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VISTOS:
CONSIDERANDO:
Antecedentes
Que, con fecha 11 de mayo de 2021, COMPENSATION OUTSOURCING S.A.C. (en adelante, el
usuario), presentó, ante la Mesa de Partes Digital del OSCE, una Solicitud de Designación Residual de
Árbitro, signada con Número de Expediente Administrativo D00097-2021, conforme al procedimiento del
Servicio N° 04 del Texto Único de Servicios No Exclusivos (en adelante, TUSNE) del OSCE, aprobado por
Resolución N° 067-2020-OSCE/PRE;
Que, el 21 de mayo de 2021, el usuario presenta a la Mesa de Partes Digital del OSCE un escrito
S/N, que brinda respuesta al Oficio previamente mencionado;
Que, el 02 de julio de 2021, el usuario presentó a la Mesa de Partes Digital del OSCE, un Recurso
de Apelación, contra la decisión de la Subdirección, contenida en el Oficio N ° D000811-2021-OSCE-SDAA;
Que, el 08 de julio de 2021, el usuario presentó ante la Mesa de Partes Digital del OSCE, un escrito
S/N, que tiene como sumilla “subsanamos observación”;
1
Texto Único Ordenado de la Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS
Artículo 137.- Subsanación documental
(…)
137.2 Las entidades de la Administración Pública se encuentran obligadas a realizar una revisión integral del cumplimiento de todos
Firmado digitalmente por PAREDESlos requisitos de las solicitudes que presentan los administrados y, en una sola oportunidad y en un solo documento, formular todas
MORALES Luis Gabriel FAU
20419026809 soft las observaciones y los requerimientos que correspondan.
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 02.08.2021 19:42:43 -05:00
subsanar la observación formulada en el Oficio N° D000930-2021-OSCE-SDAA, otorgándole el plazo
máximo dos (02) días hábiles;
Que, el 15 de julio, el usuario ingresó un escrito S/N a la Mesa de Partes Digital del OSCE, en
respuesta al Oficio anteriormente mencionado;
Que, el usuario ha invocado la revisión de los actos en vía administrativa, a fin de sustentar la
siguiente pretensión:
Que, con relación a la tramitación del presente recurso, debe establecerse, en primer lugar, que
la regulación aplicable es aquella establecida en la Directiva N° 0011-2020-OSCE/CD “Directiva de
Servicios Arbitrales del OSCE”2 (en adelante, la Directiva de Servicios Arbitrales del OSCE);
Que, conforme al numeral 218.1 del artículo 218° del TUO de la LPAG, los recursos impugnatorios
con los que cuenta un usuario para cuestionar un acto administrativo son el recurso de reconsideración y
el recurso de apelación. Además, sólo en el caso de que por Ley o Decreto Legislativo se establezca
expresamente, cabe la interposición del recurso administrativo de revisión;
Que, por su parte, el numeral 218.2 del artículo 218° del TUO de la LPAG, establece que el término
para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios;
Que, el artículo 220° del TUO de la LPAG, señala que: “El recurso de apelación se interpondrá
cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el acto que se
impugna para que eleve lo actuado al superior jerárquico”;
Sin perjuicio de lo señalado en el párrafo precedente, la entidad mantiene la facultad de requerir única y exclusivamente la
subsanación de aquellos requisitos que no hayan sido subsanados por el administrado o cuya subsanación no resulte satisfactoria,
de conformidad con lo dispuesto por la norma correspondiente. En ningún caso la entidad podrá realizar nuevas observaciones
invocando la facultad señalada en el presente párrafo.
2 Aprobada mediante Resolución N° 178-2020-OSCE/PRE, de fecha 15 de diciembre de 2020 (vigente a partir del 31 de marzo de 2021).
Que, a tales efectos, el acto impugnado mediante este procedimiento recursivo ha sido emitido
por la Subdirección de Asuntos Administrativos Arbitrales, unidad orgánica subordinada jerárquicamente
a la Dirección de Arbitraje;
Que, por tanto, la competencia para resolver el recurso de apelación planteado corresponde -en
calidad de superior jerárquico- a la Dirección de Arbitraje del OSCE, conforme lo señala el artículo 220° del
TUO de la LPAG;
Que, consecuentemente, del análisis efectuado se evidencia que: a) el usuario está facultado para
presentar recursos administrativos en sede administrativa; b) el usuario se dirige a la misma autoridad
que expidió el acto que se impugna, para que eleve lo actuado al superior jerárquico; c) el usuario ha
cumplido con presentar el recurso administrativo dentro del plazo establecido por la Ley; y d) la
impugnación se sustenta en diferente interpretación de las pruebas producidas y en cuestiones de puro
derecho;
Que, en tal sentido, realizado el análisis de procedencia, se determina que el usuario ha cumplido
con los requisitos de procedencia señalados en el TUO de la LPAG, por lo cual corresponde analizar el
fondo de la cuestión presentada;
Que, el 11 de mayo de 2021, el usuario presentó a la Mesa de Partes Digital del OSCE, su Solicitud
de Designación Residual de Árbitro, respecto a las controversias que mantiene con el Servicio de Agua
Potable y Alcantarillado de Arequipa S.A., en relación al contrato N° 082-2016;
Que, el 21 de mayo de 2021, el usuario presentó ante la Mesa de Partes Digital de OSCE, dentro
del plazo otorgado, un escrito S/N, que brindaba respuesta al mencionado Oficio. Asimismo, dicho escrito
