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.:a.J;;~/!~:~~~~~~~~~~~~~t~fi ~J~l~jf,
odaSJ ás,·,sociedadé$.
·': :t-;':}1.~' f(.:<~~-:!:~.;,.:;.:,.·~ ,....:,.:e:..:.-=~·· . . .• .- ._,, ;·:1<):.,
(13]
14 _________________________________________________ HundskopfExebio
En nuestro ordenamiento legal, tanto Es cierto que el tema de lucro fue uno
el Código de Comercio de 1902 como la de los primeros temas debatidos en el se-
Ley de Sociedades Mercantiles N° 16123, no de la comisión y al ,final se dio priori-
modificada por el decreto legislativo N° dad a la sociedad como un vehículo jurí-
311, calificaban la sociedad como un dico, reconocido y respetado por su efi-
contrato. En nuestra opinión, ehpe'cho;de ciente organización, y con la permeabili-
[~l~l,Wii{;
dad suficiente para utilizarse en cualquier
proyecto empresarial, tenga fines de lucro
o no. Asimismo se tomó en cuenta que se-
gún el derecho comparado de España, Ita-
lia y Chile, entre otros países, las socieda-
En derecho :soeietario uno de los tan-
des se constituyen con total abstracción
tostelltasifsobre el cual ,siguen discutien-
del fin lucrativo.
~~!14i;~@~~~~~
existiendo 4os"'.posibiones: anta~ÓniC:is; de
Elt~-)(~(),i~~(initivo de,, la ley presci~tie
de tod~ referencia al lucró.
6 Modalidades de constitución
un lado la é()mente ,contractuahsta' que se
sustenta en el carácter especial del contra-
to con rasgos característicos que lo con- El artículo''S' hace una diferenciación im-
vierten (f} u.n con~rat? su~ gén~ri~, y de portante con la cual se aclara definitiva-
otro la cornente mstitucwnahstá en la mente cualquier duda al respecto. Este artí-
cual se le niega hi calidad de contrato al culo P~i~,,qq~J~,,~.!Jfi~~--SQ!~~Y~}~-s~
a~~~~~:~~~v~~~~~:,j;~!;~~:4~~, p,a~~
ciedad en comandita-· la soCiedad coíllerc' -
~:J~~~;.~!~~~~~,ij~9~4~~¡1,r,~~;~:;:;;~~'
cióri jurí<lica,,ele :carácter, patrimonial,
siendo el único contrato del cual nace
·. 3!~-~i\í~
daci :anóhimá·
..
es ta. única
__ .. · . ·.' .. ··.
C}ue pé~te dos
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üf¿~~~i~fm\\X6:~~~,~~~~~~1i·~~d:~
pierde esta pluralidad y no se reconstitu- norma se ha precisado que ·eK"a 6ti .
~~il~i~~~!~~!~~~!~
ye en un plazo de seis meses, se disuelve
de pleno derecho al término de ese plazo,
constituyendo ésta una causal de disolu-
ción recogida en el inciso 6 del artículo rior, el estatuto era una institución parti-
407. cular y privativa de la sociedad anónima.
Hasta antes de la vigencia de la nueva Pero, como bien señaló Enrique Nor-
ley muchos sostenían que si las socieda- mand Sparks en la exposición de presen-
des anónimas, que debían constituirse con tación del anteproyecto frente a la Comi-
tres socios, cuando se quedaban sólo con sión Revisora del Congreso de la Repú-
dos socios incurrían en la causal de diso- blica, en nuestro país la realidad había re-
lución, contra lo opinado por otros aboga- basado esta limitación y en muchos casos
dos especializados y por la ex junta de vi- en el pacto social de una sociedad colec-
gilancia de los registros públicos, al resol- tiva o de una sociedad comercial de res-
ver procedimientos registrales destinados ponsabilidad limitada se incorporaba un
a la inscripción de títulos específicos de estatuto. Esta realidad ha sido reconocida
modificación de estatutos, etc., en el sen- y aceptada en el anteproyecto y en la ley.
