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ANTECEDENTES
DECLARACIONES Y CONDENAS1
“Solicito Señor Juez que previo reconocimiento de la personería para actuar, y surtidos
los trámites procesales establecidos en la ley 1437 de 2011 se profieran las siguientes o
similares y/o condenas:
1
Visto en folios 61-62. Tomo I.
MEDIO DE CONTROL: REPARACIÓN DIRECTA 2
CESAR FABRICIO RAMÍREZ BAQUERO Vs. MUNICIPIO DE IBAGUÉ – SECRETARIA DE TRÁNSITO,
TRANSPORTE Y LA MOVILIDAD DE IBAGUÉ
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HECHOS2
1.1- El ultimo salario que devengaba era por la suma de $1. 278. 864.00.
2
Visto en folios 62-66. Tomo I.
MEDIO DE CONTROL: REPARACIÓN DIRECTA 3
CESAR FABRICIO RAMÍREZ BAQUERO Vs. MUNICIPIO DE IBAGUÉ – SECRETARIA DE TRÁNSITO,
TRANSPORTE Y LA MOVILIDAD DE IBAGUÉ
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3.- Mi poderdante fue convocada para ser evaluada por el Jefe de personal y
dentro del desarrollo de está, presentó toda la documentación y explicaciones,
que acreditaban el cumplimiento de los compromisos laborales en el desempeño
de su cargo.
7.- Que dentro del marco de las normas que regulan la carrera administrativa,
los servidores públicos incorporadas en la misma, deben ser evaluados por las
autoridades administrativas competentes dentro de unas precisas fechas. Y este
proceso de evaluación debe obedecer y enmarcarse dentro de una normas
procesales y de procedimiento, entré él evaluador y evaluado, en consideración
a que debe regirse, además de las normas legales, por los preceptos
constitucionales, dentro de otros, (arts 1°, 6°, 13°, 25°, 29°, 53°,83°, 209°,
teniendo en cuenta, que conforme a lo dispuesto por el mismo catálogo político,
las facultades que son otorgadas a las autoridades administrativas, que
ostentan autoridad política y administrativa son regladas y no discrecionales
( arts. 122° inciso 2° , 123° inciso 2° y 124°), concordantes con la ley 734 del 2002
(Código Disciplinario único).
Esta explicación es satisfactoria, debido a que con esta medida los conductores
no podían alterar los datos sobre el volumen de suministro de combustible,
agregando, que mensualmente el suministro de combustible no se ha excedido
sino al contrario ha sido normal, y la prueba reina reside en el hecho que en la
hoja de vida de mi poderdante, no existe ningún llamado de atención y mucho
menos investigación disciplinaria.
9.- También solicitó explicaciones a mí patrocinada, debido a que se había
vencido un seguro obligatorio de tránsito del vehículo de placas OTD 858 y que
está no lo había renovado
Coordinar mantenimiento de los siete (7) vehículos y dos (2) motos adscritas a la
Unidad de Salud de Ibagué
MEDIO DE CONTROL: REPARACIÓN DIRECTA 7
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Organizar suministro de combustible para los siete (7) vehículos y dos (2) motos
adscritas a la Unidad de Salud de Ibagué…
22.- En el transcurso del periodo de prueba, fue cambiada dos veces una auxiliar
de almacén lo cual es traumático para el área de almacén, debido a que las
funciones asignadas, requieren de una gran inducción y adaptación para la
persona que va a desempeñar el cargo, en razón al alto grado de
responsabilidad, para trabajar toda la información en el software, que es el que
va procesando la información contable y demás funciones de distribución de
pedidos a los centros de salud.
30.- Estas pruebas se solicitaron con el fin de demostrar, que dentro del Hospital
no se ha institucionalizado estos requisitos exigidos por la ley, para efectuar las
evaluaciones, razón por la cual, queda al capricho o arbitrio de los nominadores
o de sus inmediatos representantes, efectuar las mismas, sin ningún mecanismo
contencioso procesal.