tenía como anexo una Declaración Jurada, una copia de DNI y una copia del Oficio No D000705-2021-
OSCE-SDAA;
Que, por ello, la obligación de la Administración se encuentra referida a aprobar el Texto Único
de Servicios No Exclusivos, conforme a lo regulado en el numeral 43.4 del artículo 43 del TUO de la LPAG;
Que, de acuerdo con lo anterior, la Subdirección en función al numeral 3 artículo 86° del mismo
TUO de la LPAG, ha encauzado la tramitación del servicio dado que ha realizado los actos procedimentales
necesarios para impulsar el mismo, comunicando las observaciones respectivas;
Que, a este respecto, el numeral 137.2 del artículo 137° del TUO de la LPAG, indica:
Que, cabe enfatizar que la obligación de la administración pública es realizar una revisión integral
del cumplimiento de todos los requisitos de las solicitudes presentadas por los administrados, más no
proporcionar los formatos para que sean completados, ya que esto es responsabilidad y diligencia del
administrado al presentar su solicitud, más aun considerando que el formulario se señala los casos en que
es necesaria su presentación (declaración jurada), así como la información que debe contener
Que, el argumento esgrimido por el administrado carece de sustento o validez, puesto que sí se
le ha indicado la dirección electrónica en la cual hallar el formato correcto; sin embargo, en su escrito de
absolución persiste en el error de adjuntar una Declaración Jurada que no corresponde a la indicada en el
numeral 7 del Servicio N° 4 del TUSNE-OSCE;
3Numeral 1.1. del artículo 1 del Título Preliminar del TUO de la LPAG:
1.1. Principio de legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro
de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
Sobre las alegaciones del administrado acerca de la manifestación de voluntad expresada en
las Declaraciones Juradas adjuntadas y sobre el supuesto exceso de formalismo
Que, al respecto, debe indicarse lo señalado en el numeral 51.1 del artículo 51° del TUO de la
LPAG:
4
Cabe resaltar que en el numeral 2.2.2.3 del Informe Técnico N° D000045-2021-OSCE-SDAA-JRS, se ha colocado imágenes de las
Declaraciones Juradas.
Que, en consecuencia, la Declaración Jurada es una manifestación escrita cuya veracidad es
asegurada mediante un juramento, en este caso que se da ante la administración pública. Por mandato
expreso del TUO de la LPAG, el contenido de la declaración sea tomado como cierto;
Que, por otro lado, como ya se ha mencionado, el usuario, en su escrito de apelación alega que
ha existido un exceso de formalismo en la tramitación de la Solicitud, pues independientemente del
contenido o formato de la Declaración Jurada, ha presentado su petición administrativa indicando
correctamente lo solicitado y ha adjuntado todo lo necesario. Por lo que, señala que no es correcto que se
concluya la tramitación, por no presentar la declaración jurada en el formato correspondiente;
Que, es conveniente precisar, respecto a ello, que las citadas Declaraciones Juradas fueron
rechazadas por el contenido de estas y no por cuestiones formales. Tales Declaraciones Juradas no
expresan, como ya se explicó anteriormente, lo requerido en el TUSNE: “Que se ha tomado conocimiento
de la falta de acuerdo de los árbitros previamente designados por partes para nombrar al Presidente
de Tribunal Arbitral dentro del plazo legal; según formato oficial aprobado por la Dirección de Arbitraje.
Y que se adjunta al presente la carta de aceptación del árbitro designado por las partes”;
Que, sin embargo, el usuario afirma que la Subdirección no ha aceptado su solicitud solo por el
incumplimiento en la presentación de la Declaración Jurada en el formato correspondiente. La alegación
del usuario -en este punto- resulta ser contraria a la actuación de la Subdirección y también al
cumplimiento de los requisitos establecidos en el TUSNE del OSCE;
Que, lo anterior se sustenta en que el usuario pudo haber adjuntado cualquier documento con el
mismo contenido requerido, pero con una tipografía, margen, marco, membrete, entre otros, diferente al
que se muestra en la página web del OSCE. En ese caso, se hubiera aceptado el documento en aplicación
del Principio de Informalismo contenido en el numeral 1.6 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de
la LPAG;
Que, por lo que, si se hubiera rechazado el documento presentado por no ajustarse a la tipografía,
margen, marco, membrete, entre otros, pero con el mismo contenido requerido, se estaría configurando
una infracción al citado Principio y -consecuentemente- un exceso de formalismo, lo cual no ha sucedido
en el caso materia de análisis;
Que, consecuentemente, el usuario parece olvidar que no basta con la presentación de la Solicitud
de Designación Residual de Árbitro, sino que también se deben cumplir con los demás requisitos mínimos
indicados en el TUSNE, entre los cuales se encuentra la Declaración Jurada correcta y completa;
Que, en este orden de ideas, lo expuesto por el usuario carece de sustento ya que la
manifestación de voluntad requerida por los requisitos del TUSNE para proseguir con el trámite no se
encuentra en ninguna de las dos declaraciones juradas remitidas por el usuario a la Subdirección.