tido de que el número de tres miembros Con respecto a la inscript;i<Sn·.<f~ ;la·:es
era únicamente un requisito de constitu- critw-ir¡pú9licai.ett~el ; tf~ÚsttÓ :dáedomi~i
ción y no de supervivencia de la sociedad, Iio dé laiso&iédadV~ la que alude al artí-
ya que al reducirse a dos se seguía mante- culo 5, cabe notar que el artículo 433 de
niendo la pluralidad exigida por la ley, si- la nueva ley establece que cuando se usa
tuación que no se producía cuando se que- el término ''registro'\;~~: refiere ·ahRegis
daba un solo accionista. tro ·de Personas j l.iff<Jic! s, específicam~n
En el 'ségti'iiad ·párráfó'del rulículo -~ te los Libros de Sociedades Mercantiles y
sub~i~~~- t-~fP:~j~iti!~- .~BOO~úíJqr:·t~TS~-~~.: rro de Sociedades Civiles, según el tipo de
se· háce éxigible!laphitalidad··· de :soci8's sociedad que se requiera.
16 _________________________________________________ HundskopfExebio
Por último, en el párrafo final del artfr. tarda el cumplimiento de estos requisitos
c~~~;~sp%¡~;~1!!~~j~,~~j~~~~~~::;~
quienes hayan celebrado actos en nombre
de la sociedad responden personal, ilimi-
d~ . ,lá; escritura pública ·de ·constitución tada y solidariamente frente a aquéllos
cti1ihdo el pacto social no se hubiese ele0: con quienes hayan contratado y frente a
vado a dicha condicióri; lo cual se podrá terceros.
lograr a través del proceso sumarísimo/ " Con la anterior ley, segundo párrafo
del artículo 3, referido a este tema, queda-
Personalidad jurídiq,~ ba la duda de si la ratificación debía ser
expresa o tácita, sin resolver qué sucedía
.• .... '!1'!
El artíc;11lo 6\l.lseñ~la .que .lá' sóéiédad si es que transcurría el plazo de tres meses
':1 estos actos no se rat\ticaban ni se im-
~!~~~~~~~t~t~~f~~~~~~f:" '~ü~ie!~.·
hasta. que se:iristribe ·su extillcióñ~ con lo
pugnaban. La nueva ley en su artículo 71,
segúndo párrafo, señala puntualmente
cual prácticamente se C:ohságiá,él.·carác- que afalta de pronunciamiento de laso.-
ter espeeial del acto constitutiv~i ·. cieda:d '~íl"ef.chad()plaiode' tres ~es~~Lá
Es importante destacar que la ley, en
la sección cuarta del libro IV, regula la
~~j·· f~~~!:~t~~~i,:~~~!¿rJ~.·?¿~~hrrd:~ú;!~;
l~s ítit-tdad~r~sh~ sido nttificados'.' '
e'f~iPS~.óJ.l ,~~ .las ,~ppiy~;,tg~~. ,s omo la fasg
fiJ!~ ;del :proceso ,q~ disolución y liquidal.
ción de ·sociedades: Convenios
Sobre este tema debemos señalar la
especial situación que se deriva de una La nueva ley en su artíc~lo ~le reco-
sentencia firme que declare la nulidad del noce plena vaíidez .a 1Gs' ":i.rii~ sri~:-
pacto social, una vez que ha quedado ins- c~H:9~•. -~~!s~i~e~~p,~].,~-,~~tre~st6~?§,ie,f~krg~
crita la escritura pública de constitución a pa~rdel rnÓmentó en que sea~,,debidá
por cualesquiera de las causales precisa- mente cómurlicadÓs 'ála socictlád, siendo
das en el artículo 33. pott<m,to e~i~J,bles eJ:ltodo cuanto ·Ieseáh
Si bien conforme al artículo 36 la sen- coricernienú~sW
tencia firme, que declara la nulidad debí.. Señala .también que .si'.Ji~W~ra ,~o.~tr~-
~~¿~í-~¿~~Jf&ft.:fta1~~~~t~~~rte~:s~~
d~mente.~:inscrita en el.registro,.· disu:elv'b
de";ple~6;,4ere<;ho,J~ ;sociedad, , ésta máll-
tief1e .su .personalidad jurídica sól 0;. pará. tuto, prevalecerátl' estos tílÍiínó§', sin per-
lo~fwes ,4eJiqt~idaci()ií, con ellin de proi juicio de la relación que pudiera estable-
tege'r a los terceros de buena ,fe que hu- cer el convenio entre quienes lo celebra-
bieren contratado con la sociedad. ron. Estas disposiciones constituyen una
Con respecto alos actosanteriores, ~e importante innovación de la ley porque
lebradós . en~ nombre deJa ,sociedad
· .. · ·· . ' .
