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Del mismo modo, dicho Código define la idoneidad como la correspondencia entre
lo que un consumidor espera y lo que efectivamente recibe, i) en función a lo que
se le hubiera ofrecido, ii) la publicidad e información transmitida, iii) las
condiciones y circunstancias de la transacción, iv) las características y naturaleza
del producto o servicio, v) el precio, entre otros factores, atendiendo a cada
circunstancia particular.
1
determinar si un producto o servicio es idóneo, debe compararse el mismo con las
garantías que el proveedor está brindando y a las que está obligado (las garantías
son las características, condiciones o términos con los que cuenta todo producto o
servicio). Estas garantías pueden ser legales, explícitas o implícitas. Las legales
son las que están dadas por una norma legal y que no se permite su puesta al
mercado sin estas y se entiende que está incluida en el contrato de consumo así
no esté expresada en éste. Por otro lado, las garantías explícitas son las que
obran en el contrato de consumo expresamente señaladas. Y las implícitas son
aquellas que, aunque no estén expresadas en los contratos, se entienden
consignadas por los fines y usos propios de los bienes o servicios.
Expediente N°
Esp. Legal:l
Escrito N° 01
Cuaderno Principal
SE INTERPONE DEMANDA
CONTECONTENCIOSOA
ADMINISTRATIVA
-----------------------------------------------
-------------------
2/153
NorteHigueretaGuillermo Cáceres N° 284,, distrito de San Borja, ciudad y
provincia LimaAndahuaylas, depar,tamento de Apurímac, representada por
su gerente general _______, con DNI ______ facultado según poder inscrito
en la partida ________ del registro de personas jurídicas de _________;
fijando como domicilio procesal la cCasilla N° 08921 del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima (sede Miraflores), y la Ccasilla
Eelectrónica SINOE N° 61099____ del Poder Judicial,; con e-mail:
gvillafrey@gmail.com y telf. cel.# 964256318, me presento ante este digno
Juzgadoante Usted, y con el debido respeto nos presentamos y respeto
exponemosgo lo siguiente:
3/153
Av. República de Panamá N° 3055, distrito de San Isidro, ciudad y
provincia de Lima, y;
4/153
(CC1) del INDECOPI que cuestionamoso en la presente demanda
contencioso administrativa por adolecer graves vicios de nulidad., emitida por
la COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N° 01 (SEDE
CENTRAL) DEL INSTITUTO NACIONAL DE LA COMPETENCIA Y DE LA
PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL.Tribunal Fiscal en
última instancia administrativa, dentro del procedimiento contencioso
administrativo seguido contra la SUNAT.
5/153
TRIBUTARIA (SUNAT), a quien se le deberá notificar en calle De la Prosa N° 104,
distrito de San Borja, ciudad y provincia de Lima.
III.- PETITORIO.-
6/153
0382-****-2238(1) de titularidad del recurrentecon el objeto de dejar sin
existencia el punto resolutivo OCTAVO(2) del mencionado acto
administrativo, en mérito a lo cual se ordene a la COMISIÓN DE
PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N° 01 DEL INDECOPI que emita sobre
este extremo una nueva resolución arreglada a ley, y;
2.2.-
En calidad deComo PRIMERASEGUNDA PRETENSIÓN
ACCESORIAPRINCIPAL, solicito al Juzgado que al amparo del Artículo
115° literal b) del CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL
CONSUMIDOR, ordene a la la Comisión de Protección al Consumidor
(CC1) N° 01 del INDECOPI, COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL
CONSUMIDOR N° 01 DEL INDECOPI, al amparo del Artículo 115° literal
b) del CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, la
dación de una MEDIDA CORRECTIVA REPARADORA con el objeto que
el BBVA cumpla con reintegrarme en mi cuenta bancaria el importe de S/
7,780.00 (siete mil setecientos ochenta con 00/100 soles) debitados
arbitrariamente de mi cuenta bancaria.
1
Cuenta Ahorros BBVA Soles N° 0011-0760****-****-5634
2
OCTAVO punto resolutivo de la Resolución Final N° 0953-2021/CC1 de fecha 28 de abril de
2021.-
“ OCTAVO: Confirmar la Resolución Final N° 0032-2021/PS2 del 07 de enero de 2021, emitida por
el Órgano Resolutivo de Procedimientos Sumarísimos de Protección al Consumidor N° 02 que
declaró infundada la denuncia interpuesta por el señor Guillermo Villa Frey contra Banco BBVA
Perú S.A., por infracción a los artículos 1 literal c) 18 y 19 de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto quedó acreditada la correcta autorización de las
operaciones cuestionadas, sin que se verifiquen las situaciones de incumplimiento alegadas por
el denunciante.”
7/153
2.3.- Como SEGUNDA PRETENSIÓN ACCESORIA, solicito al Juzgado que
ordene a los codemandados el pago solidario de las costas y costos que
origine el presente proceso judicial.
8/153
3.3.- Como segunda pretensión accesoria.-
QUE, EL JUZGADO DECLARE LA NULIDAD DE LA RESOLUCIÓN
DE DETERMINACIÓN N° 092-003-0010648 Y RESOLUCIÓN DE
MULTA N° 092-002-0005056, GIRADAS POR EL IMPUESTO A LA
RENTA DEL EJERCICIO 2011 Y LA INFRACCIÓN TIPIFICADA EN
EL NUMERAL 1) DEL ARTÍCULO 178° DEL CÓDIGO
TRIBUTARIO, RESPECTIVAMENTE, POR VULNERAR EL
ARTÍCULO 74° DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO,
ASI COMO LA NORMA IV Y EL ARTÍCULO 109° INCISO 2) DEL
CÓDIGO TRIBUTARIO.
9/153
PROCEDIMIENTOS SUMARÍSIMOS DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR
(ORPS) N° 02 DE INDECOPI SUNAT , quien emitió (la RESOLUCIÓN
FINALesolución Final N° 00311932--20213/PS2 de Intendencia N° 095-
014-0001535/SUNAT de fecha 07 9 de julioenerooctubre de 202315), tal
como lo establece el artículo 228º numeral 2) inciso b) del T.U.O. de la Ley
N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado mediante
Decreto Supremo N° 004-2019-JUS (en adelante la LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL)..
I
V.- ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA.-
La demanda cumple con todos los requisitos de ADMISIBILIDAD
exigidos en el numeral 1) del artículo 21° de la LEY DEL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO y supletoriamente, por los artículos
424º, 425º y 426º del Código Procesal Civil.
10/153
cumpliendoo con interponer la presente demanda contencioso
administrativa dentro del plazo de caducidad de 3 (tres) meses de
emitido el acto administrativo que cuestionoamos, plazo regulado en el
aArtículo 04° inciso 1) del TUO de la la Ley que Regula edel Proceso
Contencioso Administrativo LEY DEL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO,, debidamente concordado con el Aartículo 18°
numeral 1) del mismo cuerpo legal.
11/153
2012 y sus disposiciones modificatorias y ampliatorias, es competente para
conocer la presente demanda el Juzgado Especializado en de lo
Contencioso Administrativo con Sub Especialidad en Temas de Mercado
de la Corte Superior de Justicia de LimaTributarios y Aduaneros de Lima.
Cabe destacar que, al día siguiente el banco, con ocasión de una llamada de
reclamo efectuada por mi parte, la representante telefónica del banco
3
Cuenta Ahorros BBVA Soles N° 0011-0760****-****-5634
12/153
demandado me informó por teléfono que también se había efectuado un
consumo irregular por el importe de S/. 5,000.00 (hora: 20:38 pm).