Doctor
ADAN RUIZ ALVIS
Cra 5 N” 4-43
Al respecto, le informo que una vez revisadas nuestras bases de datos no aparece
ningún registro sobre alguna solicitud que dicha entidad hubiera presentado
para tales efectos, por lo cual lo invitamos a que una vez la Unidad realice la
propuesta de conformidad con lo señalado en el acuerdo número 138 de 2010 “
por el cual se establecen los criterios técnicos y legales que fundamentan el
sistema de evaluación del desempeño laboral de los empleados de carrera y en
periodo de prueba y se determinan los elementos mínimos para el desarrollo de
sistemas de evaluación de desempeño laboral propios” remitan a esta Comisión
la solicitud respectiva.
32.- Dentro del trámite del recurso de reposición, presentado por mi prohijada
mediante oficio de fecha mi poderdante solicito la separación del funcionario
ADAN RUIZ ALVIS, del conocimiento del recurso de reposición, de acuerdo a lo
establecido en el artículo 30 numeral 2” inciso 5” del C.C.A al no garantizar
imparcialidad, en el entendido, que previamente presentó querella Policiva ante
el Ministerio de Trabajo, para que se investigará las conductas de acoso laboral,
de lo cual el Ministerio del Ramo traslado a la Procuraduría General de la
Nación para que conociera lo pertinente.
(i) Se oficiará al área de recursos humanos de la USI ESE para que remitiera
con
destino al expediente y para que se valorará como prueba... relación de planta
de
personal destinado para el almacén de la USI ESE del 7 de Julio de 2010 al 7 de
Julio de 2011 indicando su cargo y sus funciones
(ii) relación de planta de personal destinada para el almacén de la USI ESE del 8
de Julio de 2011 al 06 de Enero de 2012, indicando, sus cargos, funciones y las
respectivas novedades, acaecidas y cada uno de los cargos (vacaciones,
licencias, incapacidades médicas, renuncias, en cuanto éste último item, indicar
cuando se nombró en reemplazo, para probar que no se dispuso el recurso
humano necesario, con el fin de tener como prueba del acoso laboral, corolario
de haberse producido novedades del personal, y no haberse reemplazado o
provisto el recurso humano para el cumplimiento de las funciones de manera
estricta.
41.- Sin embargo, en este recurso de reposición contra la resolución número 128
de 2013 de declaratoria de insubsistencia se planteó, la nulidad de la
declaratoria de la insubsistencia, por violar el debido proceso, (art 29 C.N), al
expedir la resolución N°128 de 8 de Enero de 2013, de manera extemporánea,
violando el artículo 5 numeral 7° y artículo 15 inciso 2) del acuerdo 137 del 14 de
Enero de 2010 expedido por la Comisión Nacional del Servicio Civil, es decir,
cuando se expidió la resolución 128 del 8 de Enero de 2013, la funcionaria había
perdido competencia por razón del tiempo, de acuerdo a lo dispuesto en los
“artículos 5 numeral 7 y artículo 15 inciso 2 del acuerdo No 137 del 14 de enero
de 2010 que establecen….
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA3
Dentro del término de traslado que trata el artículo 172 de la Ley 1437 de 2011, la
entidad demandada contesto la demanda de la referencia, esgrimiendo los
siguientes argumentos defensivos:
En ese orden de ideas se observa que por disposición legal y constitucional, el objetivo
perseguido por la administración al evaluar el desempeño de un empleado de
carrera, no es otro que calificar de manera objetiva la labor desarrollada por el
mismo, con fundamento en factores tales como la calidad del servicio que presta, la
responsabilidad en el ejercicio de sus funciones, el compromiso con el trabajo, o la
capacidad para trabajar en equipo con sus superiores y subalternos.
