales el capital debe integrarse
totalmente.
4. Los aportes en especie se individualizarán con precisión. En los supuestos que
para la determinación del aporte sea necesario un inventario, éste quedará
depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los
LA
Se exige –a diferencia de las otras sociedades- un capital social mínimo que, a la fecha, es
de $ 12.000.
FI
Sin perjuicio de ello, el órgano de contralor puede exigir que el capital se incremente en
función del objeto social o también para evitar una infra capitalización originaria.
Al momento de de constituirse la sociedad el capital debe estar totalmente suscripto.
166
Bienes aportables:
OM
Art. 38: “Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para
los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar.
Forma de aporte.
El cumplimiento del aporte deberá ajustarse a los requisitos impuestos por las leyes
de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.
Inscripción preventiva.
.C
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripción en un registro, ésta
se hará preventivamente a nombre de la sociedad en formación”.
Art. 39: “En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe
DD
ser de bienes determinados, susceptibles de ejecución forzada”.
Según cual fuera la naturaleza de los bienes que se aportan, la transferencia de los
mismos deberá ajustarse a las normas especificas que lo regulan: Inmuebles (escritura +
inscripción), muebles (tradición + titulo), bienes registrables (titulo + tradición + registro),
derechos (contrato de cesión), títulos (entrega o cesión + endoso), fondo de comercio (ley
LA
11.687), etc.
Desde el acto constitutivo y la inscripción de la sociedad ante el RPC, existe un periodo
durante el cual, el bien registral que se aporta en propiedad queda fuera del patrimonio
personal del socio –ajeno a sus acreedores- e inscripto en forma preventiva a nombre de la
sociedad en formación, a la espera de su inscripción en el RPC, para su posterior registración
FI
definitiva.
Valuación:
Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará indicando en
Aumento de capital:
167
OM
La modificación del capital salvo para las sociedades que cotizan en bolsa (abiertas)
importan siempre reforma de estatutos. El estatuto puede prever el aumento del capital
social hasta su quíntuplo y, en ese caso, la decisión social correspondiente puede ser
adoptada por asamblea ordinaria (art. 234, Ley 19.550) y en este caso, los accionistas
disconformes carecen de receso. En las sociedades anónimas autorizadas a hacer oferta
pública de sus acciones (cerradas), la asamblea puede aumentar el capital social sin límite
.C
alguno ni necesidad de modificar el estatuto.
Todo aumento del capital social requiere un procedimiento complejo, donde intervienen
todos los órganos de la sociedad. El directorio solo resuelve la necesidad de aumentar el
capital social, sugiriendo a la asamblea de accionistas el monto del mismo y justificando su
DD
necesidad, este será el órgano encargado de resolver el aumento o no del capital (órgano de
gobierno), si el aumento no supera el quíntuplo de su valor será en asamblea ordinaria, de lo
contraria en asamblea extraordinaria.
El aumento del capital social no siempre requiere nuevos aportes o desembolsos
dinerarios por parte de los socios o accionistas, pues el incremento del capital puede
producirse por capitalización de cuentas de balance.
LA
Luego de decidido el aumento del capital por la asamblea de accionistas, viene la etapa
de ejecución, la cual tiene variantes, según como el aumento haya sido efectuado:
a- Si el aumento fue mediante la capitalización de fondos del balance, los accionistas
recibirán directamente las acciones sin desembolsar un solo peso.
b- Si el aumento es mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el
FI
168
OM
insumen las reservas y el 50% del capital.
Reservas: clases.
Art. 70: “Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones,
deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias
realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el
.C
veinte por ciento (20 %) del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse
ganancias hasta su reintegro.
Otras reservas.
DD
En cualquier tipo de sociedad podrán constituirse otras reservas que las legales,
siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administración.
En las sociedades por acciones la decisión para la constitución de estas reservas se
adoptará conforme al artículo 244, última parte, cuando su monto exceda del capital
y de las reservas legales: en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la
mayoría necesaria para la modificación del contrato”.
LA
ganancias (realizadas y liquidas) que surja del estado de resultados del ejercicio, hasta llegar
al 20% del capital social; cuando quede disminuida por alguna razón, no pueden distribuirse
utilidades hasta su reintegro.
Las restantes reservas, podrán constituirse en cualquier tipo de sociedad, a condición de
169
OM
Tratándose de sociedades que hagan oferta pública, la asamblea extraordinaria,
podrá reducir este plazo hasta un mínimo de diez días, tanto para sus acciones como
para debentures convertibles en acciones.
Debentures convertibles en acciones.
Los accionistas tendrán también derecho preferente a la suscripción de debentures
convertibles en acciones.
.C
Limitación. Extensión.
Los derechos que este artículo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados,
salvo lo dispuesto en el artículo 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o
resolución de la asamblea que disponga la emisión a las acciones preferidas”.