13/153
ENTRETENIMIENTO SAC. dedicada a la prestación de juegos de
azar y apuestas, fulminando nuevamente la cantidad de
disponibilidad de compra diaria a través de mi Tarjeta de Débito.
(cabe agregar que jamás he acudido a locales de juegos y apuestas).
Cabe destacar al Juzgado que, POR PARTE DEL BBVA NUNCA RECIBÍ
POR ALGUN CANAL (TELEFÓNICO, ESCRITO O DIGITAL) SEÑALES DE
ALERTA O AVISO DE LAS OPERACIONES IRREGULARES. Yo mismo,
quien actuando de inmediato y sin dilación como lo prevé las normas de
seguridad bancarias, llamé al BBVA para solicitar el bloqueo de operatividad
de mi Tarjeta de Débito BBVA N° 4551-****-****-2238 (cuenta soles).
Supongo Sr. Juez que fui víctima de una suerte de fraude, manipulación por
parte de terceras personas, o algo similar, puesto que al terminar mi
operación de retiro de efectivo el cajero automático de la entidad bancaria me
entregó una Tarjeta de Débito que no era la mía, que pertenecía a otro
cliente del BBVA y desconozco completamente (ver Anexo 1-GG de esta
demanda).
15/153
En tal sentido, mediante Oficio N° 19621-2020-SBS de fecha 13 de agosto
de 2020(5), recaído en el Expediente N° 2020-20237, la SBS encontró
indicios de vulneración al marco regulador bancario por inadecuada atención
del Reclamo N° 0402001095 y una falta a la defensa del consumidor en la
absolución del Reclamo N° 19022000399 por remitirme comunicación
privada de una tercera persona cliente del BBVA.
5
Ver el Anexo 5-A del escrito presentado a la autoridad administrativa con fecha el día 07 de
octubre de 2020 sobre subsanación del escrito de fecha 06/10/2020.
6
Los descargos del BBVA a la SBS obran en el Anexo 6-C de mi escrito presentado el 07 de
octubre de 2020.
16/153
Que, a pesar del esfuerzo realizado por mi parte colaborando en el impulso
de la investigación penal, la 41° Fiscalía Provincial de Lima dispuso
con fecha 01 de marzo de 2021 el archivamiento de los actuados toda
vez que al requerir al BBVA y a CORPORACIÓN PJ las imágenes de
las cintas de video para individualizar a los presuntos autores del
mencionado delito, los puntos 3.8 y 3.9 de la Disposición de
Archivamiento Fiscal de fecha 01 de marzo de 2021 señalan que
dichas empresas absolvieron el requerimiento de la 41° Fiscalía
Provincial de Lima mencionando que las imágenes de video
solamente las tuvieron por el plazo de 30 días calendario, a pesar que
mi persona las solicitó con debida antelación
7
Yo mismo requerí personalmente al BBVA las imágenes de las cámaras de video vigilancia el
mismo día de los hechos mediante Reclamo N° 04022001095 de fecha 04/02/2020 (ver Anexo 1-I
de la denuncia), y mediante Carta de fecha 10/02/2020 (ver Anexo 1-J de mi Denuncia).
17/153
encontraban vigentes(8)-, a pesar que expresamente les solicité
mediante Carta Notarial de fecha 04 de marzo de 2002 (ver Anexo 1-Y
de mi denuncia administrativa) que me remitan copia de las imágenes
de las cámaras de video vigilancia, o en su caso, las custodien hasta
que la autoridad administrativa, judicial o fiscal se las solicite. Sin
embargo, la empresa demandada ni siquiera se dignó a contestarme la
carta notarial mencionada.
8
Tanto el Reglamento del Decreto Legislativo N° 1218, aprobado mediante Decreto Supremo N°
007-2020, como la Directiva 01-2020-JUS/DGTAIPD, aprobado mediante Resolución Directoral N°
02-2020-JUS/DGTAIPD, entraron en vigencia con posterioridad a la ocurrencia de los hechos de la
presente denuncia.
18/153
de las salas de máquinas tragamonedas que se exploten en virtud del
presente contrato.”:
19/153
Producto de la fiscalización efectuada a RECREATIVOS FARGO SAC.
iniciada mediante Carta N° 130093207370-01/SUNAT y el
Requerimiento N° 0921130000531/SUNAT, la Aadministración
Ttributaria emitió las Resoluciones de Determinación (RD) N° 092-00-3-
0010648 y de Multa (RM) N° 092-002-0005056, ambas de fecha 30 de
abril de 2015, emitidas por los importes de S/. 1,516,462.99 y S/.
775,134.00 Nuevos Soles, respectivamente; giradas por concepto de
reajuste de la base imponible del Impuesto a la Renta del ejercicio
2011 (adiciones tributarias), así como por declarar datos y cifras falsas
en el mencionado ejercicio fiscal, respectivamente.
10
Ley N° 27796 (publicada en el Diario Oficial El Peruano el día 26 de julio de 2002), Ley que
modificó varios artículos de la Ley Nº 27153, que regula la explotación de los juegos de casino y
máquinas tragamonedas.
21/153
9.2.3.- Sobre la emisión del Requerimiento N°
0921130000940/SUNAT.-
24/153
dicha explotación, resulta aplicable a la recurrente lo previsto en la
tercera disposición final de la citada resolución;
26/153
Respecto a la fundamentación contemplada en la RESOLUCIÓN
FINAL N° 0953-2021/CC1, el Juzgado podrá advertir que la misma
deviene en motivación defectuosa en la medida que sólo desarrolla
una motivación que reitera la fundamentación de la resolución de
primera instancia, de manera opaca, vaga y estandarizada.
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto quedó acreditada la correcta autorización de las
operaciones cuestionadas, sin que se verifiquen las situaciones de incumplimiento alegadas por
el denunciante.”
28/153
inmotivado dado que para valorar en el presente una eventual
vulneración al principio de idoneidad establecido en los artículos 18°
y 19° del Código de Protección y Defensa del Consumidor respecto a
la prestación de servicios bancarios resulta menester analizar la
legalidad de las operaciones efectuadas a través del uso de la clave
secreta y tarjeta de débito del recurrente sino también era necesario
realizar un estudio fáctico, jurídico y probatorio que determinase si el
BBVA debería haber implementado medidas de seguridad que le
demandaba la Resolución SBS N° 6523-2013, norma aprobada por
la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP sobre Tarjetas de
Crédito y Débito como parte del monitoreo frente a operaciones
inusuales efectuados con la Tarjeta de Débito del recurrente, extremo
que al no haberse realizado por el INDECOPI evidencia por ende la
nulidad la resolución objeto de la demanda. En tal sentido, el
Juzgado concluyó la imposibilidad de brindar solución a la segunda
pretensión principal del recurrente en tanto y cuanto la
Administración no verificara de manera correcta la aplicación de las
medidas de control y seguridad por parte de la entidad bancaria
demandada.
29/153
Mercado resolvió confirmar la sentencia del A QUO de fecha 30 de
junio de 2022, devolviéndose los actuados al INDECOPI para que
resuelva con arreglo a ley.
30/153
2023-CC1/INDECOPI de fecha 29 de mayo de 2023 para que
vuelva a pronunciarse conforme a derecho.
