jueves, 28 de abril de 2022

Derecho Internacional Privado - Clase 5 28-4

VALLADARES CANALS
Unidad IV: Tratados
El tratado es una fuente del derecho internacional (art. 38.1 Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia (ECIJ)).
Su régimen jurídico es el convenio de Viena de 1969 (CVT) sobre el derecho de
los tratados entre estados (entrada en vigor en el 1980).
El Convenio de Viena se volvió a realizar en 1986 sobre el derecho de los tratados
entre estados, y a diferencia de la del ’69, también tomando en cuenta los
Organismos Internacionales y sus tratados entre si y con estados (no entró en
vigor).

Concepto de Tratados
¿Qué son los tratados? Hay dos conceptos, en sentido amplio por la doctrina y en
sentido restringido según el art. 21 A, de la CVT.
(Notas: toman ambos conceptos, es importante saber los dos)

Sentido Amplio: su origen es dado por la doctrina. Los tratados son los acuerdos
cuerdo de voluntades entre sujetos de Derecho Internacional, bajo cualquier
forma, que tienen la finalidad (objeto) de crear, modificar o extinguir, derechos
y obligaciones.
Realmente es regida como costumbre internacional, por ejemplo, EE.UU. no firmó la
CVT así que se rige totalmente por esta doctrina. También es necesario este sentido
para no perdernos de los tratados entre la santa sede u organismos internacionales
y estados.

Sentido Restringido: su origen es dado por la CVT. Los tratados son los
acuerdos de voluntades celebrados entre Estados, por escrito, que tienen la
finalidad (objeto) de crear, modificar o extinguir, derechos y obligaciones.

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Como excluye a otros objetos de Derecho Internacional, solo nombrando Estados y
excluyendo los Organismos Internacionales o la Santa sede, por ejemplo, se llama
restringido.
También establece la forma, solo por escrito, los tratados por signos inequívocos o
verbales quedan excluidos; entonces, la bandera blanca de rendición en una guerra,
no entraría.

Clasificación de Tratados
I. En cuanto al número de sujetos:
A. Bilaterales: dos partes (estados) celebrando el tratado.
B. Multilaterales: más de dos partes celebrando el tratado.

II. En cuanto a las posibilidades de acceder al tratado:

A. Abiertos: Carta de las naciones unidas, por ejemplo, son los tratados fáciles
de acceder.
B. Cerrados: Limitan o excluyen completamente la posibilidad de que terceros
estados se adhieran al tratado, como la OTAN.

III. En cuanto a las formas de celebración de tratados:

A. Tratados propiamente dichos: Los tratados hechos en buena y debida
forma, que toman su tiempo. Por un lado se elabora el tratado, y un tiempo
después, años después, se firma expresando consentimiento. Ej: El CVT
tardó del ’69 que se hizo hasta el ’80 que se firmó.
B. Acuerdos en forma simplificada: Los denominados “agreements”, son los
acuerdos donde los estados simplifican la forma de elaboración y
normalmente encontraremos que la elaboración y la expresión de
consentimiento se hacen en el mismo paso.

IV. En cuanto al contenido u objeto del tratado:

A. Normativa: Son los que buscan regular determinada materia, como la
Convención de Viena de Tratados.
B. Contractual: Son los negocios internacionales, en cantidad, hay más
contractuales que normativos.

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Convención de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados
Ámbito de validez:
1. Personal: tratados entre los estados.
2. Temporal: tratados futuros, desde 1980 en adelante. Todos los anteriores los
rige la costumbre.
3. Espacial: se aplica bajo toda la jurisdicción del estado que lo firma.