DD
El fundamento del derecho de suscripción preferente es la necesidad de conceder al
accionista la posibilidad de conservar en la sociedad la misma proporción entre el importe
nominal de sus acciones y el capital social (orden público).
El derecho de acrecer (Art. 194) tiene su fundamento en la preservación del elenco
original de los socios. Consiste el derecho de acrecer en la posibilidad que tienen todos
LA
aquellos accionistas que han ejercido el derecho de preferencia de suscribir a prorrata las
acciones no suscriptas por otros accionistas, incrementando de esa manera su participación
accionaria.
Para garantizar el ejercicio de esos derechos esta el siguiente procedimiento (Art. 194):
a- La sociedad hará el ofrecimiento a los accionistas en avisos por 3 días en un diario
FI
5 - Acciones:
170
La división del capital en acciones es requisito esencial tipificante de las SA. La acción fija
la participación del titular en la sociedad y establece a partir de la suscripción una situación
que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones del socio
respecto de la sociedad y viceversa. El estado de socio se adquiere desde el momento en
que se suscriben las acciones, independientemente de la entrega de los títulos al accionista.
Siempre tienen el mismo valor aunque pueden tener distintos derechos, puede haber
OM
distintas clases o categorías de acciones pero dentro de cada una de estas los derechos
deben ser siempre idénticos.
No se impone la necesidad de emitir títulos accionarios, el estatuto puede autorizar que
todas o alguna clase de acciones no se representen en títulos, “acciones escriturales” cuya
emisión, transferencia, gravámenes y constitución de derechos reales sobre las mismas debe
ser llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora, por bancos comerciales o de
.C
inversión o cajas de valores autorizados.
Para acreditar el carácter de titular de acciones escriturales, se prevé que la sociedad,
entidad bancaria o caja de valores deben entregar al accionista el comprobante de la
apertura de su cuenta y de todo movimiento que se inscriba en ella. Además todo accionista
DD
tiene derecho a una constancia del saldo de su cuenta.
que debe llevar la sociedad. Su transmisión, por contrato de cesión, también debe
inscribirse en dicho libro.
Naturaleza jurídica:
171
OM
condición de acreedor, en tanto que la acción otorga la calidad jurídica de
socio.
- El titulo otorga un derecho a una prestación determinada, y su tenedor debe
desprenderse del documento entregándolo a quien cumple con dicha
prestación. En cambio la acción, siendo atributiva de la calidad de socio es un
documento destinado a durar tantos años como sea la existencia de la
.C
sociedad, es necesaria su tenencia para el ejercicio de una serie de derechos.
Transmisibilidad: Limitaciones.
DD
Art. 214: “La transmisión de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la
transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la
prohibición de su transferencia.
La limitación deberá constar en el título o en las inscripciones en cuenta, sus
comprobantes y estados respectivos”.
LA
cesionario “cláusulas de agrado” o establecer un derecho de preferencia por los socios, etc.).
En las SA (a diferencia de las SRL) la ley no ha establecido ningún régimen para reglamentar
los derechos de preferencia o de agrado.
La transferencia de las acciones nominativas se perfecciona con la entrega material del
172
OM
3. Si son al portador, los números; si son nominativas, las sucesivas
transferencias con detalle de fechas e individualización de los adquirentes.
4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas.
5. La conversión de los títulos, con los datos que correspondan a los nuevos.
6. Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y de
sus modificaciones”.
.C
En el Art. 7 del decreto 83/86 se establecen otras inscripciones que deben efectuarse en el
registro:
a) Transferencias de acciones y constitución sobre ellas de derechos reales.
DD
b) Comunicación del acreedor prendado de haber procedido a la venta de las acciones
en ejercicio de la facultad que le acuerda el artículo 2229 CCCN.
c) Orden judicial que disponga con respecto a las acciones la transferencia, constitución
de derechos reales o medidas cautelares.
En los supuestos previstos en los incisos a) y b) la inscripción deberá ser solicitada
personalmente o a través de un medio fehaciente, por el accionista o acreedor registrado, o
LA
por su mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que hubiere intervenido
en la operación.
Cuando la solicitud de inscripción no se realizare en la forma indicada precedentemente,
la firma del accionista o acreedor deberá estar certificada en forma judicial, notarial o
bancaria”.
FI
Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y sus
modificaciones.
El libro lo lleva la propia sociedad, es de libre consulta para los socios, debe permanecer
en la sede social y es el directorio quien resuelve –previa comunicación que se le haya
hecho- las vicisitudes referidas a los titulares o la situación jurídica de las acciones.
Para ser considerado accionista frente a la sociedad y terceros, es necesario ser titular de
la acción que figure inscripto ante dicho registro, de manera que la inscripción será
constitutiva. Sin embargo, se debate actualmente respecto de la oponibilidad de la calidad
de accionista frente a la sociedad, cuando es el mismo directorio quien, debidamente
notificado, se muestra renuente a realizar el asiento en el libro, privando intencionalmente,
de esta manera, que el accionista pueda ser reconocido como tal y ejercer los derechos que
le asisten.