31/153
No obstante lo anterior, la RESOLUCIÓN FINAL N° 1193-2023/PS2
de fecha 07 de julio de 2023, emitida por el ORPS N° 02 del
INDECOPI resolvió archivar la denuncia presentada por el recurrente
por la infracción de lo establecido en los artículos 1° literal c), 18° y
19° del Código de Protección al Consumidor, señalando que habían
quedado acreditada la correcta autorización de las 04 operaciones
financieras cuestionadas.
32/153
8.3.7.- La RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1 de fecha 22 de
noviembre de 2023, emitida por la Comisión de Protección
al Consumidor (CC1) N° 01 del INDECOPI.-
33/153
alguno porque todas las operaciones irregulares alegadas por
el recurrente en realidad fueron regulares.
34/153
en una incorrecta valoración fáctica y probatoria, generándose por
ende la vulneración de los Principios Administrativos de Debido
Procedimiento (a la motivación debida) y de Verdad Material.
35/153
absolución de Requerimiento dispuesto en la Resolución N° 02 de
la CC1 del INDECOPI de fecha 12 de abril de 2021, se han
vulnerado en perjuicio del recurrente los Principios de Buena Fe
Procedimental y de Debido Procedimiento (Motivación Indebida por
Insuficiente).
13
PRIORI POSADA, Giovanni. “Comentarios a la ley del Proceso Contencioso Administrativo”
3era. ed. Lima: Ara Editores, pág. 61.
36/153
proceso dotado de las mínimas garantías, luego del cual se expedirá una
resolución fundada en derecho con posibilidad de ejecución”(14).
y servicios y éstos, así como por el contenido y la vida útil del producto indicado en el envase, en
lo que corresponda.”.
20
Cuenta de Ahorros BBVA soles N° 0011-0760-****-****-5634.
21
Artículo 104° de la Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor.
“ Artículo 104°. - Responsabilidad administrativa del proveedor.-
El proveedor es administrativamente responsable por la falta de idoneidad o calidad, el riesgo
injustificado o la omisión o defecto de información, o cualquier otra infracción a lo establecido
en el presente Código y demás normas complementarias de protección al consumidor, sobre un
producto o servicio determinado.
El proveedor es exonerado de responsabilidad administrativa si logra acreditar la existencia de
una causa objetiva, justificada y no previsible que configure ruptura del nexo causal por caso
fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de un tercero o de la imprudencia del propio
consumidor afectado.
En la prestación de servicios, la autoridad administrativa considera, para analizar la idoneidad del
servicio, si la prestación asumida por el proveedor es de medios o de resultado, conforme al
artículo 18°.”.
38/153
Que, como no escapará a sul conocimiento del Juzgado, mediante el
proceso contencioso administrativo se pone en manos del juez
especializado la revisión de la legalidad de las actuaciones de la
administración pública, a fin de que dichos actos se ajusten a lo
establecido por las leyes y la Constitución Política del Estado.
22
PRIORI POSADA, Giovanni. “Comentarios a la ley del Proceso Contencioso Administrativo”
3era. ed. Lima: Ara Editores, pág. 61.
23
Ibídem. pág. 66.
24
Ibídem. pág. 81.
25
Ibídem. pág. 85.
39/153
10.1.- Cuestión Previa /Sobre los aspectos esenciales del
impuesto a los juegos de casino y máquinas tragamonedas y el
Principio de Reserva de Ley.-
Ley N° 27796, publicada en el Diario Oficial El Peruano el día 26 de julio de 2002, Ley que
26
modificó varios artículos de la Ley Nº 27153, que regula la explotación de los juegos de casino y
máquinas tragamonedas.
40/153
“ Para efectos de lo dispuesto en la Décima Disposición
Transitoria de la Ley N° 27796, a fin de determinar la
renta neta de tercera categoría del Impuesto a la
Renta, se deducirá los gastos de alimentos, cigarrillos
y bebidas alcohólicas, que de manera gratuita el
Sujeto del Impuesto entregue a los clientes en las
salas de Juegos de Casino y/o Máquinas
Tragamonedas, en la parte que, en conjunto, no
excedan del medio por ciento (0.5%) de los ingresos
brutos de rentas de tercera categoría, con un límite
máximo de cuarenta (40) Unidades Impositivas
Tributarias (UIT).”
41/153
10.1.2.- Sobre la teoría de los aspectos esenciales de un tributo
aplicada al impuesto de los juegos de casino y máquinas
tragamonedas.-
42/153
TRAGAMONEDAS el titular de la autorización para la
explotación de juegos de casino y máquinas tragamonedas
debe ser obligatoriamente una persona jurídica constituida al
amparo de la Ley General de Sociedades, que obtenga la
autorización expresa del Estado para explotar los mencionados
juegos de azar.
43/153
ingreso neto mensual y los gastos por mantenimiento de las
máquinas tragamonedas y medios de juego de casino.
44/153
27796 así como en la Tercera Disposición Final de la Resolución de
Superintendencia N° 014-2003/SUNAT.
De modo tal que, con arreglo a las normas antes invocadas y a una
correcta interpretación tributaria de las mismas, los sujetos pasivos
del impuesto a los juegos de casino y máquinas tragamonedas
solamente pueden predicarse de las empresas que, conforme a la
LEY DE JUEGOS DE CASINO Y MÁQUINAS TRAGAMONEDAS,
obtengan la autorización expresa del Estado para explotar los
mencionados juegos de azar, que en el presente caso no puede ser
otra empresa más que NEVADA ENTRETENIMIENTOS SAC.
46/153
10.2.- El Tribunal Fiscal legitimó arbitrariamente el gravamen de una
actividad económica exenta del impuesto a los juegos de casino
y máquinas tragamonedas.-
47/153
Pero, lo expresado en el párrafo precedente jurídicamente no es
suficiente para ello Sr. Juez, dado que en nuestro caso NO SE
VERIFICAN EN LOS HECHOS TODOS LOS ELEMENTOS
ESENCIALES que debe cubrir el impuesto contemplado en la LEY
DE JUEGOS DE CASINO Y MÁQUINAS TRAGAMONEDAS, ya que
al carecer RECREATIVOS FARGO SAC. de la correspondiente
autorización otorgada por el MINCETUR para operar salas de juegos -
circunstancia que sí cumple lanuestra empresa asociada NEVADA
ENTRETENIMIENTOS SAC.-, no podemos legítimamente ser
considerados como contribuyentes (sujetos pasivos) del impuesto
materia de la presente demanda contenciosoa administrativa y por
consiguiente afectos a las limitaciones de gastos tributarios
contemplados en la la Décima Disposición Transitoria de la Ley N°
27796 así como en la Tercera Disposición Final de la Resolución de
Superintendencia N° 014-2003/SUNAT.
48/153
correcta interpretación por ubicación de la normativa tributaria en
cuestión (27).
27
El Método de Interpretación Jurídico denominado “Sistemático por Ubicación de la Norma”
consiste en averiguar el mandato normativo de una disposición legal aplicando el conjunto de
principios, conceptos, elementos y contenidos propios del grupo o conjunto normativo en el
que dicha norma se encuentre ubicada, es decir darle significado a la norma a partir de su
conjunto o grupo normativo (de su “ambiente legal”).
49/153
Al aplicar las normas tributarias podrá usarse todos
los métodos de interpretación admitidos por el
Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible, la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria –SUNAT- tomará en cuenta
los actos, situaciones y relaciones económicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los
deudores tributarios.