SENTENCIA APELADA4
Movilidad del municipio de Ibagué, a través de las cuales se impuso una sanción de
multa consistente en 1.440 S.M.D.LV. y la cancelación de la actividad de
conducción suspensión de la actividad de conducción al señor CESAR FABRICIO
RAMIREZ BAQUERO por el término de veinticinco (25) años, de conformidad con
lo expuesto en parte considerativa de esta providencia.
“(…)”
“Habiendo relacionado los argumentos expuestos por las partes y los elementos
probatorios aportados al plenario, el Despacho procederá a analizar cada uno de los
cargos expuestos en la demanda, con el fin de determinar si hay lugar a declarar la
nulidad de los actos administrativos demandados y a ordenar el restablecimiento del
derecho solicitado por la señora Yasmín Suárez Cárdenas.
No se observa dentro del cartulario prueba alguna que indique que al conductor
señor RAMIREZ BAQUERO se le instruyera al inicio de la toma de la muestra con el
alcohosensor, que se le haría una prueba en blank o blanco con el fin de garantizar
la limpieza del alcohosensor, esto es, que estaba libre de alcohol y se extrañan otras
advertencias al presunto contraventor como son la posibilidad de realizar la prueba
por otro medio como es el examen clínico, tal como lo prescribe el numeral 4.4.3.6.
de la resolución 1183 de 2005 al indicar “durante la prueba el examinado debe
respirar normalmente; si por cualquier circunstancia esto no es posible, se debe
optar por otra alternativa (recolectar muestra de sangre para análisis
de alcoholemia en el laboratorio)", tampoco se la advirtió sobre las gravosas
implicaciones que tendría el no permitir la toma de la muestra de alcoholemia.
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Si bien los anteriores vicios en la formación del acto y que confluyen en la infracción
de las normas en que debía fundarse el acto de sanción resulta suficientes para
declarar judicialmente su nulidad, no puede esta instancia pasar por alto que la
administración también transgredió la garantía del debido proceso del señor
RAMIREZ SAQUERO relacionada con el “pleno respeto de las formas propias de la
actuación administrativa previstas en el ordenamiento jurídico”; dado que la
sanción solo estuvo motivada en la orden de comparendo N°567682 y en “el video” -
este último ausente en el expediente administrativo allegado por el municipio de
Ibagué-, y que según la entidad puso en evidencia una orden de viva voz de practicar
la prueba de embriaguez y la actitud del infractor al “soplar el alcohosensor"
que ni siquiera fue calificada, sin que se vislumbrara ninguna otra actuación
tendiente a esclarecer el procedimiento surtido por la autoridad de tránsito para la
toma de la muestra de alcoholemia.”
“(…)”
“(…)”
LA APELACIÓN
“(…)”
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“…Como garantías del debido proceso, el señor Cesar Fabricio Ramírez Baquero
presentó descargos, afirmando que al transitar por la avenida Guabinal llegando
al semáforo del Éxito, observó un retén de policía y al hallarse con el pase
vencido, se puso nervioso y se devuelve hacia el barrio la Campiña. Un agente
de tránsito se dirige hacia él y llama a una grúa para llevarse el vehículo; le solicita
los documentos, no los encuentra porque afirma que en un robo le sustrajeron
la licencia de conducción Señala que le realizaron la prueba de embriaguez “5
veces” y no se reporta nada porque juró que no había ingerido licor. Señala que al
ser “una persona joven e inexperta”, se asustó al ver el actuar de la policía.
“(…)”
“(…)”
“(…)”
como se dilucida de los actos administrativos atacados, los mismo (sic) no adolecen de
vicio alguno que puedan generar nulidad.”
Como corolario de lo anterior, según las voces del artículo 153 de la Ley 1437 de
2011, esta Corporación es competente para resolver el recurso de alzada en
contra de las sentencias proferidas por los Jueces Administrativos en primera
instancia y como quiera que según la regla general consagrada en el inciso 1º del
artículo 243 ibídem, los fallos emitidos por los Jueces y Tribunales Administrativos
son pasibles de ser apelados, es claro que esta Colegiatura es competente para
dirimir el presente asunto en Sala de Decisión tal como lo prevé el artículo 125
ejusdem.