173
Que sea indivisible significa que los derechos que correspondan a cada acción no pueden
ser fraccionados entre distintos titulares. Así, dos titulares de una misma acción, no pueden
ejercer medio voto cada uno, o con el único voto que tienen, emitir dos posiciones
antagónicas, o no se puede transferir determinado porcentaje de una acción y que cedente y
cesionario ejerzan individual y aisladamente derechos parciales.
En el caso de que dos o más personas sean titulares simultáneos de una o más acciones,
OM
se aplicaran las reglas del condominio, debiendo los copropietarios designar un
representante para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones, que confiere la acción
sujeta a condominio.
.C
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el
usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas,
pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalización.
Usufructuarios sucesivos.
DD
El dividendo se percibirá por el tenedor del título en el momento del pago; si hubiere
distintos usufructuarios se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.
Derechos del nudo propietario.
El ejercicio de los demás derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la
participación de los resultados de la liquidación, corresponde al nudo propietario,
salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
LA
Acciones no integradas.
Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para
conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de
repetirlos del nudo propietario”.
FI
Prenda:
Art. 219: “En caso de constitución de prenda o de embargo judicial, los derechos
corresponden al propietario de las acciones.
Obligación del acreedor.
En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el
ejercicio de los derechos del propietario mediante el depósito de las acciones o por
174
OM
Adquisición de acciones por la sociedad:
Art. 220: “La sociedad puede adquirir acciones que emitió, sólo en las siguientes
condiciones:
1- Para cancelarlas y previo acuerdo de reducción del capital;
2- Excepcionalmente, con ganancias realizadas y líquidas o reservas libres,
.C
cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un daño
grave, lo que será justificado en la próxima asamblea ordinaria;
3- Para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una
sociedad que incorpore”.
DD
Tres supuestos:
1. La primera, dentro del proceso de reducción de capital, como consecuencia del
mismo y para cancelarlas.
2. La segunda es para evitar un daño grave a la sociedad, lo que deberá ser analizado en
cada caso particular, justificado y aprobado en la próxima asamblea. En este caso no
LA
hay reducción de capital. Además del peligro grave, las acciones deben adquirirse con
ganancias realizadas y liquidas, o reservas libres que resulten de un balance
aprobado y debidamente confeccionado, de manera de no afectar a los acreedores.
Asimismo, las acciones que se adquieran, deben estar totalmente integradas.
3. La tercera, refiere al supuesto en que una sociedad (absorbente) incorpora por fusión
FI
a otra sociedad dentro de cuyo patrimonio figuran acciones emitidas por la propia
incorporante.
Amortización:
175
OM
Podrá efectuarse por instrumento público o privado (o sin instrumentar), con
conocimiento o no de la sociedad y podrá designarse o no mandatario.
Normalmente condicionada la negociación de las acciones.
La doctrina en general niega validez a estos convenios cuando:
a) Sean contrarios a los estatutos sociales.
b) No acepten los principios generales del derecho en materia contractual.
.C
c) Cuando impliquen abuso del derecho.
Dividendos:
Art. 224: “La distribución de dividendos o el pago de interés a los accionistas son
DD
lícitos sólo si resultan de ganancias realizadas y líquidas correspondientes a un
balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado.
Dividendos anticipados.
Está prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o
resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el
artículo 299.
LA
En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y síndicos
son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones”.
que se trate de ganancias ficticias) y liquidas (que estén disponibles, que no sean eventuales)
resultantes de un balance confeccionado de acuerdo a la ley y el estatuto, y aprobado por la
asamblea.
La distribución de dividendos anticipados o provisorios generará responsabilidad
solidaria e ilimitada (frente a la sociedad y a los accionistas) de los directores, miembros del
consejo de vigilancia y síndicos.
Bonos:
Los bonos son títulos que emiten las sociedades, distintos de las acciones, otorgan a sus
titulares el derecho de participar exclusivamente en las utilidades sociales, que se autorizan
a emitir en determinados supuestos.
Se clasifican de la siguiente manera:
1. Bonos de goce: Se otorgan a los titulares de acciones amortizadas, dan derecho a
la participación en las ganancias y en el producido en la liquidación.
2. Los bonos de participación: Se emiten a favor de los accionistas por prestaciones
que no consistan en aportes de capital. Dan derecho solo a la participación en las
ganancias del ejercicio.
176
OM
.C
DD
LA
FI
177
OM
El directorio es un órgano necesario y permanente de la sociedad, que ejercen funciones
amplias de administración dentro de la faz interna y de representación social frente a
terceros, con las facultades y limitaciones previstas por la ley, el reglamento, el estatuto y las
resoluciones de la asamblea de accionistas.