En la vía de interpretación no podrá crearse
tributos, establecerse sanciones, concederse
exoneraciones, ni extenderse las disposiciones
tributarias a personas o supuestos distintos de los
señalados en la ley.”
50/153
explotar de manera personal y directa los mencionados juegos
de azar.
VILLEGAS, Héctor; “Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario” 7ma. ed. Buenos Aires:
29
31
Dirección General de Juegos de Casino y Máquinas Tragamonedas, órgano de línea del
Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (MINCETUR).
53/153
requisitos y condiciones establecidos en la norma. En dicho contexto,
la intervención administrativa en los juegos de casino y máquinas
tragamonedas es muy intensa, por ejemplo:
Se
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57/153
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ulta
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25°
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Ley
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Ley
),
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ond
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es
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mer
al
46.
2
de
la
Ley
).
63/153
La razón de tal intensidad viene dispuesto no solamente por el
artículo 59°(32) de la Constitución Política del Estado sino por lo
contemplado en el artículo 2°de la LEY DE JUEGOS DE CASINO Y
MÁQUINAS TRAGAMONEDAS que establece textualmente que “
Artículo 2°.- Ámbito de aplicación La actividad y explotación de los
juegos de casino y máquinas tragamonedas se permite de manera
excepcional como parte de la actividad turística, de conformidad con
la presente Ley y, en lo que fuera pertinente con la Ley Nº 26961.”
(subrayado nuestro). Dentro de este orden de ideas, el regular como
de excepcional una actividad económica implica emitir un marco
restringido y dotar a la autoridad administrativa correspondiente de
atribuciones que le permitan ejercer una permanentemente
fiscalización.
No cabe duda por todo lo antes expuesto Sr. Juez que sobre la
actividad económica de los juegos de casino y máquinas
tragamonedas recae un alto interés público por parte del Estado.
65/153
inaceptable puesto que RECREATIVOS FARGO SAC. no tiene la
autorización expresa correspondiente para operar las salas de juegos
de casino y máquinas tragamonedas, privilegio que solamente goza
NEVADA ENTRETENIMIENTOS SAC.
33
Décima Disposición Transitoria de la Ley N° 27796 y la Tercera Disposición Final de la
Resolución de Superintendencia N° 014-2003/SUNAT.
66/153
“ Capítulo I Derechos de los consumidores
Artículo 1.- Derechos de los consumidores.-
1.1 En los términos establecidos por el presente Código, los consumidores
tienen los siguientes derechos:
(….)
c. Derecho a la protección de sus intereses económicos y en particular
contra las cláusulas abusivas, métodos comerciales coercitivos, cualquier
otra práctica análoga e información interesadamente equívoca sobre los
productos o servicios.”
67/153
servicios y éstos, así como por el contenido y la vida útil del producto
indicado en el envase, en lo que corresponda.”
34
El problema en autos es que, como veremos más adelante, las dos instancias del INDECOPI
aplicaron este filtro de manera incompleta y de forma parcializada, siendo uno de los motivos
por los que la Resolución Final N° 0953 de fecha 28 de abril de 2021 me causaándome agravio
de esta manera a mis derechos como consumidor.
68/153
tanto, cualquier operación que no esté supedita a la premisa incoada, se
considerara como una operación no usual.
Sin embargo, señalo enfáticamente Sr. Juez que las demás etapas del filtro
de legitimación de operaciones bancarias(36) que expliqué anteriormente, no
fueron cumplidas por el banco demandado, incumpliendo en consecuencia
con su obligación de prestarme un servicio idóneo a mi persona en mi
calidad de consumidor de servicios bancarios del mencionado banco.
En tal sentido, deben cumplirse todos estos pasos del filtro para legitimar la
debitación de una operación financiera en el titular de la cuenta bancaria afectada,
caso contrario, de presentarse operaciones bancarias irregulares la entidad
bancaria realizará un servicio no idóneo, objeto de infracción administrativo, no
siendo legítimo que cargue importe alguno en la cuenta del cliente, como mal ha
hecho el BBVA con mi persona.
36
1) Que la operación bancaria deba ser usual, o normal, no puede ser producto de un
fraude.
2) Que la operación bancaria pase los controles de monitoreo establecidos por la entidad
bancaria.
3) Finalmente, que la operación bancaria no deba por su naturaleza causar alerta alguna.
70/153
“ Artículo 16°.- Medidas de seguridad respecto a los
usuarios.
Las empresas deben adoptar, como mínimo, las siguientes
medidas de seguridad con respecto a los usuarios:
(…)
3. En caso de que se utilice la clave como método de
autenticación, permitir que el usuario pueda cambiar
dicha clave o número secreto, las veces que lo
requiera.”
71/153
2. Acciones para proceder con el bloqueo temporal o la
cancelación definitivo de la tarjeta, en caso sea
necesario.”
En tal sentido, deben cumplirse todos estos pasos del filtro para legitimar la
debitación de una operación financiera en el titular de la cuenta bancaria
afectada, caso contrario, de presentarse operaciones bancarias irregulares la
entidad bancaria realizará un servicio no idóneo, objeto de infracción
administrativo, no siendo legítimo que cargue importe alguno en la cuenta del
cliente, como mal ha hecho el BBVA con mi persona.
72/153
(Subrayado mío)
38
BARRIENTOS, Marcelo. “Jurisprudencia por daños en estacionamiento de vehículos regido por
la “Ley del consumidor”. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso. (N° 34), 2010, pag. 54.
39
Ibid. pag. 72
74/153
de la ciudad de Lima. Claramente se advierte que las medidas de seguridad
del banco no respondieron en los términos esperados por un consumidor
razonable.
40
Principio de Legalidad establecido en el numeral 1.1) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del Procedimiento Administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes
principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho
Administrativo:
(…)
1.1. Principio de Legalidad.-
Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que les fueron conferidas.”.
75/153
o no, el debido monitoreo y emisión de alerta de estas operaciones irregulares
(que niego que se realizará alerta alguna de advertencia), lo cual evidencia así un
serio problema de motivación en la Resolución Final N° 0953-2021/CC1 de fecha
28 de abril de 2021, afectando mis intereses económicos como consumidor de
servicios financieros.
76/153
cuales pueden ser determinados a partir de la
información histórica de las operaciones de cada usuario
que registra la empresa.”.
41
Ver PUNTOS 48 y 49 de la RESOLUCIÓN FINAL N° 1193-2023/PS2 emitida por el ORPS N° 2 el
día 07 de julio de 2023 y los PUNTOS 70 al 72 de la RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1
emitida por la CC1 el día 22/11/2023.
78/153
administrativa que sustentó el perfil financiero del recurrente tomando
únicamente el estado de cuenta del mes de enero de 2020.
42
Principio de Debido Procedimiento establecido en el numeral 1.2) del artículo IV del TUO de la
Ley del Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.2. Principio del Debido Procedimiento.-
Los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento
administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no
limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos
imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una
decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un
plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten. La institución del debido
procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La
regulación propia del Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con el
régimen administrativo.” (subrayado mío).
79/153
Mediante Resolución N° 02 (dos) de fecha 12 de abril de 2021, la CC1 del
INDECOPI requirió al denunciante y al banco denunciado que, entre otras
cosas, presente, los estados de ahorro del recurrente de los 6 (seis) meses
previos a los hechos materia de la denuncia administrativa. 10.2.-
Fundamentos que amparan la primera pretensión principal de la
demanda.-
43
Ver PUNTOS 48 y 49 de la RESOLUCIÓN FINAL N° 1193-2023/PS2 emitida por el ORPS N° 2 el día 07 de
julio de 2023 y los PUNTOS 70 al 72 de la RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1 emitida por la CC1 el
día 22/11/2023.