::·.:. ·:.·.·. ··':'
ahtes ~~
hacen·,.obligátor:io~ ·:lo.s ,Jlamados c con\1~
qé. .~~~scripción en el registro, .en el ~~l. niosparasociales : O . extrasócietarid~.
cu,lg )7~ 4e la nueva ley se supedttaJa vah- adoptándose con ello la misma posición
:¡~~l~~~t~~~l~Aiir~~~ti~:J,;~~~
que las modernas legislaciones europeas,
con lo cual en el fondo se están benefi-
registfo}:y}q\!~.t~~,@),f~!jficadoKq).<)r,<:la,,~~j' ciando las propias sociedades si es que
ci~ád· d¿ritrd}de\lósttr~s . meses:.siguién tales estipulaciones de los convenios pri-
teJ~i estableciéndose que si se omite o re- vados les son de utilidad, reconociéndose
Nueva Ley General de Sociedades _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 17
además el pleno valor de la autonomía de La ley anterior era muy restrictiva en este
la voluntad. sentido, ya que sólo otorgaba protección
Con respecto a las ¡-í:QJ}!$-;'~e1as só~
cíedades ·anón'imas'i:d.ebe señalarse que en :eu;u~~.~~~~~~~a~nc~8~ti~t¡~~&~1l: ·
el artículo 101 de la nueva ley se estable- l)l~janl~; ·s~voque 'Se'dertluéstfe<Í~glthnl~
ce que las lim'itacio~es ada·Jibre :trans~- d~d·. p~á efío, ni tampoco una denomina-
.~~i~:ra~i9~I¡:~d~}{~~~~6it~~~l~=~t~~~
ción completa o abreviada o razón social
que contenga nombres de organismos o
das en el pacto socittl, en el estatuto, o se instituciones públicas o signos distintivos
originen en convenios entre accionistas y protegidos por derechos de propiedad in-
terceros que hayan sido notificados a la dustrial o elementos protegidos por dere-
sociedad . .Tales ·~~~· se . IJ~be~án chos de autor, salvo que se demuestre es-
i.f!?~m'.$~.~fi.•:!Km.~ins~~~·,·~~~cC,Ip~~s,··r ·~~n tar legiti_mad<;~
.. ...... .. . 'J'<.
para ello. Asimismo, con
los respectivos ~é,J;!ifk:adqiL Ahora bien, el ~í<;ulolg~ae la nt}ev.aley ~~:r~~ifi~~-~E ;
cuando la ley se refiere a lasJilllitac~~w~s
que se originen en el convenio, se está re-
firiendo a los universalmente conocidos
~~~~i~~~~~~~ó~~~~~~~~~i~~··· i:'~.,,
cribit( recogiéndose con ello lo ya vige~
.•
CQillO conv~nios de sindicación de .accid .. te por mandato de la ley No 26364. Es
ri~~))'~elacionad~s ~~n el ejercicio de un
ifi~~iiilifill
derecho de preferencia dentro de grupos
de accionistas y que con la ley N° 16123
eran simples convenios privados frente a
los cuales la sociedad no se sentía invo-
lucrada. Con la nueva ley hay un recono- operando este derecho tanto para las so-
cimiento real de la validez y eficacia de ciedades que recién se constituyan como
estos convenios, obligando a la sociedad para las que opten por cambiar o modifi-
a que los haga respetar. car su pacto social o estatuto, alcanzando
Finalmente, en el tema de los conve- esta protección a la denominación com-
nios es importante señalar que tratándose pleta o abreviada de la sociedad. Lo que
de socied~des anónimas abiertaS, por
d!s- se procura con dicha norma es que, quü;-
~li~~¡~~2it:~:1~~á~,~g~~~~~;~;~~~~~;··
posición específica del artículo 254 de la
nueva ley, en estas sociedades anónimas
~~~~~r~~r§r~~~~~
días, ·período dentro del cual deberán rea-
lizarse los actos necesarios para solicitar
la inscripción definitiva utilizando el
nombre que reservaron.
dad d~ l~s acciones[;; aun cuando se noti-
fiquen o se inscriban en la sociedad, pero Objelo so~.ial
ésta es una excepción ala
regla.