Aquí la administración esta escindida de la representación la cual corresponde al
.C
presidente del directorio o vicepresidente en caso de ausencia, igual por vía estatutaria se le
puede dar también a uno o más directores.
Dentro de su rol de órgano de administración, el directorio toma decisiones vinculadas al
cumplimiento del objeto social, a la finalidad del ente (producir e intercambiar bienes o
DD
servicios) y a la subsistencia y desarrollo de la “empresa”. El directorio delibera, toma
decisiones y las ejecuta. También ejecuta las resoluciones adoptadas por el órgano de
gobierno (Asamblea).
Este órgano está integrado por uno o más directores –accionistas o no- de entre los
cuales se elige al presidente del directorio que ejercerá la representación de la sociedad. Los
directores son electos por la asamblea de accionistas o por el consejo de vigilancia. Los
LA
Caracteres:
Es esencial: No puede ser sustituido por ningún otro y sus facultades no pueden ser
cercenadas estatutariamente.
Es tipificante: No se concibe una SA sin el órgano del directorio.
Es permanente: Actúa durante la vida de la sociedad.
Es personal e indelegable su cargo.
Funciones:
Tienen funciones de administración en el sentido amplio es decir, dirección, gestión y
explotación (gestión interna).
Es un órgano de administración o poder ejecutivo encargado de ejecutar la voluntad
social formada en la asamblea general de la gestión de la empresa, y de la representación de
178
OM
cuyo efecto reglamentará la elección. La remoción se hará por la asamblea de
accionistas de la clase, salvo los casos de los artículos 264 y 276.
2. Por parte del consejo de vigilancia: Siempre y cuando el estatuto confiera a este
órgano expresamente esa función, en cuyo caso la remoción deberá ser efectuada
por la asamblea.
3. Elección por acumulación de votos: art. 263. Los accionistas tienen derecho a elegir
.C
hasta un tercio (1/3) de las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto
acumulativo.
cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos todos los votos que les corresponden.
6) Ninguno podrá votar dividiendo sus acciones una parte acumulativa y otra ordinaria.
7) Todos pueden cambiar de opinión sobre cómo votar antes de la emisión del voto.
8) El resultado de la votación se computa por persona. Solo se consideraran electos los
votados por el sistema ordinario si reúnen la mayoría absoluta de los votos
presentes, y los candidatos votados acumulativamente que obtengan más votos,
superando a los obtenidos por el sistema ordinario hasta completar el 1/3.
9) En caso de empate entre dos votados por el mismo sistema se hace una nueva
votación con los accionistas de ESE sistema. En caso de empate entre candidatos
acumulativos en la nueva no votan los que ya obtuvieron la elección de su candidato.
No se puede derogar este derecho en el estatuto, salvo se haya optado por sistema de
elección por clases. Por ende se prohíbe la renovación parcial del directorio si impide el
ejercicio de este derecho.
179
Revocación:
La designación del director es sólo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier
socio puede demandar la remoción por vía judicial, pero para ello es necesario que
previamente lleve la cuestión al ámbito interno de la sociedad, denunciando la presunta
mala administración e invocando las causas.
OM
La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo
de vigilancia, no exige la acreditación de daños y perjuicios sufridos por la sociedad, salvo
que se acumule a ella la acción de responsabilidad.
La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica
automáticamente el cese de sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia
es requisito indispensable para el cumplimiento de tales funciones.
.C
- Cuando es designado por categoría de acciones la remoción debe hacerla la asamblea
de accionistas de la clase que lo designo.
- Cuando se lo designo por sistema de acumulación la remoción debe incluir la totalidad
de los directores.
DD
Remoción. art. 262: “…La remoción se hará por la asamblea de accionistas de la clase, salvo
los casos de los artículos 264 y 276”.
180
OM
que prescinden de sindicatura.
En caso de vacancia, los síndicos designarán el reemplazante hasta la reunión de la
próxima asamblea, si el estatuto no prevé otra forma de nombramiento”.
Si la sociedad no está comprendida dentro de las del art. 299 y prescindió de la sindicatura,
la elección de directores suplentes es obligatoria. Por el contrario, si tiene sindicatura, la
.C
elección de suplentes no es obligatoria ya que en caso de vacancia será el síndico quien
designará al director reemplazante hasta la reunión de la próxima asamblea, salvo que el
estatuto prevea otra forma de nombramiento.
En caso de que se prevea la elección de suplentes, estos pueden ser en igual, menor o
DD
superior número de los directores titulares. Es conveniente que se establezca el orden en
que realizaran los reemplazos, también se pueden determinar los suplentes para cada
director. Los directores suplentes deben ser aptos para ser directores titulares y prestar
garantía.