44
OCTAVO punto resolutivo de la Resolución Final N° 0953-2021/CC1 de fecha 28 de abril de
2021.-
“ OCTAVO: Confirmar la Resolución Final N° 0032-2021/PS2 del 07 de enero de 2021, emitida por
el Órgano Resolutivo de Procedimientos Sumarísimos de Protección al Consumidor N° 02 que
declaró infundada la denuncia interpuesta por el señor Guillermo Villa Frey contra Banco BBVA
Perú S.A., por infracción a los artículos 1 literal c) 18 y 19 de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto quedó acreditada la correcta autorización de las
operaciones cuestionadas, sin que se verifiquen las situaciones de incumplimiento alegadas por
el denunciante.”
80/153
artículos 1° literal c), 18° y 19° del CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y
DEFENSA DEL CONSUMIDOR.”
81/153
del procedimiento desde una perspectiva fundamentalmente de puro
derecho”.(45)
84/153
asumidas por la entidad financiera denunciada por prestar un
servicio inidóneo, a los más solamente se guiaron por el punto
“c) Monto de las operaciones”, dejando de lado las 05 reglas
restantes que también resultan de necesaria aplicación a cada
caso sobre denuncia de operaciones financieras irregulares,
incluyendo al presente.
85/153
operaciones de retiro de dinero irregulares con la última
operación de consumo cuestionada, asumiendo
erróneamente que comparten la misma identidad financiera.-
Sr. Juez, en esencia una operación de retiro de dinero por medio del
cajero automático nada tiene que ver con una operación de consumo y
pago mediante tarjeta bancaria porque pertenecen a categorías de
operaciones diferentes.
86/153
operaciones realizadas en distintos canales de atención que
brinda el banco demandado, obviando que cada categoría de
servicio bancario guarda autonomía conceptual.-
87/153
Al considerar incorrectamente la RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1
de fecha 22 de noviembre del 2023 que las 04 (cuatro) operaciones
cuestionadas son normales al perfil financiero del recurrente ha excluido
arbitrariamente de aplicación al presente caso el artículo 22° de la
Resolución SBS N° 6523-2013, modificado por el artículo 01° de la
Resolución SBS N° 5570-2019 de fecha 27 de noviembre de 2019, cuyo
tenor literal señala que:
88/153
acercó a las instalaciones de la sucursal del BBVA ubicada en Av.
Caminos del Inca N° 1403, distrito de Santiago de Surco, Lima, con el
objeto de realizar un legítimo retiro personal de efectivo de S/. 220.00
(doscientos veinte con 00/100/ soles) con el uso de mi Tarjeta de Débito
BBVA Visa Soles N° 4551-0382-****-2238(50), en el cajero automático de la
mencionada oficina bancaria, esto significa que el legítimo retiro de dinero
sucedió antes de que se generaran las 04 operaciones fraudulentas
cuestionadas.
90/153
PUNTO 73 señala literalmente que “ 73. Ahora bien, teniendo en cuenta los
movimientos registrados por el Señor Villa en su cuenta de ahorros,
ninguna de las operaciones cuestionadas por los importes de S/ 2,500.00;
S/. 1,600.00; S/ 120.00 y S/ 5,000.00 soles resultaban inusuales, por lo que
no correspondía que se active alguna alerta.”.
Sr. Juez, como no puede ser de otra manera la naturaleza jurídica del
contrato de cuenta de ahorros denominado “Contrato de Operaciones y
Servicios Bancarios Cuenta Fácil” materia de la presente demanda, suscrito
entre el recurrente y el BBVA es de adhesión, en consecuencia sus
cláusulas y cualquier problema de ejecución del mismo debe sujetarse a la
interpretación más favorable al consumidor. Por lo cual, mal varió a peor la
92/153
CC1 su interpretación, señalando que también la cuarta operación
financiera cuestionada de consumo de S/ 5,000.00 soles resultaba normal
para el perfil financiero del recurrente, perjudicando de esa manera mis
derechos como consumidor, infringiendo el Principio Proconsumidor
previsto en el inciso 2) del artículo V, del Código de Protección y Defensa
del Consumidor.
En ese orden de ideas, los numerales 6.1) y 6.3) del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General establecen sobre la debida
motivación del acto administrativo lo siguiente:
94/153
reporte de operaciones informáticas aportado por el BBVA en su escrito de
descargos de imputación, documento que conforme a nuestro recto criterio
adolece de serios vicios de validez.
53
LLUCH, Xavier Abel y Picó I JUNOY; “La prueba electrónica, serie de estudios prácticos sobre los
medios de prueba” N° 05, Barcelona: Bosch Editores; 2001, pag. 37.
95/153
demandado, ¿cómo entonces se puede otorgar la debida credibilidad
que merece? En nuestro sistema administrativo se sigue el sistema
de libre valoración de la prueba (sana crítica) siguiendo las reglas de
criterio racional.
96/153
apelada por apoyarse la misma en una prueba no fidedigna aportada
por el banco demandado.
De modo tal que, para ser admitido el documento digital como medio
probatorio, como mínimo la Administración debió aplicar el artículo
241° 1er. párrafo, del Código Procesal Civil(54) y por consiguiente
requerir que el documento digital mencionado se presente
acompañado de la traducción correspondiente o un informe pericial,
hecho que no sucedió en el presente caso.
54
1er.párrafo del artículo 241° del Código Procesal Civil:
“ Artículo 241°.- Documentos en otro idioma.- Los documentos en idioma distinto del castellano
serán acompañados de su traducción oficial o de perito comprendido en el artículo 268°, sin cuyo
requisito no serán admitidos.”.
98/153
De modo tal que conforme a los fundamentos antes expuestos y al
numeral 1) del artículo 10° del TUO de la Ley del Procedimiento
Administrativo General debidamente concordado con el artículo 9° del
mismo cuerpo legal, solicito al Juzgado que se sirva declarar la nulidad
de la resolución administrativa objeto de la presente demanda,
conforme a ley.
55
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes
principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho
Administrativo:
(…)
1.8) Principio de buena fe procedimental.- La autoridad administrativa, los administrados,
sus representantes o abogados y, en general, todos los partícipes del procedimiento,
realizan sus respectivos actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la
colaboración y la buena fe. La autoridad administrativa no puede actuar contra sus
propios actos, salvo los supuestos de revisión de oficio contemplados en la presente
Ley. Ninguna regulación del procedimiento administrativo puede interpretarse de
modo tal que ampare alguna conducta contra la buena fe procedimental.” (subrayado
mío).
99/153
de 2021, en el cual alegué enfáticamente sobre la conducta
procedimental contradictoria y temeraria que vino demostrando el
BBVA durante toda la tramitación del procedimiento administrativo.
100/153
irregulares como ordena el Reglamento SBS de Tarjetas de Débito
y Crédito? No se puede saber ello con la debida certeza.
56
Ver Anexo 5-A del escrito presentado dentro del PAS (Procedimiento Administrativo
Sancionador) el día 07 de octubre de 2020 sobre subsanación del escrito de fecha
06/10/2020.