Formación de los Tratados

(1) La Negociación:
Son todas las conversaciones y deliberaciones entre las partes para llegar a un
acuerdo de voluntades, es decir, el diálogo entre los representantes para elaborar
cada punto del tratado.
Para llevarla a cabo, están facultados todas las personas con los plenos poderes
otorgados por una autoridad competente del Estado. Los plenos poderes es el
documento emanado por la autoridad competente del estado, normalmente la
cancillería, facultando a determinadas personas a elaborar un tratado, dandole el
poder de actuar en nombre de su Estado de origen. Normalmente lo único que no
tienen es la prestación de consentimiento, entonces negocian y confeccionan el
tratado pero no pueden firmarlo.
El pleno poder no siempre es necesario, hay personas que no necesitan demostrar
el documento expedido para negociar, adoptar y autenticar el texto (firmar), como el
Jefe de Estado, el Jefe de Gobierno y el Ministro de Relaciones Exteriores.
La negociación y adopción pero no autenticación pueden hacerla los jefes de
misiones diplomáticas, representantes ante organismos internacionales y los
representantes ante conferencias internacionales, sin demostrar el documento de
plenos poderes.

(2) Adopción de Texto:

Es el pasaje a escrito de lo negociado, la transcripción y elaboración escrita del
acuerdo de voluntades. Se confecciona el preámbulo, los artículos y demases con
los puntos negociados y acordados.

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(3) Autenticación del Texto:
Cuando las partes van a dar fé de que lo que se encuentra por escrito en el texto
adoptado, fue lo negociado. Es lo que está limitado en muchos representantes con
pleno poderes y sin plenos poderes pero poder tácito como los representantes y
jefes de misiones y conferencias diplomáticas.

Para este punto, el tratado aún no fue válido para las partes en el sentido de su
aplicación (si es propiamente dicho, si es un agreement si ya es válido debido a que
en la firma se acepta su aplicación). Solo se dio fé de que el tratado es lo negociado
y la prestación de consentimiento es lo que sigue:

(4) Consentimiento:
Está dilatado en el tiempo debido a la forma, la manera estipulada, en que cada
estado constitucionalmente prevé dar el consentimiento. En Argentina lo hace el
Poder Ejecutivo.

Hay distintas formas de darlo:

1. Firma: encontrada en los agreements, donde la firma de autenticación y la de
consentimiento es la misma. Quien firme, debe estar habilitado, ya sea por pleno
poder o por su rol como Jefe o Representante.
2. Canje de instrumentos que constituyen el tratado: Notas reverenciales, lo
que se canjea es el texto del tratado. El texto del tratado se le da de un Estado a
otro, cada uno firmándolo. Se hace una oferta de un tratado, y se devuelve con
las firmas. Limitado normalmente a los tratados bilaterales.
3. Ratificación: El más utilizado. La ratificación se genera cuando los Estados
suelen tener un paso en el derecho interno para aprobar al nivel interior, el
tratado. En Argentina los tratados son firmados por el poder ejecutivo pero para
aprobarlo, como si fuese una ley, debe pasar por las dos cámaras del poder
legislativo. Si queda aprobado, se sanciona una ley haciendolo, que ira al poder
ejecutivo a recibir el visto bueno del Presidente, como cualquier Ley.
4. Adhesión: Se da cuando un tratado ya se encuentra en vigencia y hay un tercer
estado interesado que quiere formar parte del mismo aunque no lo negoció ni

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elaboró. La forma de adhesión es cualquiera de las anteriores siempre y cuando
sea un estado que antes no estaba.
En la elaboración del texto, un artículo específico establece la forma en la cual se
aceptará la demostración de consentimiento.

Entrada en Vigor
Cuando el tratado tiene efectos jurídicos. Estos son el crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones. La entrada en vigor se da cuando los Estados ya
establecen una forma, un plazo, puntualmente, cuando empieza a tener vigencia
jurídica en su territorio el tratado. Pueden dar una fecha en sí, un número
determinado de ratificaciones, combinando fecha con número de ratificaciones, pero
(regla general) depende del acuerdo de voluntades, (regla subsidiaria) o
cuando todos los estados prestan consentimiento. Si un estado se adhiere, es
(regla general) a partir de la fecha de adhesión o (regla subsidiaria) treinta días
después de la misma.
(Notas: regla subsidiaria es si no hay nada establecido y se rige por al CVT)
Entrada en vigor provisoria: el tratado en su totalidad o en parte tiene efectos
jurídicos antes del plazo previsto. Se da cuando el mismo tratado lo prevé, o cuando
en su totalidad los integrantes manifiestan que el tratado entre en vigencia antes.