Debe dejarse constancia de la asunción del director suplente como titular. El director
suplente permanecerá en el cargo hasta el cese de la causal que determinó la ausencia o
LA
Prohibiciones:
Art. 264: “No pueden ser directores ni gerentes:
FI
181
OM
prevista en el párrafo tercero”.
Interés contrario.
Art. 272: “Cuando el director tuviere un interés contrario al de la sociedad, deberá
hacerlo saber al directorio y a los síndicos y abstenerse de intervenir en la
deliberación, so pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59”.
.C
Actividades en competencia.
Art. 273: “El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en
actividades en competencia con la sociedad, salvo autorización expresa de la
DD
asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59”
Eximentes:
Queda exento de responsabilidad el director que participó en la deliberación o resolución
o que la conoció, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al síndico antes que
su responsabilidad se denuncie al directorio, al síndico, a la asamblea, a la autoridad
competente, o se ejerza la acción judicial.
Extinción de responsabilidad:
La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por
aprobación de su gestión o por renuncia expresa o transacción, resuelta por la asamblea, si
esa responsabilidad no es por violación de la ley, del estatuto o reglamento o si no media
oposición del cinco por ciento (5 %) del capital social, por lo menos. La extinción es ineficaz
en caso de liquidación coactiva o concursal.
182
OM
Diferencias: La acción social beneficia solo a la compañía. En la acción individual el
tercero o accionista no actúa en representación de la sociedad, sino en interés particular.
Por ende en cuanto a tasa de justicia y honorarios la social es de monto indeterminado.
Si la acción social no fuera iniciada por la sociedad en 3 meses desde el acuerdo,
cualquier accionista puede promoverla.
En caso de quiebra de la sociedad, la acción puede ser ejercida por el representante del
.C
concurso o, por los acreedores individuales. Las acciones sociales de responsabilidad contra
los directores prescriben a los 3 años.
Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad si la ley, estatuto o reglamento,
afectan el interés social o aprueban acuerdos que benefician solo al grupo de control.
Están legitimados para demandar la nulidad, accionistas, directores en desacuerdo y los
integrantes del órgano de fiscalización. Prescribe a los tres meses.
Comité ejecutivo:
Art. 269: “El estatuto puede organizar un comité ejecutivo integrado por directores
que tengan a su cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios. El directorio
vigilará la actuación de ese comité ejecutivo y ejercerá las demás atribuciones legales
y estatutarias que le correspondan.
Responsabilidad.
Esta organización no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores”.
183
Gerentes:
Art. 270: “El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean
directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones
ejecutivas de la administración. Responden ante la sociedad y los terceros por el
desempeño de su cargo en la misma extensión y forma que los directores. Su
OM
designación no excluye la responsabilidad de los directores”.
.C
Las facultades del gerente son de administración ordinaria pero no de administración
extraordinaria ni de disposición sin atribución para contratar a nombre de la sociedad salvo
poder especial.
DD
2 - Fiscalización interna: Naturaleza jurídica.
El órgano de fiscalización privada o interna de la SA puede ser el consejo de vigilancia o la
sindicatura, o el consejo de vigilancia y la sindicatura:
El órgano de control privado o interno, en principio, puede estar o no, de manera tal
que:
- Si está, los accionistas no pueden ejercer un control individual y su derecho de
LA
184
La fiscalización privada está a cargo de uno o más síndicos designados por la asamblea
que también elegirá a los suplentes (art. 284).
Las SA que no están en el art. 299 pueden prescindir de él (optativo). Si no lo tienen los
OM
socios tienen derecho de control del art. 55. Pero si al aumentar el capital social quedan en
el art. 299 se debe designar síndico sin tener que reformar el contrato social.
Elección y remoción:
Mayoría absoluta de los presentes. Cada acción tiene un voto y no hay voto múltiple. Los
accionistas tienen derecho a integrarlo cuando fuere plural (no menos de 3), a través del
.C
ejercicio del voto acumulativo.
Si hay diversas clases de acciones pueden autorizar a que cada una corresponda a la
elección de uno o más síndicos.
El estatuto debe poner el término por el cual son elegidos, no más de tres ejercicios
DD
aunque pueden ser reelegidos. Deben permanecer en el cargo hasta ser reemplazados.
Por vacancia o inhabilitación, se reemplaza por el suplente. Si el suplente no puede el
directorio convoca Asamblea general para designar uno.
constituida integrada solo por estos profesionales con contrato con responsabilidad
solidaria.
2) Tener domicilio real en el país.
No pueden ser: los inhabilitados para ser directores, los directores, gerentes y empleados
de la sociedad o de otra y los cónyuges, parientes en línea recta ni colateral hasta el cuarto
FI
grado, etc.
Si aunque sea uno de la sociedad civil tiene esa inhabilitación se lo reemplaza por
suplente.