.. Jll:,
El artículo lii de la nueva Ley General
penominación o razón sociªJ de Sociedades establece como regla ge-
neral que ·h:tliq(;~~<i.*<;liE~I'~~Ii~s#~~,§M§ ':t'-
tiyiciades,Jlílos~ ·· · · · · · ·
éíta'S!detalladas ,como >su robjet()'.fsoc · ,
entendiéndose inCluidos ·los actos relacio±".
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~=W¡i;J~~ff~:: ~:a~~~~~~:~··
representación procesal establecidas en
los artículos 74 y 75 del Código Procesal
también una novedad legislativa, desta- Civil.
cando la protección que imprime la ley al
tercero de buena fe que contrata con la Duración de la sociedap
sociedad.
En efecto, si los representantes de una Según el artículo J ~ la ' '<t
•eiií~!~!~~~r~~;~,,
sociedad celebran determinados actos o
contratos dentro de los límites de las fa-
cultades que les han sido conferidas, pero
comprometiéndolas en negocios u opera- io detetfuinadg/ la soCiedad -se disuelve'/
ciones no comprendidos dentro de su ob- de' pleno derecfilb.
jeto social, aquéllos deben ser cumplidos Frente a ello, el a~p~¡.4.~s~p¡~~0~
por la sociedad. debe adoptarse antes dé!' véricirriierifb del
Esto en buena cuenta significa que;s t plazo de duración e 'iriCiüshiriscnbirse erf ·
el'ditectorio 'ola junta general .de un'r el<registrb, lo cual constituye una nove:
~\t!it,~,~~~b;~~~il~;~~,,
dad legislativa.
VenCido el plazo, la sociedad queda
incursa en la causal de discilución pre-
sq;,Qpje!().,.~ppi~, ~s.t.9S. obligarán ·definidl
.-: ·: -_: .·,' L~, ·-· · ·•·• .-.~~=- :'!-~·
varriente.a la 'sociedad??.
·:: :.-·.·· - ·- . '
vista en el inciso 1 del artículo 407 de la
nueva ley, la misma que opera de pleno
derecho.
Nombramientos, .poderes ~
in$Ct:ipcio~;~es
Domicilio
. .....:c.
!í~ii·f~]~i~~
en el artículo'
.
i~ ~que la sociedad
. ..<! . . . . ,•.
· --'>~·- . .
tiene por
~rtttfel señaladó\~n - er éstatiífo, y es
~~~~~:!~::;o~~~:w~:=~~~ili~~-~J:~~;,
otro lugar, con lo cual se ha dado solu-
ción a otro viejo problema
Nueva Ley General de Sociedades _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 19
l~~~~li~~r,~¡~~illi
nimo de seriedad al valor que se le asigne
. a los aportes no dinerarios, haciéndose
que se inserte en la escritura pública un lá ñl111dad dér'ía 'áoct ·~-- Por ello en el
informe de valorización respaldado nece- artículo 33 de la ley se ha establecido que
sariamente por la firma de un especialista si''se"de'Clafa''UF;~&\ifiG!isúdéi:Já&•
responsable. inscrita por alguna de las causales previs-
Subsiste, sin embargo, el mecanismo tas en dicho artículo, ello tiene como
de revisión de la valorización a cargo del efec·~g''qúe' Já s'déie'dad ' ~ntHi' ehulíi}tiid~'"
directorio previsto en el artículo 76 y la dióii~Si bien la nulidad hiere de muerte a
comprobación judicial a petición de cual- la sociedad, ésta, que ha venido funcio-
quier accionista, prevista también en el nando frente a terceros bajo la fe de re-
mismo artículo. gistro, tiene que seguir un proceso de li-
Otra novedad de la ley, que constituye quidación que permita que la sociedad
una solución práctica a una inquietud ge- desaparezca ordenadamente, sin perjudi-
neralizada, es la contemplada en el ar- car los derechos adquiridos por los terce-
tículo 24, en cuanto precisa que otorgada ros.