101/153
bancaria demandada mintió al regulador bancario para liberarse de una
eventual sanción administrativa en su contra.
102/153
mencionando mentiras a la autoridad reguladora bancaria? De ninguna
manera. 2) ¿No es obligación del INDECOPI verificar si el BBVA me
prestó un servicio idóneo en este aspecto? Yo considero que no lo hizo.
En tal sentido, como no puede ser de otra forma, solicito al Juzgado que
valore en su momento las actuaciones probatorias del BBVA conforme a
la contradictoria y temeraria conducta procedimental que el banco
demandado demostró en el procedimiento administrativo objeto de la
presente demanda contencioso administrativa.
57
Numeral 1.19) del inciso 1) del Artículo IV del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo
General.
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.19. Principio de acceso permanente.- La autoridad administrativa está obligada a facilitar
información a los administrados que son parte en un procedimiento administrativo
tramitado ante ellas, para que en cualquier momento del referido procedimiento puedan
conocer su estado de tramitación y a acceder y obtener copias de los documentos
contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del derecho de acceso a la información
que se ejerce conforme a la ley de la materia.”.
58
Inciso 3) del artículo 66° del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
“ Artículo 66°.- Derechos de los administrados.- Son derechos de los administrados con respecto
al procedimiento administrativo, los siguientes:
(…)
3. Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitación alguna a la información
contenida en los expedientes de los procedimientos administrativos en que sean partes y a
obtener copias de los documentos contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga
su pedido, salvo las excepciones expresamente previstas por ley.”.
104/153
En segundo lugar Sr. Juez, se ha vulnerado mi derecho a la defensa, que
como conoce el Juzgado debe entenderse como la oportunidad para que
el administrado pueda defenderse válidamente con los medios de defensa
de otorga la ley. En consecuencia, existirá violación del derecho a la
defensa cuando el interesado no conozca el procedimiento que pueda
afectarlo o el ejercicio de mis derechos ¿Cómo defenderme si la autoridad
administrativa no cumple con correrme traslado de la contraparte? Ello se
torna imposible.
105/153
disposición por la empresa emisora o por terceros con
los cuales esta tiene convenio.”.
106/153
variación indebida del teléfono del consumidor, en
tanto dicha conducta no ha sido objeto de denuncia.”.
(subrayado mío).
59
Yo mismo requerí personalmente al BBVA las imágenes de las cámaras de video vigilancia el mismo día
de los hechos mediante Reclamo N° 04022001095 de fecha 04/02/2020 (ver Anexo 1-I de la denuncia), y
mediante Carta de fecha 10/02/2020 (ver Anexo 1-J de la denuncia).
107/153
imágenes de los videos de video vigilancia ya que solamente guardan la
información un mes. Citamos el extracto correspondiente:
110/153
secretaría técnica frente al colegiado que resuelve los casos, dependiendo
funcionarialmente la primera de los segundos, revelándose así una
clamorosa falta de independencia e imparcialidad que la realización del
correspondiente informe oral hubiese podido en algo soliviantar.
Por su lado, el numeral 1) del artículo 10° del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General contempla que, entre otros, son
vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, la
contravención a las leyes.
111/153
en la Resolución N° 13 (sentencia) de fecha 29 de abril de 2022 emitida
por el 26° Juzgado Especializado en lo Contencioso Administrativo de
Lima y la sentencia recaída en apelación emitida por la Quinta Sala
Especializada en lo Contencioso Administrativo de la Corte Superior de
Justicia de Lima (Expediente N° 1593-2021).
(……)
(…….)
112/153
PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL contemplado en el numeral 1.11) (60= del
Artículo IV del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
60
Principio de Verdad Material establecido en el numeral 1.11) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.11. Principio de Vverdad Mmaterial.- En el procedimiento, la autoridad administrativa competente
deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá
adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan
sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas. En el caso de
procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los
medios disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello
signifique una sustitución del deber probatorio que corresponde a estas. Sin embargo, la
autoridad administrativa estará obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento
pudiera involucrar también al interés público.”.
113/153
Por lo tanto, exponiendo criterios legales como jurisprudenciales se aprecia
que mal el INDECOPI aplicó un solo criterio (monto de operaciones
mensuales) para determinar la inusualidad de las operaciones
cuestionadas, debiendo haber aplicado simultáneamente una variad de
criterios al efecto, encontrándose por consiguiente incorrectamente
motivada la RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1.
114/153
Sr. Juez, ¿Qué clase de incongruencia procedimental postulo en
autos? Una grave incongruencia vinculada a la determinación de
puntos controvertidos por parte de la Resolución Final N° 0953-
2021/CC1, en la medida que de la lectura de mi recurso de
apelación se puede apreciar no solamente plantee valorar el
mérito de nulidades, sino asimismo solicité entrar al fondo de la
misma cuestionando interpretaciones legales o valoración de
medios probatorios.
116/153
Qué duda cabe Sr. Juez repensar el principio de congruencia procesal
en el escenario del derecho procedimental administrativo, dentro del cual se
busca sobretodo la aplicación del PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL
contemplado en el numeral 1.11) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, principio que expresamente dispone
que la autoridad administrativa deberá adoptar todas las medidas
probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
61
Principio de Debido Procedimiento establecido en el numeral 1.2) del Artículo IV del TUO de la
Ley del Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.2. Principio del debido procedimiento.-
Los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento
administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no
limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos
imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión
motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y,
a impugnar las decisiones que los afecten. La institución del debido procedimiento
administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia del
Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo.”.
62
Conforme a la clasificación de los supuestos de motivación indebida efectuados por el
Tribunal Constitucional en la sentencia del caso Guiliana LLamoja (Exp.N°
00728-2008-PHC/TC-Lima)
117/153
Asimismo, la Resolución Final N° 0953-2021/CC1 vulneró el
PRINCIPIO DE LEGALIDAD(63) administrativo en la medida que para
resolver el procedimiento administrativo objeto de la presente demanda
contenciosa ha inaplicado el artículo 220° del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General que regula el recurso de apelación en
sede administrativa.
63
Principio de Legalidad establecido en el numeral 1.1) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.2. Principio de legalidad.-
Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.”.
64
Principio de Verdad Material establecido en el numeral 1.11) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General:
“ Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.11. Principio de verdad material.-
En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar plenamente los
hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas
probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los
administrados o hayan acordado eximirse de ellas. En el caso de procedimientos trilaterales la
autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los medios disponibles la verdad
de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitución del
deber probatorio que corresponde a estas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará
obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al
interés público.”.
118/153
pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o
jurisdiccional, según corresponda.
119/153
administrativa como en la mala conducta procedimental demostrada por el
BBVA a lo largo de todo el procedimiento de primera y segunda instancia.
120/153
En tal sentido, por la complejidad del presente procedimiento y la incorrecta
conducta procedimental exhibida por el BBVA se hacía necesario por parte
de la Comisión de Protección al Consumidor N° 01 de INDECOPI la
realización de una audiencia para que mi persona pudiera expresar lo
conveniente a mi derecho.
121/153
presumiéndose su validez en tanto su pretendida nulidad no sea declarada
por autoridad administrativa o jurisdiccional, según corresponda.
Por su lado, el numeral 1) del artículo 10° del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General contempla que, entre otros, son vicios
del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, la
contravención a las leyes.
122/153
administrados de presentar nuevas pruebas o alegar nuevos hechos
durante todo el desarrollo del procedimiento de impugnación.