Asimismo, se evidencia que en el presenta caso, no ha ocurrido un supuesto de exceso de formalismo, ni
mucho menos una contravención al Principio de Informalismo, pues no se ha dado por no presentada su
Solicitud, ya sea por un error de forma, sino por el hecho que las Declaraciones Juradas adjuntadas no
presentan el mismo contenido que la Declaración Jurada solicitada en el Servicio N° 04 del TUSNE del
OSCE;
Que, ahora bien, el Principio de Razonabilidad, estipulado en el numeral 1.4 del artículo IV del
Título Preliminar del TUO de la LPAG, señala lo siguiente:
Que, al respecto, este Principio supone que las decisiones de la autoridad administrativa deben
ser adaptadas a los límites de la facultad atribuida, y que se debe mantener la proporción entre los medios
que van a ser empleados y los fines públicos que deben tutelarse;
Que, en esa misma línea Morón5 señala que “mediante este principio da una pauta fundamental
a la autoridad que tiene la competencia para producir actos de gravamen contra los administrados:
producirla de manera legitima, justa y proporcional”;
Que, ante ello, se evidencia que la Subdirección ha dado por no presentada su Solicitud, puesto
que las Declaraciones Juradas adjuntas no han sido las adecuadas, en virtud a lo establecido en el numeral
9 del Servicio N° 04, pese a que este requisito, en su oportunidad, fue observado. De ello, se observa que
no se ha concluido el trámite por el solo hecho del formato de la Declaración Jurada, sino más bien por el
diferente contenido a la solicitada en el TUSNE del OSCE. Lo cual evidencia que, la Subdirección ha actuado
de manera razonable y proporcional;
Que, asimismo, se advierte que la Subdirección ha actuado acorde a la Ley, puesto que el usuario
al no subsanar oportunamente la observación formulada en el Oficio N° D000705-2021-OSCE-SDAA, su
Solicitud se considera como no presentada, en aplicación al numeral 4 del artículo 136° del TUO de la LPAG
y a la literal c) del numeral 6.8.4.1 de la Directiva de Servicios Arbitrales;
Que, por tanto, lo afirmado por el usuario carece de sustento, ya que su Solicitud ha sido
declarada como no presentada por no adjuntar la Declaración Jurada establecida al Servicio N° 04, la cual
tiene un contenido sustancialmente distinto a la Declaración Jurada presentada por el usuario en su escrito
de subsanación; más no por tratarse del solo formato;
Que, por otro lado, el usuario, en su numeral 6 de sus Fundamentos de Derecho de recurso de
apelación, indica que se ha afectado gravemente el Principio de Simplicidad, pues “el requerimiento del
“formato”, a la luz de lo presentado y actuado en el procedimiento administrativo, no constituye un
elemento materialmente importante o trascendental, no es una exigencia de la cual dependa el trámite
en sí mismo; máxime si de los documentos aportados (en la presentación y subsanación) se verifica el
pedido concreto, la documentación pertinente, el pago por el trámite solicitado, así como toda la
información necesaria y relevante para emitir una decisión favorable al administrado”;
Que, dicho Principio, contenido en el numeral 1.13 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de
la LPAG, establece lo siguiente:
5
Morón, JC. (2019). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Tomo I, p. 92.
Que, sobre el Principio de Simplicidad, Dromi señala que "(...) el procedimiento administrativo no
debe ser concebido como una carrera de obstáculos, sino como un cauce ordenado capaz de garantizar la
legalidad y el mérito del obrar administrativo dentro del respeto y la salvaguarda de los derechos
subjetivos6;
Que, bajo esta misma línea argumental, la Declaración Jurada exigida para el Servicio solicitado
por el usuario, simplifica la tramitación de tal modo que solo se necesita la afirmación de la situación
jurídica por parte del usuario para proceder con el Servicio, en lugar de requerirle documentación
fehaciente que compruebe sus afirmaciones;
Que, por lo tanto, este argumento del usuario también ha sido desestimado. Por lo que, se ha
cumplido con respetar tanto el Principio de Razonabilidad como el Principio Simplicidad;
Sobre las alegaciones del usuario acerca que su Solicitud debió ser atendida al amparo de la
Normativa
Que, si bien es cierto, para el cumplimiento de los requisitos, la Entidad está obligada a recibir
una copia fotostática de los formatos oficiales o una reproducción particular de ellos, elaborado por el
usuario, respetando integralmente la estructura de los definidos por la autoridad. No obstante, esto no
ocurre en el presente caso, pues el usuario no ha elaborado una reproducción particular de la Declaración
Jurada solicitada en el Servicio N° 04 del TUSNE del OSCE, ya que el contenido sustancial no es el mismo.
Asimismo, cabe precisar, como ya se ha mencionado reiteradamente, que su Solicitud ha sido declarada
como no presentada, puesto que no adjunto la Declaración Jurada correspondiente, o algún otro
documento que tenga el mismo contenido;
Que, por otro lado, el usuario, en los numerales 10 y 11 de Fundamentos de Derecho de su recurso
de apelación, señala que también debió ser atendida su Solicitud al amparo del numeral 8,10 y 12 del
artículo 66° del TUO de la LPAG:
6
DROMI, Roberto (2000) “Derecho Administrativo” EN: Revista Derecho y Sociedad N°17, 2004, P.267.