Producida una causal de impedimento el síndico debe cesar e informar al directorio
185
OM
medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad;
5) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situación
económica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario,
balance y estado de resultados;
6) Suministrar a accionistas que representen no menos del Dos por Ciento (2 %) del
capital, en cualquier momento que éstos se lo requieran, información sobre las
.C
materias que son de su competencia;
7) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea
ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio;
8) Hacer incluir en el orden del día de la asamblea, los puntos que considere
DD
procedentes;
9) Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto,
reglamento y decisiones asamblearias;
10) Fiscalizar la liquidación de la sociedad;
11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen
no menos del Dos por Ciento (2 %) del capital, mencionarlas en informe verbal a la
LA
Duración. Revocabilidad:
Art. 287: “El estatuto precisará el término por el cual son elegidos para el cargo, que
no puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecerán en el mismo hasta
ser reemplazados. Podrán ser reelegidos.
Revocabilidad.
186
El plazo máximo es de tres ejercicios (no se cuentan por años calendario) y debe estar
establecido en el estatuto.
Los síndicos pueden ser reelegidos y vencido el plazo permanecerán en el cargo –
ejerciendo sus funciones- hasta ser reemplazados, continuando el régimen de
responsabilidad por el cumplimiento de sus obligaciones.
La remoción será decidida por la asamblea ordinaria de accionistas –mayoría absoluta de
OM
votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo que el estatuto exija
uno mayor- o por la asamblea de acciones que lo eligió. Cada acción corresponderá a un
voto.
La remoción no requiere expresar causa, siempre que no exista oposición de accionistas
que representen el 5% del capital social. En este caso, la remoción deberá ser fundada y con
justa causa.
.C
La oposición del 5% se constituye como mecanismo de protección de la minoría, la que
de esta manera puede evitar que la mayoría, arbitrariamente y sin necesidad de expresar
causa alguna, pueda remover a los síndicos y designar nuevos a su conveniencia.
DD
Vacancia:
Art. 291: “En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de
inhabilitación para el cargo, el síndico será reemplazado por el suplente que
corresponda.
De no ser posible la actuación del suplente, el directorio convocará de inmediato a
una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta
LA
completar el período.
Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico
debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del término
de diez (10) días”.
FI
Responsabilidad:
Ilimitadamente y solidariamente responsables por incumplimientos de las obligaciones,
el estatuto y reglamento y su responsabilidad se hace efectiva por decisión de la Asamblea
quien también lo removerá.
Son también solidariamente responsables con los directores por hechos u omisiones de
éstos, si el daño no se hubiese producido si hubieran actuado conforme a la ley, reglamento,
estatuto, o decisiones asamblearias.
La responsabilidad es así para que cumplan bien su función de control del directorio.
Los síndicos disidentes no se eximen de responsabilidad por haber votado en contrario,
ya que en tal caso deben actuar individualmente en el ejercicio de sus obligaciones y
derechos.
Consejo de vigilancia:
Art. 280: “El estatuto podrá organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a
quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artículos 262 o 263,
reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de
187
OM
atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio
presentará al consejo informe escrito acerca de la gestión social;
b. Convocará la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran
accionistas conforme al artículo 236;
c. Sin perjuicio de la aplicación del artículo 58, el estatuto puede prever
que determinadas clases de actos o contratos no podrán celebrarse sin
.C
su aprobación. Denegada ésta, el directorio podrá someterlo a la
decisión de la asamblea;
d. La eleccion de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el
estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este
DD
caso la remuneración será fija y la duración en el cargo podrá
extenderse a cinco (5) años;
e. Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del
directorio y los estados contables sometidos a consideración de la
misma;
f. Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o
LA
funcionamiento. Serán designados por asambleas especiales de accionistas de cada clase (si
hay distintas clases de acciones), sino por asamblea general ordinaria, donde el voto
acumulativo es obligatorio.
La designación es revocable pero tanto ella como el nombramiento debe inscribirse.
Se rige en subsidio por las normas del Directorio (renuncia, remuneración, prohibiciones,
no competir, responsabilidad, etc.).
188
OM
Art. 283: Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podrá prescindir de la
sindicatura prevista en los artículos 284 y siguientes. En tal caso, la sindicatura será
reemplazada por auditoría anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su informe
sobre estados contables se someterá a la asamblea, sin perjuicio de las medidas que
pueda adoptar el consejo.
.C
Responsabilidad y acciones judiciales.
Según dispone el art. 280, al consejo de vigilancia son de aplicación los art. 274 a 279 que
regulan el régimen de responsabilidad de los directores y acciones judiciales.
DD
3 - Asamblea:
Es la reunión de accionistas convocadas conforme a la ley y a los estatutos para resolver
las cuestiones previstas en ellas o los asuntos indicados en la convocación.
Características:
- Es un órgano social, el órgano de gobierno de la sociedad.