Depósito
El depositario es designado en el mismo tratado y es quien recibe los instrumentos
del tratado: puede ser un estado o un organismo. Sus funciones son meramente
administrativas y notariales, como si fuese un escribano autenticando copias del
tratado. Tras la entrada en vigencia está obligado de registrar el mismo y publicarlo,
haciendo fé de publicidad plena. su carácter es el de un funcionario internacional,
cero arbitrariedad y objetividad plena, siendo protegido internacionalmente como un
representante.

Corrección de Errores en los Textos

Sucede de que se detectan errores en la redacción del tratado, errores que no
fueron identificados al momento de autenticar el texto. Estos errores son
gramaticales, no de sentido ya que eso es una modificación al texto en sí.

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Se debe mediar un acuerdo entre todos los signatarios y contratantes, y el
mecanismo de corrección dependerá de:

Si hay un depositario: debe informar a todas las partes de la existencia de dicho

error y que corrección se deberá llevar a cabo. Se pone un plazo para objetar la
corrección (por parte de los estados) y si no se oponen entonces el depositario lleva
a cabo el cambio. Si un estado se opone el texto queda intacto.

Si NO hay un depositario: Para poder realizarse una corrección deben ponerse de

acuerdo todos los estados. Instrumentar la corrección a través del texto y pactar la
instrumentalización de la misma, es decir, como cambiarán el texto.

Registro y Publicación
Hecho por las naciones unidas, que busca que todos los tratados sean públicos, que
haya registro y evitar la diplomacia secreta, acuerdos secretos entre estados. Esto
fue establecido en el art. 102 de la carta de las NU e inspirado por el art. 18 de la
sociedad de las naciones. El Art. 18 decía que la diplomacia secreta no tendría
efecto. El art. 102 aligera la situación y dice que la diplomacia secreta no es
oponible ante los órganos de las Naciones Unidas.
Hoy, todos los estados, parte o no de la ONU, registran sus tratados en la misma.

Art. 102 de la carta de las Naciones Unidas:

- Sanción en caso de incumplimiento

Art. 80:
- Secretaría general de la ONU

Reservas
Es un instituto que está previo a la entrada en vigencia de un tratado. Están
establecidas en el art. 2.1 de la CVT.
Habla de una declaración unilateral que realiza un estado previo a la entrada en
vigencia de un tratado multilateral que tiene el objeto de, modificar o excluir,
determinados efectos jurídicos de una disposición del tratado.

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Las reservas no son lo mismo que las declaraciones interpretativas, estas últimas
establecen el alcance y sentido de una disposición internacional, la reserva afecta el
efecto jurídico en sí. La regla general es que todos los estados pueden hacer un
reserva, pero hay tres limites:
1. Que el tratado expresamente lo prohíba.
2. Que el tratado limite sobre que disposiciones se haga una reserva.
3. Cuando la reserva es incompatible con el objeto y fin del tratado, ir en contra del
mismo.

(Notas: en los tratados bilaterales las reservas no tienen sentido, si hay algo que no quiere
un estado, se quita el artículo y listo, si solo son dos estados)

Los efectos de la reserva: Una vez que un estado haya aceptado los efectos de la
reserva de otro estado, sus efectos entran en vigencia, excluyendo o modificando la
sección a la cual refiere. Es decir, la reserva debe ser aceptada por al menos otro
estado del mismo tratado.
Realizada la misma, los otros estado partes del tratado tienen doce meses para
aceptar o rechazar la reserva de su estado copartidario. En un tratado entre Brasil,
Argentina, Uruguay y Ecuador, donde Argentina hace una reserva, el resto debe o
aceptar o negar la reserva en doce meses, si no declaran nada, es aceptación
tácita. Antes se necesitaba unánimemente a todos los estados aceptándolo.