Que, en esa misma línea, el usuario señala que esta normativa es concordante con los numerales
2,3,4,7,8 y 9 del artículo 86° del TUO de la LPAG:
Que, al respecto, es importante precisar que los derechos del usuario han sido respetados, pues,
este ha sido asistido; ya que, en aras de contribuir con el desarrollo de la tramitación del Servicio y orientar
al usuario, se incluyó expresamente un pie de página en el numeral 2 de las observaciones descritas en el
Oficio N° D000705-2021-OSCE-SDAA, indicando lo siguiente: “La Declaración Jurada podrá encontrarla en
el siguiente link https://www.gob.pe/institucion/osce/informes-publicaciones/616794
4designacionresidual-de-arbitros-para-arbitrajes-ad-hoc “;
Que, además, cabe resaltar, que en ningún momento del trámite se le solicito al usuario algún
documento prohibido de solicitar, sino por el contrario los documentos correspondientes para el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el TUSNE del OSCE. En este caso, se solicitó al usuario la
Declaración Jurada que indica de manera expresa, la veracidad de los documentos presentados y la falta
de acuerdo de los árbitros previamente designados por partes para nombrar al Presidente de Tribunal
Arbitral dentro del plazo legal; según formato oficial aprobado por la Dirección de Arbitraje. Asimismo,
debe adjuntarse carta de aceptación del árbitro designado por las partes, conforme a lo señalado en el
numeral 9 del Servicio N° 04 del TUSNE del OSCE;
Que, asimismo, cabe enfatizar que la obligación de la Administración Pública es realizar una
revisión integral del cumplimiento de todos los requisitos de las solicitudes presentadas por los usuarios,
más no proporcionar los formatos para que sean completados, ya que esto es responsabilidad y diligencia
del usuario al presentar su solicitud;
Que, sobre el particular, es pertinente señalar que el servicio N° 04 del TUSNE del OSCE señala
que la Subdirección de Asuntos Administrativos Arbitrales es responsable de los actos destinados a la
tramitación del servicio no exclusivo de designación residual de árbitros para arbitraje Ad Hoc, en
concordancia a las funciones establecidas en el artículo 105° del ROF del OSCE, y al literal d) del numeral
6.2.3 de la Directiva de Servicios Arbitrales del OSCE;
Que, de todo lo expuesto se puede apreciar que la Subdirección ha cumplido con lo dispuesto en
el numeral 1 del artículo 3° del TUO de la LPAG;
Que, en cuanto al, objeto o contenido, en el numeral 2 del artículo 3° y el artículo 5° del TUO de
la LPAG, se señala, entre otras cosas, que todo su contenido se ajustará a lo dispuesto en el ordenamiento
jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente;
Que, al respecto, cabe señalar que los requisitos para la presentación de las solicitudes de
designación residual de árbitros ad hoc de árbitros se encuentran en el servicio N° 04 del TUSNE del OSCE;
cuyo cumplimiento satisfactorio de todos los requisitos concluye con la designación residual de árbitro; en
caso contrario se dará por no presentada su solicitud, como lo ocurrido en el presente caso;
Que, ahora bien, el objeto del acto administrativo recurrido se encuentra orientado a asignar una
consecuencia jurídica al supuesto de hecho contenido en la norma: tener por no presentada su Solicitud
de Designación Residual de Árbitro. Tal objeto es lícito (dado que se adecúa completamente al marco
normativo general y específico que regula las solicitudes de designación residual de árbitros); preciso (se
identifica el receptor, la decisión comunicada y las consecuencias jurídicas de la decisión), posible
jurídicamente (la conclusión del expediente por la causa señalada resulta posible jurídicamente conforme
a la potestad otorgada a la Subdirección de Asuntos Administrativos Arbitrales); y, posible físicamente (el
usuario existe y el objeto del acto se mantiene, sin que el acto sea inejecutable en el plano físico);
Que, lo anterior supone que, la Subdirección al emitir el acto administrativo impugnado ha
cumplido con el estándar legal de que tenga objeto lícito, preciso, así como física y jurídicamente posible;
Que, de todo lo expuesto se puede apreciar que la Subdirección ha cumplido con lo dispuesto en
el numeral 2 del artículo 3o del TUO de la LPAG;
Que, respecto a la Finalidad Pública, en el numeral 3 del artículo 3o del TUO de la LPAG, establece
que la finalidad pública debe adecuarse a las finalidades del interés público por las normas que otorgan
las facultades al órgano emisor;
Que, en tal sentido, el acto administrativo bajo análisis tiene como finalidad pública garantizar
tanto la atención adecuada y oportuna de las solicitudes de designación residual de árbitro como el
cumplimiento del principio de legalidad, aplicando las consecuencias jurídicas establecidas
normativamente a los supuestos de hecho previstos por el ordenamiento jurídico administrativo;
Que, de todo lo expuesto se puede apreciar que la Subdirección ha cumplido con lo dispuesto en
el numeral 3 del artículo 3o del TUO de la LPAG;
Que, en cuanto a la motivación, en el numeral 4 del artículo 3o y el artículo 6o del TUO de la LPAG
se establece que el acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y
conforme al ordenamiento jurídico;
Que, al respecto, el usuario en su recurso de apelación señala que “La Administración incurre en
un vicio de motivación al no considerar el hecho concreto y específico que de acuerdo al Contrato que
vincula a las partes, es el OSCE el que debe designar al Presidente del Tribunal Arbitral y por ende no es
aplicable como tal el formato oficial cuya exigencia requiere”;
Que, de lo señalado por el Tribunal Constitucional y conforme al numeral 4 del artículo 3 o del TUO
de la LPAG, que establece que los actos administrativos deben estar motivados en proporción al contenido
debiendo existir una relación entre los hechos (relevantes para el acto) y las Leyes que se aplican
(relacionadas con el acto);
Que, de la revisión del acto administrativo impugnado, se puede identificar que se resolvió tener
por no presentada la Solicitud de Designación Residual de Árbitro, dado que el usuario no subsanó
oportunamente el requerimiento formulado por la Subdirección;
Que, cabe mencionar que, para el acceso al Servicio de Designación Residual de Presidente de
Tribunal Arbitral, el usuario solicitante debe cumplir con todos los requisitos establecidos en el Servicio N°
04 del TUSNE del OSCE, entre ellos, la presentación de la “Declaración Jurada sobre la veracidad de los
documentos presentados y la falta de acuerdo de los árbitros previamente designados por partes para