la escritura pública de constitución, y aun Con respecto a las normas relativas a
cuando no hubiese terminado el proceso la nulidad de acuerdos societarios, a las
20-------------------------------------------------
· HundskopfExeblo
;~~~~~f~~i!~f;~~~::;.t::di~~:;~~~~~··
que se refiere el artículo 38, deben ana-
lizarse cuidadosamente pero siempre en
relación con las normas previstas en los cu_¡¡l_qui~rptro título emitidos por ella; sol}, A
artículos 139 al 151 de la ley, que son las ~~!~~?~."S~ª\~§.qu,,i.Y,ra.,,queJuexa ..,~Mé~l~~g~·,
reglas específicas relativas a los acuerdos salvo .cuand,o esta ley ·señale un plazo . d.~-"
impugnables. Consideramos que este ar- termi~ado. ~·En ese sentido no alcanzan a
tícli{o 38 resulta innecesario y lo único las sociedades los plazos previstos en los
que hará será confundir, ya que existe artículos 1416 y 1423 del Código Civil.
una normatividad puntual para tales si- Con esta disposición se sujetan aJa
tuaciones.
;~g~~w~aa~~¿~~ifaW!~~!~dt;c~~~,ff:~~
compra y venta o la promesa de celebrar
cualquier clase o modalidad de contrato,
Para .la distribución de beneficios el siendo la única restricd6n la que pudiere
~~ii~
prever excepcionalmente la ley, como por
ejemplo en el caso específico de las qp-
al :citpital:soqfal, lo que no hacía el artícu- ciQJ1~fq~e1a s'ocieda<f ,Qto~gÚe ..a ~~~~~fbS
lo 2o de la anterior ley, dejando a salvo o·~:fi~~~ps ~9é,~8~ísi~s para la suscrÍpc~;Ón
que por el pacto social o por el estatuto de nuevas acciones· en determinados pla-
se fijen otras proporciones o formas dis- zos, condiciones y términos sujetos a un
tintas de distribución. plazo máximo de dos años como lo esta-
blece el artículo 103, debiendo estar pre-
il\~Wi~fi1~~~~!~
puede exceptuar de la responsabilidad por
vistas tales opciones en la escritura públi-
ca de constitución, o que sean producto
del acuerdo de la junta general, adoptado
las pérdidas a los socios que aportan ser- con el voto favorable de los accionistas
vicios. Al igual que el artículo 7 de la ley que representen la totalidad de las ac-
;~~~~:;~~{{.~~:,~~~;~~~~~1~¿4:~,,
ciones suscritas con derecho a voto.
4~;:i~~~t~~~;'~~~~~~w· ~,!~r6~~~
hace es atribuirle consecuencias· a los ¡in-
c~ffi:pÜmiento§i: Conse~uente con este
distribución de utilidades/las normas res- principio, el artículo 43,1 ha establecido
trictivas y de responsabilidad contenidas que la falta <fe])úofiCaCIO'nes de los avisó.~
en el artículo 40 son similares a las del sobre determinados acuerdos societarid~
artículo 20 de la ley anterior. e~;;ptÓt~8~ió~:J~; 1(;~ d~~échos · de los s~-
cios o de tercerd§, dentro del plazo exigi-
G.()o~rª!.~~. . Rf.~B~m!Y?-fi9:~ do por la ley, prorrogaJos ..plazos,.qq,~Ja
leyi,!;C?!lf!a a ésto's .para el ejercicio dé _sus
soCiedad, la
por excelencia, claro y muy bien delimi- con sus socios, aunque éstos hubiesen de-
tado; en consecuencia, sus normas no se jado de serlo, o administradores, estarán
condicen con la institución de la prescrip- som,etidas •. a.• dicha. j~ri,~dicción;: qu~.~-~ªB
ción, que tiene elementos como la sus- d~' eS~~ forma exclUidas las acciOnes JUdl~
pensión, la interrupción y la necesidad de ciales: El convenio arbitral contenido en
ser invocada. el estatuto o pacto social obliga incluso a
Por el contrario, la caducidad anula el los .terceros que al contratar con la socie-
derecho y la situación queda terminada dad se hayan sometido expresamente al
de manera clara y definitiva. citado convenio . Si bien hasta la entrada
en vigencia de la ley en nuestra opinión
Copias certificadas y emisión,,de era posible incluir cláusulas compromiso-
lliulos · -. ras o convenios arbitrales, es mucho me-
jor que taxativamente se haya establecido
esta posibilidad, lo cual es bueno para so-
lucionar las desavenencias en la jurisdic-
ción arbitral especializada.