Dicho en otras palabras, tal vez sea probable que las 04 operaciones
irregulares cuestionadas se hubiesen validado mediante el uso de mi tarjeta
de débito y mi clave secreta, no sabiendo exactamente cómo pudo suceder
124/153
eso (es uno de los motivos por los cuales solicité al banco de inicio las
imágenes de video de los hechos).
Sin embargo, señalo enfáticamente Sr. Juez que las demás etapas del filtro
de legitimación de operaciones bancarias(65) que expliqué anteriormente, no
fueron cumplidas por el banco. En consecuencia, el BBVA incumplió su
obligación de prestarme un servicio idóneo a mi persona en mi calidad de
consumidor de servicios bancarios del mencionado banco.
65
Que la operación bancaria deba ser usual, o normal, no puede ser producto de un fraude.
2 Que la operación bancaria pase los controles de monitoreo establecidos por la entidad
bancaria.
3 Finalmente, que la operación bancaria no deba por su naturaleza causar alerta alguna.
125/153
sana crítica de mis pruebas aportadas. En efecto, incorrectamente ambos actos
administrativos otorgaron plena credibilidad únicamente a las pruebas
electrónicas aportadas por el BBVA en su escrito de descargos de fecha 18 de
agosto de 2020, sin valorar que, por mi parte presenté un escrito de fecha
07 de octubre de 2020 en el que, entre otras cosas, adjunté como Anexo 6-
D 02 (dos) reportes de fecha 18 de agosto de 2020, emitidos por dos
agencias diferentes del BBVA que señalan solamente la emisión del
bloqueo definitivo a mi Tarjeta de Débito N° 4551-0382-2876-2238, no
señalando bloqueo temporal o alerta alguna.
126/153
En tal sentido, conforme acredito en detalle Sr. Juez, la Resolución
Final N° 0953-2021/CC1 ha vulnerado gravemente los incisos 1.2), 1.5)
y 1.11) del numeral 01) del Artículo IV del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General que contemplan los principios de
debido procedimiento (vulneración del derecho a probar), imparcialidad
y de verdad material.
128/153
Cabe destacar que la Resolución Final N° 0953-2021/CC1 no
se dignó a merituar tales declaraciones contradictorias, a pesar
de habérselo advertido al INDECOPI expresamente en mi
escrito de fecha 21 de abril de 2021.
66
Ver Anexo 5-A del escrito presentado el día 07 de octubre de 2020 sobre subsanación del
escrito de fecha 06/10/2020.
129/153
(salvo exista fuerza mayor que lo justifique, que no se aprecia
en autos).
130/153
En la Carta del BBVA de fecha 06/03/2002 que obra en el
Anexo 1-O de mi escrito de Denuncia ante INDECOPI, el banco
demandado manifestó que cumpliría con aportar las imágenes
de las cintas de video que grabaron los hechos cuando la
entidad pública competente lo solicite al efecto(67).
En el mismo sentido, el BBVA también se comprometió en el
apartado “Otrosí Decimos” de su escrito de absolución de
imputación de cargos de fecha 18 de agosto de 2020, a
entregar las cintas de video al Órgano de Procedimientos de
Procedimientos Sumarísimos (ORPS) N° 02 de INDECOPI,
no cumpliendo con ello, tal como le correspondía hacerlo.
Sin embargo, en flagrante contradicción con lo expuesto en el
párrafo precedente, el BBVA señaló expresamente a la 41°
Fiscalía Provincial de Lima que actualmente ya no cuenta con
las imágenes de los videos de video vigilancia porque
solamente guardan la información un mes (que obra como
Anexo 12-B del escrito de presentado al INDECOPI el día 08 de
abril de 2021).
¿El BBVA me ha prestado un servicio idóneo o no idóneo
como cliente su incumplimiento de ofrecer entregar las
imágenes de video de las cámaras de video vigilancia que
grabaron los hechos a la autoridad correspondiente? ¿No
es obligación del INDECOPI verificar si el banco
demandado me prestó un servicio idóneo en este aspecto?
Yo considero que no lo hizo.
En tal sentido, como no puede ser de otra forma, solicito al
Juzgado que valore en su momento las actuaciones probatorias
del BBVA conforme a la contradictoria y temeraria conducta
procedimental que el banco demandado demostró en el
procedimiento administrativo objeto de la presente demanda
contencioso administrativa.
67
Yo mismo requerí personalmente al BBVA las imágenes de las cámaras de video vigilancia el
mismo día de los hechos mediante Reclamo N° 04022001095 de fecha 04/02/2020 (ver Anexo 1-I
de la denuncia), y mediante Carta de fecha 10/02/2020 (ver Anexo 1-J de la denuncia).
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Artículo IV del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General
que contempla el principio de buena fe procedimental.
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Junto a lo expuesto en el párrafo precedente, el Artículo 14° del Decreto
Legislativo N° 1218(68), es deber de cualquier persona entregar imágenes, audios o
videos que acrediten la comisión de un posible delito.
Por otro lado, cabe destacar al Juzgado que el hecho que ambas empresas
eliminaran voluntariamente las imágenes de video constituye no solamente una
conducta obstruccionista dentro del procedimiento, sino que perjudicó gravemente
mi derecho a obtener tutela judicial penal, ya que ahora será imposible para
cualquiera individualizar a los autores del fraude informático.
10.2.6.2.- Sobre la Carta del BBVA de f echa 13 de marzo de 2020 que también
acredita la manipulación del cajero automático.-
68
Artículo 14° del Decreto Legislativo N° 1218, que regula el uso de cámaras de video
vigilancia.
“ Artículo 14°.- Deber de informar y entregar imágenes, videos o audios.-
La persona natural o jurídica, privada o pública, propietaria o poseedora de cámaras de video
vigilancia que capte o grabe imágenes, videos o audios que presenten indicios razonables de la
comisión de un delito o falta, debe informar y hacer entrega de esta información de manera
inmediata a la Policía Nacional del Perú o al Ministerio Público, según corresponda.
La Policía Nacional del Perú o el Ministerio Público garantiza la confidencialidad de la identidad de
las personas que hacen entrega de esta información.”
(subrayado mío)
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Se podrá observar que justo el día 04 (cuatro) de febrero de 2020 (el día que
acontecieron las 04 operaciones financieras irregulares), obra en el sistema una
variación de número telefónico (telf. # 902133285, Entel, número que desconozco).
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10.2.6.3.- Sobre la vulneración a los principios de debido procedimiento
(incorrecta valoración probatoria), imparcialidad y verdad
material.-
Por lo antes expuesto solicito al Juzgado que por el presente motivo también
se sirva declarar la nulidad de la Resolución Final N° 0953-2021/CC1, conforme a
ley.
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Señor Juez, los hechos producto del presente caso judicial se produjeron
dentro de una oficina de propiedad, gestión, administración y control del BBVA.
Para acreditar lo anterior también era necesario merituar las imágenes de las
cámaras de video vigilancia, lo cual no podrá realizarse porque que han sido
eliminadas voluntariamente por el BBVA, perjudicando mi derecho fundamental a la
prueba.
Por lo antes expuesto solicito al Juzgado que por el presente motivo también
se sirva declarar la nulidad de la Resolución Final N° 0953-2021/CC1, conforme a
ley.