nombrar al Presidente de Tribunal Arbitral dentro del plazo legal; según formato oficial aprobado por la
Dirección de Arbitraje. Asimismo, debe adjuntarse carta de aceptación del árbitro designado por las
partes”, señalado en el numeral 9 del Servicio en mención;
Que, de todo lo expuesto se puede apreciar que la Subdirección ha cumplido con lo dispuesto en
el numeral 4 del artículo 3o del TUO de la LPAG;
Que, respecto al procedimiento regular, en el numeral 5 del artículo 3o del TUO de la LPAG,
establece que el acto administrativo antes de ser emitido debe ser conformado mediante el cumplimiento
del procedimiento regular previsto para su generación;
Que, sobre ello, en el numeral 136.1 del artículo 136o del TUO de la LPAG, señala, “En un solo acto
y por única vez, la unidad de recepción al momento de su presentación realiza las observaciones por
incumplimiento de requisitos que no puedan ser salvadas de Oficio, invitando al administrado a
subsanarlas dentro de un plazo máximo de dos días hábiles”;
Que, al respecto, se evidencia que la Subdirección cumplió con desarrollar todas las actuaciones
necesarias a efectos de emitir el acto administrativo impugnado;
Que, además, cabe precisar que en el artículo I del Título Preliminar del TUO del Código Procesal
Civil, aprobado por la Resolución Ministerial N° 010-93-JUS, señala lo siguiente:
“Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus
derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso”
Que, de ello se advierte que el Derecho al Debido Procedimiento Administrativo del usuario, no
ha sido afectado. Lo anterior se sustenta en que la Subdirección siguió el procedimiento regular del Servicio
de Designación Residual de Árbitro, de acuerdo con el numeral 6.8.2 de la Directiva de Servicios Arbitrales;
Que, en ese sentido, el usuario al no contar con todos los requisitos indicados en el Servicio N° 04
del TUSNE, se le indicó que subsane las observaciones conforme a lo expuesto en el Oficio N° D000705-
2021-OSCE-SDAA. No obstante, al no subsanar dichas observaciones correctamente, su Solicitud fue
considerada como no presentada;
Que, con ello, se verifica que la Subdirección ha realizado las actuaciones pertinentes para que la
Solicitud sea calificada y tramitada adecuadamente;
Que, en esa misma línea, es necesario precisar que, conforme al marco normativo del derecho a
la defensa en el Perú, en el inciso 14 del artículo 139° de la Constitución Política ha señalado que una
persona no puede ser privada del Derecho a la Defensa el cual es un reflejo intrínseco del Derecho al
Debido Proceso;
Que, respecto del debido procedimiento el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del
TUO de la LPAG señala:
“Principio del debido procedimiento. - Los administrados gozan de los derechos y garantías
implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de
modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a
refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios;
a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener
una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo
razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten”.
Que, por lo tanto, se evidencia que el Derecho al Debido Procedimiento Administrativo no ha sido
afectado, cumpliéndose así con un debido procedimiento en sede administrativa;
Que, asimismo, haberse cumplido estrictamente con las disposiciones señaladas en los artículos
o o o
3 , 5 , 6 y 8° del TUO de la Ley de la LPAG, se evidencia que no ha existido algún defecto u omisión respecto
de los requisitos de validez;
Que, consecuentemente, del análisis efectuado se evidencia que el usuario no ha sustentado una
diferente interpretación de las pruebas producidas y las cuestiones de puro derecho, de acuerdo con el
artículo 220° del TUO de la LPAG;
Que, en tal sentido, realizado el análisis de fundabilidad, se determina que el usuario no habría
cumplido con sustentar una diferente interpretación de las pruebas producidas y las cuestiones de puro
derecho, de acuerdo con lo establecido en el artículo 220° del TUO de la LPAG, por lo cual correspondería
que se declare infundado el recurso de apelación planteado, por los argumentos expuestos en la presente
Resolución;
SE RESUELVE
A fin de que la Dirección de Arbitraje pueda tener elementos de juicio técnicos que le permitan
apreciar la situación y resolver lo requerido por el usuario, el presente Informe analizará
técnicamente los elementos alegados por el usuario en su Recurso de Apelación.
1. ANTECEDENTES
1.1 Con fecha 11 de mayo de 2021, el usuario presentó, ante la Mesa de Partes Digital
del OSCE, una Solicitud Designación Residual de Arbitro, signada con Número de
Expediente Administrativo D00097-2021, conforme al procedimiento del Servicio
N°04 del Texto único de Servicios No Exclusivos (en adelante, TUSNE) del OSCE,
aprobado por Resolución N°067-2020-OSCE/PRE.
1.3 El 21 de mayo de 2021, el usuario presenta a la Mesa de Partes Digital del OSCE, un
escrito S/N, que brinda respuesta al Oficio previamente mencionado.
1.5 El 02 de julio de 2021, el usuario presentó a la Mesa de Partes Digital del OSCE, un
Recurso de Apelación, contra la decisión de la Subdirección, contenida en el Oficio
N° D000811-2021-OSCE-SDAA.
1
1.6 Mediante Oficio N°D000930-2021-OSCE-SDAA, de fecha 06 de julio de 2021 y
notificado el mismo día, la Subdirección le formuló una (01) observación al recurso de
apelación presentado por el usuario, dándole el plazo máximo de dos (02) días
hábiles para subsanarlas.
1.7 El 08 de julio de 2021, el usuario presentó ante la Mesa de Partes Digital del OSCE,
un escrito S/N, que tiene como sumilla “subsanamos observación”.
1.9 El 15 de julio, el usuario ingresó un escrito S/N a la Mesa de Partes Digital del OSCE,
en respuesta al Oficio anteriormente mencionado.
2. ANÁLISIS
2.1.1.1. El usuario ha invocado la revisión de los actos en vía administrativa a fin de sustentar
la siguiente pretensión:
2.1.1.2. Con relación a la tramitación del presente recurso, debe establecerse, en primer lugar,
que la regulación aplicable es aquella establecida en la Directiva N° 0011-2020-
OSCE/CD “Directiva de Servicios Arbitrales del OSCE”1 (en adelante, la Directiva de
Servicios Arbitrales del OSCE) dada su entrada en vigor previa a la presentación del
recurso por parte del usuario.
2.1.1.5. Conforme al numeral 218.1 del artículo 218° del TUO de la LPAG, los recursos
impugnatorios con los que cuenta un usuario para cuestionar un acto administrativo
son el recurso de reconsideración y el recurso de apelación. Además, sólo en el caso
1
Aprobada mediante Resolución N° 178-2020-OSCE/PRE, de fecha 15 de diciembre de 2020 (vigente a
partir del 31 de marzo de 2021).