Hay determinados tratados que siguen pidiendo que sea aceptación unánime, los
tratados constitutivos de las organizaciones internacionales y los tratados de
aceptación unánime como la entrada a la UE.

Sus efectos van a variar dependiendo la relación entre los estados aceptantes y
objetantes, se crea un subsistema dentro del sistema general del tratado en sí.

Entre estado reservante y estado aceptante: rige la reserva del reservante.

Entre estado reservante y estado objetante: depende el tipo de objeción, la
simple; significa que el estado no acuerda con la reserva y su existencia,
aplicándose todo el tratado en su texto original pero no la reserva, entonces, si la

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reserva modificaba el art. 25 de un tratado de 30 artículos, rigen 29 de 30, siendo el
25 excluido en su totalidad. En la cualificada; el objetor no solo rechaza la reserva,
sino que rechaza al estado reservante por participar en el tratado.
La objeción se debe realizar inequívocamente, no puede haber duda.

Enmienda y Modificación
Las modificaciones post efectos del tratado se dan por enmienda y modificación.
Estas modificaciones son para adaptar las nuevas situaciones planteadas. Algunos
tratados ponen revisiones como procedimiento obligatorio cada una determinada
cantidad de años.

Enmienda: procedimiento por el cual participan todos los estados partes. Nueva
manifestación del consentimiento, a voluntad de las partes o, si no establecido,
como dice la CVT (reglas subsidiarias). Es un derecho de todos los estados partes,
ante una situación de enmienda, se notifica a todos los estados partes para
enmendar el texto. Es una facultad del estado el asistir y enmendar el texto. Si
estados no aceptan la enmienda, se hace un subsistema entre los que la aceptaron
y se rigen por la enmienda, entre los que no la aceptaron, rige el tratado original.
Entre un estado que aceptó y uno que no, rige el original. Los estados que se
adhieran tendrán el enmendado, y como no firmaron el tratado original, no podrán
tener relación con los que no aceptaron el enmendado.

Modificación: se reúnen algunos estados. El cambio dado es entre los estados que
decidan llevar a cabo la modificación. La regla principal es que suele estar aceptada
la modificación, pero el tratado puede preverlo y prohibirlo, tampoco puede ir en
contra del objeto del tratado en sí. Los efectos son igual que en la enmienda, los
que modificaron se rigen por ello, los que no, por el texto original, y entre si por el
original siendo que es el único que fue acordado unánime.

Efectos de los Tratados

• “Pacta Sunt Servanda” - el pacto, obliga. Lo establecido es ley respetada en
buena fé por todos los estados.

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• Eficacia “Ratione Temporis” - Irretroactividad salvo acuerdo en contrario, sus
efectos son al futuro, los efectos “ex nunc”, nunca hacia atrás.
• Eficacia “Ratione Loci” - Alcance respecto a la totalidad del territorio, salvo
intención contraria, la aplicación extraterritorial; Tratados de los DDHH y las
fuerzas armadas desplegadas en el extranjero.

La primacía de los efectos del tratado se basa en la carta de las naciones unidas, es
decir, como no hay escala jerárquica, respetan a la carta y a su orden. Los tratados
nuevos derogaran a un mismo tratado pero anterior siempre que haya identidad de
partes.

Eficacia de Tratados respecto a Terceros Estados o Estados No

Parte
Eficacia relativa como principio general, solo los estados parte se encuentran
alcanzados. No puede un tratado crear derechos u obligaciones para un estado que
no dio su consentimiento. Si se genera una obligación a un tercer estado, es
necesario que este inequívocamente de forma escrita de consentimiento.
La vía consuetudinaria es la única vía por la cual un tercer estado no parte se ve
obligado por la costumbre internacional, aún cuando este estado no forme parte del
tratado que la avale. Los estados no parte de la CVT cumplen sus reglas por ser
reglas de costumbre internacional.