Conforme a lo dispuesto en los artículos 320 y 328 del Código General del
Proceso, normativa aplicable al caso de autos por remisión expresa del canon 306
de la Ley 1437 de 2011, el estudio en esta segunda instancia se circunscribirá a
los puntos de inconformidad formulados por la parte accionante en contra de la
sentencia de primer grado.
5
Visto en folios 229-234 Tomo II.
6
Ver constancia secretarial visible al reverso del folio 234 del Tomo II.
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4. Análisis sustancial
Previo a entrar a estudiar el caso que nos ocupa es necesario indicar que el
presente medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho interpuesto
por el señor CESAR FABRICIO RAMIREZ BAQUERO contra el MUNICIPIO DE
IBAGUÉ – SECRETARIA DE TRÁNSITO, TRANSPORTE Y LA MOVILIDAD DE
IBAGUÉ, se concreta en el indebido procedimiento adelantado por la autoridad de
tránsito cuando se tomó la muestra de embriaguez al conductor CESAR
FABRICIO RAMIREZ BAQUERO el 17 de mayo de 2014.
DOCUMENTALES:
f) Resolución numero 023 de enero 31 de 2008 por medio del cual se adopta,
el sistema de Tipo de Evaluación del Desempeño Laboral de los Empleados
de Carrera Administrativa y en Periodo de Prueba, establecido por la
Comisión Nacional del Servicio Civil. (Ver folios del 197 al 200 del C. Ppal.
Tomo I)
De conformidad con la Ley 769 de 2002 “Por la cual se expide el Código Nacional
de Tránsito Terrestre y se dictan otras disposiciones”, se relacionan como
autoridades competentes para investigar e imponer las sanciones las siguientes:
El Ministro de Transporte.
1. Amonestación.
2. Multa.
tránsito competente dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes. Al conductor se
le entregará copia de la orden de comparendo.
Para el servicio además se enviará por correo dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes copia del comparendo al propietario del vehículo, a la empresa a la
cual se encuentra vinculado y a la Superintendencia de Puertos y Transporte para
lo de su competencia.(…)”
“F. <Literal adicionado por el artículo 4 de la Ley 1696 de 2013. El nuevo texto es
el siguiente:> Conducir bajo el influjo del alcohol o bajo los efectos de sustancias
psicoactivas. Esta conducta será sancionada con las multas establecidas en el
artículo 152 de este Código. Si se trata de conductores de vehículos de servicio
público, de transporte escolar o de instructor de conducción, la multa y el período
de suspensión de la licencia se duplicarán. En todos los casos de embriaguez o
alcoholemia el vehículo será inmovilizado.
(…)http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0769_2002_pr003.html -
tophttp://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0769_2002_pr003.html -
top
PARÁGRAFO 3o. Al conductor del vehículo automotor que pese a ser requerido
por las autoridades de tránsito, con plenitud de garantías, no permita la
realización de las pruebas físicas o clínicas a que se refiere la presente ley o se dé
a la fuga, se le cancelará la licencia, se le impondrá multa correspondiente a mil
cuatrocientos cuarenta (1.440) salarios mínimos diarios legales vigentes (smdlv)
y procederá la inmovilización del vehículo por veinte (20) días hábiles.”
En este sentido y teniendo en cuenta que del contenido del artículo 131 del Código
Nacional de Transito7 se desprende que para determinar el estado de embriaguez
se debe adelantar a través de una prueba que no genere una lesión y en ese
sentido el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses emitió el reglamento
técnico para poder establecer el estado de embriaguez, por medio del
procedimiento por alcoholemia o por examen clínico.