2
de que por Ley o Decreto Legislativo se establezca expresamente, cabe la
interposición del recurso administrativo de revisión.
2.1.1.6. Por su parte, el numeral 218.2 del artículo 218° del TUO de la LPAG, establece que
el término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios.
2.1.1.7. El artículo 220º del TUO de la LPAG, señala que: “El recurso de apelación se
interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las
pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo
dirigirse a la misma autoridad que expidió el acto que se impugna para que eleve lo
actuado al superior jerárquico”.
2.1.1.9. A tales efectos, el acto impugnado mediante este procedimiento recursivo ha sido
emitido por la Subdirección de Asuntos Administrativos Arbitrales, unidad orgánica
subordinada jerárquicamente a la Dirección de Arbitraje.
2.2.1.1. El 11 de mayo de 2021, el usuario presentó a la Mesa de Partes Digital del OSCE, su
Solicitud de Designación Residual de Árbitro, respecto a las controversias que
mantiene con el Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Arequipa S.A., en
relación al contrato N°082-2016.
3
aprobado por la Dirección de Arbitraje; otorgándole el plazo máximo de dos (02) días
hábiles para subsanarlo.
2.2.1.3. El 21 de mayo de 2021, el usuario presentó ante la Mesa de Partes Digital de OSCE,
dentro del plazo otorgado, un escrito S/N, que brindaba respuesta al mencionado
Oficio. Asimismo, dicho escrito tenía como anexo una Declaración Jurada, una copia
de DNI y una copia del Oficio No D000705-2021-OSCE-SDAA.
4
Declaración Jurada adjuntada por el usuario en la solicitud para el
servicio de Designación Residual de Árbitro
5
Declaración Jurada-Designación Presidente -FOR 002
(Formato solicitado en el Servicio N°04 del TUSNE)
2.2.2.5. Al respecto, debe indicarse lo señalado en el numeral 51.1 del artículo 51° del TUO
de la LPAG:
6
2.2.2.6. Complementariamente a lo anterior, el numeral 49.1.3 del artículo 49° establece lo
siguiente:
2.2.2.8. Por otro lado, como ya se ha mencionado, el usuario, en su escrito de apelación alega
que ha existido un exceso de formalismo en la tramitación de la Solicitud, pues
independientemente del contenido o formato de la Declaración Jurada, ha
presentado su petición administrativa indicando correctamente lo solicitado y ha
adjuntado todo lo necesario. Por lo que, señala que no es correcto que se concluya
la tramitación, por no presentar la declaración jurada en el formato correspondiente.
2.2.2.9. Es conveniente precisar, respecto a ello, que las citadas Declaraciones Juradas
fueron rechazadas por el contenido de estas y no por cuestiones formales. Tales
Declaraciones Juradas no expresan, como ya se explicó anteriormente, lo requerido
en el TUSNE: “Que se ha tomado conocimiento de la falta de acuerdo de los
árbitros previamente designados por partes para nombrar al Presidente de
Tribunal Arbitral dentro del plazo legal; según formato oficial aprobado por la
Dirección de Arbitraje. Y que se adjunta al presente la carta de aceptación del
árbitro designado por las partes”.
2.2.2.10. Sin embargo, el usuario afirma que la Subdirección no ha aceptado su solicitud solo
por el incumplimiento en la presentación de la Declaración Jurada en el formato
correspondiente. La alegación del usuario -en este punto- resulta ser contraria a la
actuación de la Subdirección y también al cumplimiento de los requisitos establecidos
en el TUSNE del OSCE.
2.2.2.11. Lo anterior se sustenta en que el usuario pudo haber adjuntado cualquier documento
con el mismo contenido requerido, pero con una tipografía, margen, marco,
membrete, entre otros, diferente al que se muestra en la página web del OSCE. En
ese caso, se hubiera aceptado el documento en aplicación del Principio de
Informalismo contenido en el numeral 1.6 del artículo IV del Título Preliminar del TUO
de la LPAG.
7
2.2.2.13. En este orden de ideas, lo expuesto por el usuario carece de sustento ya que la
manifestación de voluntad requerida por los requisitos del TUSNE para proseguir con
el trámite no se encuentra en ninguna de las dos declaraciones juradas remitidas por
el usuario a la Subdirección. Asimismo, se evidencia que en el presenta caso, no ha
ocurrido un supuesto de exceso de formalismo, ni mucho menos una contravención
al Principio de Informalismo, pues no se ha dado por no presentada su Solicitud, ya
sea por un error de forma, sino por el hecho que las Declaraciones Juradas
adjuntadas no presentan el mismo contenido que la Declaración Jurada solicitada en
el Servicio N° 04 del TUSNE del OSCE.
2.2.3.2. Asimismo, el usuario señala que no es razonable ni proporcional que con la decisión
emitida no se logre la designación del Presidente del Tribunal Arbitral, el cual va a
conocer y resolver la controversia, por lo que la autoridad administrativa no ha tenido
consideración en el efecto sumamente negativo de tener por no presentada su
Solicitud, que es el paso previo, necesario e indispensable para que la vía
jurisdiccional de arbitraje, se pueda resolver la controversia.
2.2.3.3. Ahora bien, el Principio de Razonabilidad, estipulado en el numeral 1.4 del artículo IV
del Título Preliminar del TUO de la LPAG, señala lo siguiente:
2.2.3.4. Al respecto, este Principio supone que las decisiones de la autoridad administrativa,
deben ser adaptadas a los limites de la facultad atribuida, y que se debe mantener la
proporción entre los medios que van a ser empleados y los fines públicos que deben
tutelarse.
2.2.3.5. En esa misma línea. Morón2 señala que “mediante este principio da una pauta
fundamental a la autoridad que tiene la competencia para producir actos de gravamen
contra los administrados: producirla de manera legitima, justa y proporcional”.