Interpretación de los Tratados

Se establece la voluntad de las partes y su interpretación del tratado. A través de la
buena fé, se usa el criterio literal (palabra por palabra), criterio sistemático (ese
artículo se analiza como parte del conjunto del sistema) y teleológico (objeto,
finalidad del tratado al momento de celebrarlo)

Inaplicación de un Tratado
Cuando el tratado deja de tener efectos:
1. Nulidad
2. Terminación o suspensión

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3. Denuncia
Los tres tiene reglas generales; principio de estabilidad (que el tratado persista, o
intente persistir), principio de intangibilidad del derecho consuetudinario (no
importa si el tratado se termine o anule, si existía como costumbre, sigue
subsistiendo), principio de divisibilidad de los tratados internacionales (se
ataca, si se puede, solo a la disposición que se desea) y la perdida del derecho a
alegar una causa (yo estado, tengo un representante que actuó más allá de los
poderes que le di pero sigo cumpliendo el tratado, no puedo alegar una causa para
hacerlo inaplicable, lo ratifiqué)

Nulidad
Si existió un vicio al momento de confeccionar el tratado. Hay un vicio en el
consentimiento:
- Si hay una violación grave y manifiesta de las disposiciones del derecho
interno sobre la celebración de tratados. El caso de 1933 de Groenlandia oriental,
dado en la CIJ, que trataba sobre la posición del territorio de Groenlandia, es un
ejemplo en el cual se alegó pero no prosperó.
- Actuación “Ultra Vires” del representante del Estado. Cuando el representante
actúa fuera de sus plenos poderes.
- Error. Cuando recae sobre un elemento esencial por parte del tratado.
- Dolo. Engaño o artimaña para que la otra parte acepte el acto jurídico. Italia le
cambió puntos importantes a un tratado con Etiopía en la traducción del mismo,
Eso es una mentira, un engaño.
- Corrupción del representante del Estado. Alguna maniobra por la cual hay
soborno, o compra de un representante en pro del Estado que se quiere
beneficiar.
- Coacción sobre el representante del estado. Violencia o amenaza de la misma
sobre el o terceros.
- Coacción sobre el Estado. Cuando otro estado amenaza a otro para firmar los
tratados, queda excluido el tratado de paz debido a que la amenaza de la fuerza
es la guerra.

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- Vulneración de una norma preexistente de ius cogens. Cuando un tratado va
en contra de una norma ius cogens preexistente hay nulidad absoluta de esa
disposición o tratado.

Terminación o Suspensión
El tratado no va a tener más efectos jurídicos, no hablamos de vicio, sino de que
finaliza el tratado:
- Voluntad de los estados parte. Los estados acordaron ya sea al comienzo del
tratado o posterior, deciden poner fin a los efectos en determinada fecha o
ponerse de acuerdo para finalizarlo implícitamente, haciendo un tratado nuevo, o
explícitamente, terminándolo.
- Celebración de un tratado posterior. Lo dicho anteriormente.
- Violación grave del tratado. Debe ser muy grave, en los bilaterales, cuando un
estado no cumple, puede rescindirlo cuál contrato, en los multilaterales, se
somete a votación para determinar si el tratado se finaliza para todos o para
algunos.
- Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento. El objeto del tratado es imposible de
cumplir, ya sea temporalmente (suspensión) o definitiva (terminación).
- Cambio fundamental de las circunstancias respecto del momento de celebración
del tratado. Como que dos estados se unan (Polonia y la Alemania Nazi)
- Aparición de una nueva norma internacional del ius cogens. Aparece posterior al
tratado una norma ius cogens, como la esclavitud y sus derechos vs la norma de
la vida y el respeto de la libertad.

Efectos jurídicos
Nulidad: Efectos Ex Tunc.
Terminación: Efectos Ex Nunc.
Suspensión: Todo lo antes de la suspensión y todo lo posterior a su reinstalación
son válidos.

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Denuncia y Retiro
La voluntad que tiene un estado de salirse de un tratado. Decisión unilateral.
Preaviso de 12 meses.