LA
convocación efectuada por quienes la ley legitima para hacerlo, seguida de una
deliberación y votación por parte de los accionistas.
- Sus facultades son indelegables, es decir, que la competencia que le es dada no
puede ser suplida por decisiones de otros órganos de la sociedad.
189
OM
pública de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a la asamblea
ordinaria.
En el supuesto de convocatorias simultáneas, si la asamblea fuere citada para
celebrarse el mismo día deberá serlo con un intervalo no inferior a una (1) hora de la
fijada para la primera.
Asamblea unánime.
.C
La asamblea podrá celebrarse sin publicación de la convocatoria cuando se reúnan
accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones que se
adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto”.
DD
Asamblea ordinaria:
Art. 234: “Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes
asuntos:
1. Balance general, estado de resultados, distribución de ganancias, memoria e
informe del síndico y toda otra medida relativa a la gestión de la sociedad que
le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su
LA
Asamblea extraordinaria:
Art. 235: “Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean
de competencia de la asamblea ordinaria, la modificación del estatuto y en especial:
1. Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en
el directorio la época de la emisión, forma y condiciones de pago.
2. Reducción y reintegro del capital.
3. Rescate, reembolso y amortización de acciones.
4. Fusión, transformación y disolución de la sociedad; nombramiento, remoción y
retribución de los liquidadores; escisión; consideración de las cuentas y de los
demás asuntos relacionados con la gestión de éstos en la liquidación social,
que deban ser objeto de resolución aprobatoria de carácter definitivo.
5. Limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscripción de
nuevas acciones conforme al artículo 197.
190
OM
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto
exija mayor número”
.C
presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento (60 %) de las acciones
con derecho a voto, si el estatuto no exige quórum mayor.
Segunda convocatoria.
En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que
DD
representen el treinta por ciento (30 %) de las acciones con derecho a voto, salvo que
el estatuto fije quórum mayor o menor.
Mayoría.
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto
exija mayor número.
LA
Supuestos especiales.
Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción, excepto en las
sociedades que hacen oferta pública o cotización de sus acciones; de la disolución
anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero, del cambio
fundamental del objeto y de la reintegración total o parcial del capital, tanto en la
FI
Derecho de receso:
Art. 245: “Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el último
párrafo del artículo anterior, salvo en el caso de disolución anticipada y en el de los
accionistas de la sociedad incorporante en fusión y en la escisión, pueden separarse
de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. También podrán separarse en
los pasos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que
impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pública o de la
cotización de las acciones y de continuación de la sociedad en el supuesto del artículo
94 inciso 9)…”.
191
Prorroga de la Sociedad.
OM
La decisión de los socios de prorrogar el plazo de duración de la sociedad, afecta al
accionista, que habiendo tenido en cuenta el término de vida de aquella, ha votado
negativamente.
El reembolso se efectivizara a valores del último balance aprobado.
.C
Cambio fundamental del objeto.
La ley autoriza al accionista a receder cuando el órgano de gobierno resuelva alterar
las actividades sociales, para cuya realización fue constituida la sociedad, pero exige
DD
que ese cambio sea fundamental, es decir, que se sustituyan concretamente las
actividades del ente.
Puede efectuarse cuando:
- se sustituya la actividad por otra diferente.
- tiene lugar la ampliación del objeto.
LA
Fusión: La ley admite el ejercicio del derecho de receso para los accionistas de ambas
sociedades en el supuesto de llevarse a cabo la fusión propiamente dicha, y los socios de la
sociedad incorporada tratándose de fusión por absorción.
Retiro de la cotización y oferta pública por voluntad societaria o por sanción del órgano de
contralor.
Ya que esa alternativa dificulta la transferencia de las acciones de que son titulares los
accionistas, la ley les acuerda el derecho de receso, evitando que el socio continúe
sin expectativas en cuanto a la circulación fluida de los títulos, conforme al precio del
mercado.
En el caso de que la sanción del organismo de contralor sea la que obliga a la
sociedad al retiro de la oferta, el solo puede receder en el caso de que la sociedad no
se disuelva.
192
OM
derecho de receso.
La inadmisibilidad del derecho de receso cesa cuando ha quedado agotado dicho
quíntuplo, de manera tal que cualquier aumento posterior del capital social da lugar
al mismo.
Retiro voluntario.
.C
Puede ser ejercido en cualquier tiempo, y el reembolso de la participación del socio retirado
se calcula a su valor real. Es una hipótesis de resolución parcial del contrato.
Acción judicial:
La acción se promoverá, contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de
FI
los tres meses de clausurada la asamblea. El plazo se cuenta a partir del día en que se ha
clausurado la asamblea.
Este es relativo pues, si se ha fraguado una asamblea unánime, y por ende no ha habido
publicación de edictos, el accionista que concurrió no ha tenido modo de saber que dicha
193
Nulidad de la asamblea:
Son causales de nulidad.
1. Vicios en la convocatoria o de la constitución de la asamblea
OM
2. Carencia de competencia: pronunciarse sobre materias que incumben a los otros
órganos.
3. Vicios en las causas o contenido de la decisión, violaciones legales o estatutarias
que afecta los derechos de los accionistas.
4. Vicios de deliberación: afecta el procedimiento legal obligatorio para llegar a la
decisión.
.C
4 – Sociedad Anónima Unipersonal:
Art. 1.- “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los
DD
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”.
Denominación. Art. 164.- La denominación social puede incluir el nombre de una o más
LA
Integración mínima en efectivo. Art. 187.- La integración en dinero efectivo no podrá ser
FI
Suscripción total. Capital mínimo. Art. 186.- El capital debe suscribirse totalmente al tiempo
de la celebración del contrato constitutivo. No podrá ser inferior a CIENTO VEINTE MILLONES
DE AUSTRALES (A 120.000.000). Este monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo,
cada vez que lo estime necesario.
Terminología.
En esta Sección, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente.
Contrato de suscripción.
En los casos de aumentos de capital por suscripción, el contrato deberá extenderse en doble
ejemplar y contener:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de
documento de identidad del suscriptor o datos de individualización y de
registro o de autorización tratándose de personas jurídicas;
194
Fiscalización estatal permanente. Art. 299.- Las sociedades anónimas, además del control de
OM
constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la autoridad de contralor de su domicilio,
durante su funcionamiento, disolución y liquidación, en cualquiera de los siguientes casos:
1) Hagan oferta pública de sus acciones o debentures;
2) Tengan capital social superior a PESOS DIEZ MILLONES ($ 10.000.000), monto éste que
podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario;
3) Sean de economía mixta o se encuentren comprendidas en la Sección VI;
.C
4) Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero
o valores al público con promesa de prestaciones o beneficios futuros;
5) Exploten concesiones o servicios públicos;
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalización,
DD
conforme a uno de los incisos anteriores.
7) Se trate de Sociedades Anónimas Unipersonales.
Por ser un subtipo de las SA, estas sociedades se gobiernan por las mismas normas
previstas para aquellas, a excepción de las siguientes:
1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a
195
OM
obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios
limitan su responsabilidad al capital que suscriben.
Sólo los aportes de los comanditarios se representan por acciones.
Caracteres:
- Es una sociedad de capital “intuitu reí”, es una sociedad donde no interesa la personalidad
.C
de los socios, sino el capital que ellos aportan.
- En esta sociedad hay dos clases de socios, que se distinguen según el tipo de
responsabilidad, los socios comanditados y comanditarios.
- El socio comanditado tiene una responsabilidad solidaria subsidiaria e ilimitada. EI socio
DD
comanditario tiene una responsabilidad limitada al aporte que suscribe a la sociedad.
- En la parte comanditaria, el capital se divide en acciones y en la parte comanditada en
partes de interés.
- Esta sociedad es una mezcla de todas.
Normas aplicables:
LA
Capital:
Al haber un vacío legal en cuanto a los aportes, habrá que dirigirse a la norma general
FI
(Art. 39 En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de
bienes determinados, susceptibles de ejecución forzada).
Otros opinan que dada la existencia de dos clases de socios, en los que cada uno tiene un
tipo distinto de responsabilidad, habría que asimilar a la en comandita simple y entonces
permitirle al socio comanditado también hacer aportes que no sean solo de dar en uso y
goce, sino también de hacer. Para el socio comanditario no hay duda del aporte que tiene
que es siempre de dar.
Administración:
Art. 318: “La administración podrá ser unipersonal, y será ejercida por socio
comanditado o tercero, quienes durarán en sus cargos el tiempo que fije el estatuto
sin las limitaciones del artículo 257”.
196
Acefalía de la administración.
Art. 320: “Cuando la administración no pueda funcionar, deberá ser reorganizada en
el término de Tres (3) meses.
Administrador provisorio.
El síndico nombrará para este período un administrador provisorio, para el
cumplimiento de los actos ordinarios de la administración, quien actuará con los
terceros con aclaración de su calidad. En estas condiciones, el administrador
provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado”.
OM
Organización: asamblea y fiscalización:
Art. 321: “La asamblea se integra con socios de ambas categorías. Las partes de
interés de los comanditados se considerarán divididas en fracciones del mismo valor
de las acciones a los efectos del quórum y del voto. Cualquier cantidad menor no se
computará a ninguno de esos efectos”.
.C
Es una sociedad que tiene órganos diferenciados pero también tiene particularidades.
1. Asamblea: Se le aplica el régimen de la SA en todo lo que sea compatible.
2. Sindico: Con todas las funciones que el sindico desempeña.
DD
Cesión de la parte social:
La cesión por parte del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea.
LA
FI
197