2.2.3.6. Ante ello, se evidencia que la Subdirección ha dado por no presentada su Solicitud,
puesto que las Declaraciones Juradas adjuntas no han sido las adecuadas, en virtud
a lo establecido en el numeral 9 del Servicio N° 04, pese a que este requisito, en su
oportunidad, fue observado. De ello, se observa que no se ha concluido el trámite
por el solo hecho del formato de la Declaración Jurada, sino más bien por el diferente
contenido a la solicitada en el TUSNE del OSCE. Lo cual evidencia que, la
Subdirección ha actuado de manera razonable y proporcional.
2
Morón, JC. (2019). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Tomo I, p. 92.
8
2.2.3.7. Asimismo, se advierte que la Subdirección ha actuado acorde a la Ley, puesto que el
usuario al no subsanar oportunamente la observación formulada en el Oficio N°
D000705-2021-OSCE-SDAA, su Solicitud se considera como no presentada, en
aplicación al numeral 4 del artículo 136° del TUO de la LPAG y a la literal c) del
numeral 6.8.4.1 de la Directiva de Servicios Arbitrales.
2.2.3.8. Por tanto, lo afirmado por el usuario carece de sustento, ya que su Solicitud ha sido
declarada como no presentada por no adjuntar la Declaración Jurada establecida al
Servicio N° 04, la cual tiene un contenido sustancialmente distinto a la Declaración
Jurada presentada por el usuario en su escrito de subsanación; más no por tratarse
del solo formato.
2.2.3.9. Por otro lado, el usuario, en su numeral 6 de sus Fundamentos de Derecho de recurso
de apelación, indica que se afacetado gravemente el Principio de Simplicidad, pues
“el requerimiento del “formato”, a la luz de lo presentado y actuado en el procedimiento
administrativo, no constituye un elemento materialmente importante o trascendental,
no es una exigencia de la cual dependa el trámite en sí mismo; máxime si de los
documentos aportados (en la presentación y subsanación) se verifica el pedido
concreto, la documentación pertinente, el pago por el trámite solicitado, así como toda
la información necesaria y relevante para emitir una decisión favorable al
administrado”.
2.2.3.10. Dicho Principio, contenido en el numeral 1.13 del artículo IV del Título Preliminar del
TUO de la LPAG, establece lo siguiente:
2.2.3.12. Bajo esta misma línea argumental, la Declaración Jurada exigida para el Servicio
solicitado por el usuario, simplifica la tramitación de tal modo que solo se necesita la
afirmación de la situación jurídica por parte del usuario para proceder con el Servicio,
en lugar de requerirle documentación fehaciente que compruebe sus afirmaciones.
2.2.3.14. Por lo tanto, este argumento del usuario también ha sido desestimado. Por lo que, se
ha cumplido con respetar tanto el Principio de Razonabilidad como el Principio
Simplicidad.
2.2.4. Sobre las alegaciones del usuario acerca que su Solicitud debió ser atendida al
amparo de la Normativa
3
DROMI, Roberto (2000) “Derecho Administrativo” EN: Revista Derecho y Sociedad N°17, 2004, P.267.
9
“Artículo 49.- Presentación de documentos sucedáneos de los originales
49.1 Para el cumplimiento de los requisitos correspondientes a todos los
procedimientos administrativos, comunes o especiales, las entidades están obligadas
a recibir los siguientes documentos e informaciones en vez de la documentación
oficial, a la cual reemplazan con el mismo mérito probatorio:(...)
49.1.6 Copias fotostáticas de formatos oficiales o una reproducción particular de
ellos elaborada por el administrador respetando integralmente la estructura de los
definidos por la autoridad, en sustitución de los formularios oficiales aprobados por la
propia entidad para el suministro de datos.” (el resaltado es nuestro)
2.2.4.2. Si bien es cierto, para el cumplimiento de los requisitos, la Entidad está obligada a recibir una
copia fotostática de los formatos oficiales o una reproducción particular de ellos, elaborado por
el usuario, respetando integralmente la estructura de los definidos por la autoridad. No
obstante, esto no ocurre en el presente caso, pues el usuario no ha elaborado una reproducción
particular de la Declaración Jurada solicitada en el Servicio N° 04 del TUSNE del OSCE, ya
que el contenido sustancial no es el mismo. Asimismo, cabe precisar, como ya se ha
mencionado reiteradamente, que su Solicitud ha sido declarada como no presentada, puesto
que no adjunto la Declaración Jurada correspondiente, o algún otro documento que tenga el
mismo contenido.
2.2.4.3. Por otro lado, el usuario, en los numerales 10 y 11 de Fundamentos de Derecho de su recurso
de apelación, señala que también debió ser atendida su Solicitud al amparo del numeral 8,10
y 12 del artículo 66° del TUO de la LPAG:
En esa misma línea, el usuario señala que esta normativa es concordante con los numerales
2,3,4,7,8 y 9 del artículo 86° del TUO de la LPAG:
2.2.4.4. Al respecto, es importante precisar que los derechos del usuario han sido respetados,
pues, este ha sido asistido; ya que, en aras de contribuir con el desarrollo de la
tramitación del Servicio y orientar al usuario, se incluyó expresamente un pie de
página en el numeral 2 de las observaciones descritas en el Oficio N° D000705-2021-
OSCE-SDAA, indicando lo siguiente: “La Declaración Jurada podrá encontrarla en el
siguiente link https://www.gob.pe/institucion/osce/informes-publicaciones/616794
4designacionresidual-de-arbitros-para-arbitrajes-ad-hoc “
10
2.2.4.5. Conforme a lo mencionado anteriormente, se evidencia que la actuación de la
Subdirección ha sido acorde a lo establecido por la Ley, dado que el usuario al no
subsanar lo requerido oportunamente, en aplicación al numeral 4 del artículo 136° del
TUO de la LPAG y al la literal c) del numeral 6.8.4.1 de la Directiva de Servicios
Arbitrales del OSCE, se dio por no presentada su Solicitud.
2.2.4.6. Además, cabe resaltar, que en ningún momento del trámite se le solicito al usuario
algún documento prohibido, solo se solicitó los documentos correspondientes para el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el TUSNE del OSCE. En este caso, se
solicitó al usuario la Declaración Jurada que indica de manera expresa, la veracidad
de los documentos presentados y la falta de acuerdo de los árbitros previamente
designados por partes para nombrar al Presidente de Tribunal Arbitral dentro del
plazo legal; según formato oficial aprobado por la Dirección de Arbitraje. Asimismo,
debe adjuntarse carta de aceptación del árbitro designado por las partes, conforme a
lo señalado en el numeral 9 del Servicio N° 04 del TUSNE del OSCE.
2.2.4.10. En ese sentido, el argumento esgrimido por el usuario carece de sustento o validez,
puesto que sí se ha respetado los Derechos del usuario y se ha cumplido con los
deberes de la Administración Pública.
11
Sobre el particular, es pertinente señalar que el servicio N°04 del TUSNE del OSCE
señala que la Subdirección de Asuntos Administrativos Arbitrales es responsable de
los actos destinados a la tramitación del servicio no exclusivo de designación residual
de árbitros para arbitraje Ad Hoc, en concordancia a las funciones establecidas en el
artículo 105° del ROF del OSCE, y al literal d) del numeral 6.2.3 de la Directiva de
Servicios Arbitrales del OSCE.
2.2.5.4. En cuanto al, objeto o contenido, en el numeral 2 del artículo 3° y el artículo 5° del
TUO de la LPAG, que señala, entre otras cosas, que todo su contenido se ajustará a
lo dispuesto en el ordenamiento jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y
jurídicamente.
Al respecto, cabe señalar que los requisitos para la presentación de las solicitudes de
designación residual de árbitros ad hoc de árbitros se encuentran en el servicio N° 04
del TUSNE del OSCE; cuyo cumplimiento satisfactorio de todos los requisitos
concluye con la designación residual de árbitro; en caso contrario se dará por no
presentada su solicitud, como lo ocurrido en el presente caso.
2.2.5.5. Respecto a la Finalidad Pública, en el numeral 3 del artículo 3o del TUO de la LPAG,
establece que la finalidad pública debe adecuarse a las finalidades del interés público
por las normas que otorgan las facultades al órgano emisor.
En tal sentido, el acto administrativo bajo análisis tiene como finalidad pública
garantizar tanto la atención adecuada y oportuna de las solicitudes de designación
residual de árbitro como el cumplimiento del principio de legalidad, aplicando las
consecuencias jurídicas establecidas normativamente a los supuestos de hecho
previstos por el ordenamiento jurídico administrativo.
12
Lo anterior supone que la Subdirección al emitir el Oficio N° D000811-2021- OSCE-
SDAA, (dado que se cumplió con la finalidad de que los pronunciamientos emitidos
se realicen en estricto cumplimiento de la normatividad aplicable), ha cumplido con
garantizar el respeto a la finalidad pública de la norma que le otorgó la competencia
para conocer el presente trámite.
13
De todo lo expuesto se puede apreciar que la Subdirección ha cumplido con lo
dispuesto en el numeral 4 del artículo 3o del TUO de la LPAG.
Sobre ello, en el numeral 136.1 del artículo 136o del TUO de la LPAG, señala, “En un
solo acto y por única vez, la unidad de recepción al momento de su presentación
realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser
salvadas de Oficio, invitando al administrado a subsanarlas dentro de un plazo
máximo de dos días hábiles”
Además, cabe precisar que en el artículo I del Título Preliminar del TUO del Código
Procesal Civil, aprobado por la Resolución Ministerial N° 010-93-JUS, señala lo
siguiente:
“Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa
de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso”
En ese sentido, el usuario al no contar con todos los requisitos indicados en el Servicio
N° 04 del TUSNE, se le indicó que subsane las observaciones expuestas en el Oficio
N° D000705-2021-OSCE-SDAA. No obstante, al no subsanar dichas observaciones
correctamente, su Solicitud fue considerada como no presentada.
Con ello, se verifica que la Subdirección ha realizado las actuaciones pertinentes para
que la Solicitud sea calificada y tramitada adecuadamente.
En esa misma línea, es necesario precisar que, conforme al marco normativo del
derecho a la defensa en el Perú, en el inciso 14 del artículo 139° de la Constitución
Política ha señalado que una persona no puede ser privada del Derecho a la Defensa
el cual es un reflejo intrínseco del Derecho al Debido Proceso.
Respecto del debido procedimiento el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar
del TUO de la LPAG señala:
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emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones
que los afecten”.
2.2.5.9. Asimismo, haberse cumplido estrictamente con las disposiciones señaladas en los
artículos 3o, 5o, 6o y 8° del TUO de la Ley de la LPAG, se evidencia que no ha existido
algún defecto u omisión respecto de los requisitos de validez.
3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
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3.2. De los argumentos vertidos en el presente Informe Técnico se evidencia que el Oficio
N° D000811-2021-OSCE-SDAA ha cumplido con las disposiciones señaladas en los
artículos 3o, 5o, 6o y 8° de la TUO de la LPAG, por lo que no hay mérito para declarar
la nulidad del citado Oficio.
3.4. En tal sentido, se recomienda remitir tanto el presente Informe Técnico como el
proyecto de resolución adjunto, a la Dirección de Arbitraje, de considerarlo
conveniente.
Atentamente,
JRS
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