Que, eEl artículo 114º de la Ley N° 29571, norma que aprobó el Código de
Protección y Defensa del Consumidor establece que, sin perjuicio de la
sanción administrativa que corresponda al proveedor, el INDECOPI puede
dictar a pedido de parte o de oficio, medidas correctivas reparadoras o
complementarias.
Sobre el particular, cabe precisar que, conforme a los artículos 115° y 116°
de la Ley N° 29571, norma que aprobó el Código de Protección y Defensa
del Consumidor, las medidas correctivas ordenadas por la autoridad
competente, pueden ser de naturaleza reparadora o complementaria. En
tal sentido, gozan de un carácter reparador cuando se encuentran
destinadas a resarcir consecuencias patrimoniales ocasionadas por la
infracción administrativa, como acontece en el presente caso.
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ordenerequiera al BBVA en calidad de medida correctiva reparadora para
que cumpla con reintegrarme en mi cuenta bancaria el importe de S/
7,780.00 (siete mil setecientos ochenta con 00/100 soles).
Señor Juez, con fecha 15 de octubre de 2020 procedí a incoar un escrito de ampliación de
cargos sustentándome en que el BBVA cometió la infracción al violar mi derecho a tener un
procedimiento ágil, célere y eficaz para la atención de mi reclamo, previsto en el Artículo 01°
numeral 1) literal g) del Código de Protección y Defensa del Consumidor ya que la entidad bancaria
demandada estaba dilatando injustificadamente la respuesta a mi Reclamo 21082000226 de fecha
21de agosto de 2021 que obra como Anexo 7-A de mi escrito de fecha 15 de octubre de 2020.
Sin embargo, sin justificación alguna el BBVA incumplió con tramitar mi Reclamo N°
21082000226 dentro del plazo de 30 (treinta) días calendario, previsto en la CIRCULAR SBS N°
G-184-2015 de fecha 30 de setiembre de 2015, ampliando arbitrariamente hasta en 02 (dos)
oportunidades el plazo de respuesta (ver Anexos N°s 7-B y 7-C del escrito de ampliación de cargos
de fecha 15 de octubre de 2020).
Normativamente, el numeral 1) del Artículo 172° del TUO de la Ley del Procedimiento
Administrativo General señala textualmente que “172.1 Los administrados pueden en cualquier
momento del procedimiento, formular alegaciones, aportar los documentos u otros elementos de
juicio, los que serán analizados por la autoridad al resolver.” (subrayado mío)
- SEGUNDO, la naturaleza misma del Artículo 428° del Código Procesal Civil hace que
se aplique a procesos judiciales en los que existe una igualdad formal entre las partes,
muy distinto de lo que se predica en los procedimientos administrativos cuya materia
es resolver problemas económicos en los que existe una fuerte asimetría entre las
partes. Y, en el presente caso, se aprecia una tremenda asimetría económica e
informativa en favor del BBVA.
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sentido lógico y jurídico proceder a ello, sin embargo justo es a lo que el INDECOPI pretende
injustificadamente condicionarme a realizar.
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bloqueos automáticos generados por el BBVA, afirmado por la misma entidad
bancaria en su escrito de fecha 04 de noviembre de 2021 (ver Anexo 10-A del
recurso de apelación de fecha 26 de enero de 2021).
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En reiterada jurisprudencia(69) el Tribunal Constitucional ha precisado
que los derechos fundamentales que componen el debido proceso y la
tutela jurisdiccional efectiva son exigibles a todo órgano que tenga
naturaleza jurisdiccional (jurisdicción ordinaria, constitucional, electoral y
militar) y que pueden ser extendidos, en lo que fuere aplicable, a todo acto
de otros órganos estatales o de particulares (procedimiento administrativo,
procedimiento legislativo, arbitraje y relaciones entre particulares, entre
otros), lo cual viene normativamente señalado así en el numeral 2) del
inciso 1) del Artículo IV de la LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL:
69
STC 0023-2005-PI/TC (FJ. 43).
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10.6.2.1.- Sobre el Derecho a la Debida Motivación en sede
administrativa.-
70
Fundamento 4) de la sentencia constitucional de amparo recaída en el Exp. 00744-2011-PA/TC-
ICA REYNALDO PIZARRO GREGORIO vs ONP GREGORIO ///// (STC 00091-2005-PA/TC,
fundamento 9, párrafos 3, 5 a 8, criterio reiterado en STC 294-2005-PA/TC, STC 5514-
2005-PA/TC, entre otras).
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En esa medida, la falta de motivación o su insuficiencia constituye
una arbitrariedad e ilegalidad, violatoria de la Constitución y de la Ley (en
especial la LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL).
Así, la falta de fundamento racional suficiente de una actuación
administrativa es por sí sola contraria a las garantías del debido
procedimiento administrativo
71
Como por ejemplo la sentencia constitucional N° 4298-2012-AA/TC, F.13.
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se presentaban TODOS los elementos esenciales del impuesto a los
juegos de casino y máquinas, el Tribunal Fiscal, utilizando incorrectamente
la integración analógica, vulneró la Norma VIII del Título Preliminar del
Código Tributario, consideró aplicar incorrectamente a RECREATIVOS
FARGO SAC. las normas y limitaciones del impuesto a los juegos de
casino y máquinas tragamonedas, cuando solamente realizamos una
actividad complementaria al efecto.
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Que, mediante el Requerimiento N° 0922130000940 la
Administración Tributaria solicitó a RECREATIVOS FARGO SAC. que
presente diversa documentación como contratos de colaboración
empresarial, estados de cuenta y/o reportes bancarios, medios de pago,
planilla de sueldos, comprobantes de pago de compras, análisis de la
composición de sus compras, entre otros.
XI MEDIOS PROBATORIOS.-
Ofrezccemos en calidad de medios probatorios el mérito de los siguientes
documentos:
1
1.1- 11.1.- La copia simple de la RESOLUCIÓN FINAL N°
2799-2023/CC1Resolución Final N° 0953-2021/CC1Resolución del
Tribunal Fiscal (RTF) N° 6129-4-2020. de fecha 22 de noviembre de 2023..
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11.2.- La copia simple de la constancia de depósito de la RESOLUCIÓN FINAL
N° 2799-2023/CC1 de fecha 29 de noviembre de 2023 Resolución Final
N° 0953-2021/CC1 en mi correo electrónico personal con fecha 26 de enero
de 2021
POR TANTO.-
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Sírvase olicitamos a Ud. Señor Juez se sirva admitir a trámite la presente
demanda contencioso administrativa y declararla FUNDADA en su debida
oportunidad, conforme a ley.
.
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SEGUNDO OTROSI DECIGMOS.- Señor Juez, hago expresa mención al
Juzgado que, habiéndose fijado como punto controvertido lo expuesto en el
PUNTO 17 de la RESOLUCIÓN FINAL N° 2799-2023/CC1 de fecha 22 de
noviembre de 2023, cual es analizar la infracción de los artículos 1° literal c) 18°
y 19° del Código, respecto a las operaciones no reconocidas realizadas el 4 de
enero de 2020, por los importes de S/ 2 500,00, S/ 160,00, S/ 120,00 y S/ 5
000,00, cargadas a la cuenta de ahorros del recurrente, no se ha demandado al
codenunciado CORPORACIÓN PJ ENTRETENIMIENTO SAC. por ser ello
irrelevante en este estado del proceso judicial.
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indicada en la introducción del presente escrito y declaramos estar
instruidos de la representación que otorgamos y sus alcances.
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GUILLERMO VILLA FREY
DNI N° 09869907
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