7
“El estado de embriaguez o alcoholemia se establecerá mediante una prueba que no cause
lesión, la cual será determinada por el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses.”
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De no ser así, no se debe efectuar la prueba con ese alcohosensor y se optará por
utilizar otro o recolectar muestra de sangre para análisis de alcoholemia en el
laboratorio, tal como se indica en el numeral 4.4.4.
4.4.3.2 Cuando se realicen varias pruebas sucesivamente, entre una y otra prueba
debe transcurrir el tiempo mínimo establecido por el fabricante para garantizar
la eliminación total de cualquier residuo de etanol en la celda del alcohosensor.
4.4.3.3 Como parte del control de calidad del método, antes de efectuar
una prueba al examinado, se debe realizar un control negativo
(blanco-blank), es decir, de un ambiente libre de etanol110, siguiendo
las recomendaciones del fabricante para tal efecto.
4.4.3.5 Para cada prueba que se realice (así sean en una misma persona) se debe
utilizar una boquilla o cánula NUEVA.
5. Caso concreto
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Así como tampoco observa esta Corporación que la entidad demandada hubiese
llevado a cabo el trámite tendiente a comprobar que el agente de tránsito que
impuso la orden de comparendo hubiera cumplido a cabalidad con las condiciones
que están establecidas en la resolución N° 01183 del 14 de diciembre de 2005
“por medio de la cual se adopta el reglamento técnico forense para la
determinación clínica del estado de embriaguez aguda”, que exige entre otros que
previo a utilizar el alcohonsensor es necesario efectuar ensayos en blanco o blank
(ambiente libre de etanol con resultado negativo (0.0) 8, dicha situación no se
demostró por parte de la entidad territorial.
Por lo antedicho es visible que la actuación sancionatoria que se llevó a cabo por
parte de la autoridad de tránsito trasgredió el debido proceso y garantías que se
debieron brindar al señor CESAR FABRICIO RAMIREZ BAQUERO; tampoco se
observó dentro del soporte probatorio que fue allegado al expediente que se le
hubiera instruido al demandante para que se tomara la prueba de sangre como
prueba alternativa (numeral 4.4.3.6. de la resolución N° 1183 de 2005) en razón a
que no pudiera respirar de forma correcta, así como tampoco se le garantizo la
higiene del alcohosensor con el cual se le iba a practicar la prueba inicial de
aliento y finalmente no se le advirtió sobre las implicaciones que se le generarían
si no permitía la prueba de embriaguez.
En este sentido, esta Sala comparte las consideraciones que fueron esgrimidas
por el a quo para acceder parcialmente a las pretensiones de la demanda, en el
sentido que los actos que fueron atacados por el demandante se surtieron sin
cumplir con el debido proceso conforme se encuentra establecido en la Ley 769 de
2002, modificada por las leyes 1383 de 2010 y 1696 de 2013, en razón a que no
se acredito que en el trascurso de la actuación administrativa se hubiera impuesto
la orden de comparendo por alcoholemia al señor CESAR FABRICIO RAMIREZ
BAQUERO de conformidad con los parámetros legales señalados.
6. Condena en costas
En primer lugar, vale precisar que las costas procesales constituyen una carga
económica que comprende, por una parte, las expensas, es decir, todos aquellos
gastos necesarios para el trámite del juicio distintos del pago de apoderados
(honorarios de peritos, impuestos de timbre, copias, gastos de desplazamiento en
diligencias realizadas fuera de la sede del despacho judicial, etc.) y, de otro lado,
las agencias en derecho, correspondientes a los gastos efectuados por concepto
de apoderamiento. Aunque las agencias en derecho representan una
contraprestación por los gastos en que la parte incurrió para ejercer la defensa
judicial de sus intereses, es al juez a quien corresponde fijarlos de acuerdo a las
tablas que para el efecto expide el Consejo Superior de la Judicatura.
DECISIÓN
RESUELVE
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE