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FUNDAMENTOS DE HECHO:
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de mayo del 2018, en el cual fue elegido como director titular representante de la
Municipalidad Provicial de Huaura ante el directorio de la empresa; asimismo se
declare inaplicable la Carta Nº169-2018-EPS AGUAS DE LIAM NORTE S.A.-Sja,
de fecha 04 de setiembre del 2018, que se dirige a la parte recurrente
comunicándosele la decisión de la Junta Universal de Accionistas de fecha 03 de
setiembre del 2018. Finalmente solicita que el Juzgado disponga se le reponga
como director titular representante de la Municipalidad Provicial de Huaura.
2. Mediante Junta Ordinaria de Accionistas de la EPS Aguas de Lima Norte S.A. de
fecha 25 de mayo del 2018, acordó mediante Acuerdo Nº001-2018, lo siguiente:
“La Junta de Accionistas de la empresa, acuerda remover del cargo de director
titular representante de la Municipalidad Provincial de Huaura ante el Directorio de
la EPS Aguas de Lima Norte S.A. al Ing. Manuel Hugo Isique Barrera”; y en su
Acuerdo Nº002-2018, “La Junta de Accionistas de la empresa, acuerda elegir al
Ing. Gilber Tito Loayza Solier, como director titular representante de la
Municipalidad Provincial de Huaura ante el directorio de la EPS Aguas de Lima
Norte S.A., por el periodo de tres años”.
3. Sin embargo mediante Junta Universal de Accionistas de la EPS Aguas de Lima
Norte S.A. de fecha 03 de setiembre del 2018, la Junta de Accionistas mediante
Acuerdo Nº001-2018, acordó lo siguiente:
“La Junta de Accionistas de la empresa, acuerda dejar sin efecto el acuerdo
societario contenido en el Acuerdo Nº002-2018, registrado en el acta de junta de
accionistas de fecha 25 de mayo del 2018, relativo a la elección del Ing. Gilber Tito
Loayza Solier, en el que se elige como director titular representante de la
Municipalidad Provincial de Huaura ante el Directorio de la empres a dicho
profesional. Asimismo la Junta decide disponer el inicio de las acciones
administrativas y/o legales que correspondan, respecto a lo detectado en la
presente junta”.
4. Este acuerdo arribado por la Junta de Accionistas de la EPS Aguas de Lima
Norte, se llevó a cabo dentro de la facultad que tiene toda entidad para efectuar el
control posterior de los documentos que fueron sustento para la elección de
director titular del representante de la Municipalidad Provincial de Huaura, recaída
en el demandante Sr. Gilber Tito Loayza Solier. Como sabemos la empresa
también cumple con la regulación establecida para los procedimientos
administrativos según ámbito de aplicación y regulación de los dispositivos
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contenidos en la Ley de Procedimiento Administrativo General. En esa línea,
tenemos que la fiscalización posterior tiene lineamientos aplicativos en el principio
de privilegio de control posterior conforme al numeral 1.16 del art. 1º de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, numerales 33.3 y 33.4 del art. 33º del mismo
cuerpo legal y numeral 44.2.3 del art. 44 de dicha norma y 113.2 del 113º de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, siendo este último que autoriza su
aplicación directamente. Dispositivos que deben de complementarse con el
principio de presunción de veracidad reconocidos y contenidos en el numeral 1.7
del art. 1º de la Ley del Procedimiento administrativo General, aplicada siempre en
el ámbito de la empresa y más aún aplicada en el procedimiento administrativo de
elección en el marco regulatorio definido en la entonces vigente Resolución
Ministerial Nº467-2017-VIVIENDA.
5. Como se puede apreciar de autos, el Ing. Gilber Tito Loayza fue el profesional
propuesto por el Concejo Municipal de la Municipalidad Provincial de Huaura
mediante Acuerdo de Concejo Nº091-2017, de fecha 28 de diciembre del 2017,
siendo que el proceso de elección se llevó a cabo en el desarrollo del Proceso
Nº013-2018/AGUS DE LIMA NORTE-MP, ante la Dirección de Saneamiento. Es
así que mediante Acuerdo 002-2018, contenido en acta de Junta de Accionistas de
fecha 25 de mayo del 2018, se acordó elegir al Ing. Gilber Tito Loayza como
director titular representante de la Municipalidad Provincial de Huaura ante el
directorio de la Empresa.
6. Ahora bien de la revisión del currículo vitae del Ing. Gilber Tito Loayza Solier,
tenemos que para acreditar el requisito contenido en el numeral 3º del art. 61º del
Reglamento de la Ley, antes de la modificatoria dispuesta en el DS. Nº008-2018-
VIVIENDA, presentó constancias y consignó información que no guarda relación
con la realidad, tal como se precisó en el acta de Junta Universal de Accionistas de
la EPS de Lima Norte de fecha 03 de setiembre del 2018.
7. Es así que se determinó que el Ing. Giilber Tito Loayza Solier, acumulaba un
periodo de tiempo de 03 meses y 22 días en cargo gerencial en una empresa
prestadora de servicios públicos como la EPS Aguas de Lima Norte S.A. y no como
Gerente de Operaciones, Proyectos y Obras, habiendo sorprendido a la empresa
en el proceso de selección.
8. Ahora bien, en las normas legales sectoriales no existe causal de vacancia por
incumplimiento de requisitos para ser elegido como director producto de control o
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fiscalización posterior, así como tampoco encuentra regulación en la Resolución
Ministerial 228-2018-VIVIENDA, Estatuto Social, ni en la Ley General de Sociedad.
En ese razonamiento, tenemos el numeral 3 del art. 95º de la Ley General de
Sociedades señala que las acciones con derecho a voto permite a su titular poder
fiscalizar en la forma establecida por la Ley y el Estatuto, la gestión de los negocios
sociales; en ese sentido, al estar en manos del órgano de administración la gestión
de los negocios, es plenamente factible que el órgano de propiedad pueda
fiscalizar estos e incluso el procedimiento de elección del director que eligió, más
aun si estamos también en un régimen de procedimientos administrativos por se
una entidad pública de tratamiento empresarial.
9. Por estas consideraciones, solicitamos al Juzgado se sirva declarar
INFUNDADA la demanda interpuesta, por cuanto no se ha afectado ningún
derecho constitucional que amerite amparar una acción de amparo.
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:
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MEDIOS PROBATORIOS:
Estando a lo dispuesto por el art. 188 del Código Procesal Civil, concordante con
el inc. 5 del art. 442 del Código en mención, cumplimos con ofrecer los medios
probatorios que sustentan nuestra contestación de demanda:
1. El escrito de demanda y sus respectivos anexos.
ANEXOS:
De conformidad con lo dispuesto por el art. 444 del Código Procesal Civil,
concordante con lo previsto por el art. 425 del Código Adjetivo, cumplimos con
acompañar los anexos siguientes:
ANEXO 1.A Copia de Documento de Identidad.
ANEXO 1.B Copia de la Resolución de Alcaldía N° 050-2019/MPH.
POR LO EXPUESTO:
A Ud. Señor Juez, solicito se sirva tener por contestada la demanda y, en su
oportunidad, declararla infundada en todos sus extremos.