Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
¿Quién o quiénes pueden otorgar, en cada comunidad política, el valor de norma jurídica a sus declaraciones
de voluntad? Es decir, quienes están legitimados
¿Sobre qué materias puede versar la declaración de voluntad?
¿Qué forma ha de revestir cada uno de los mandatos de los sujetos y órganos legitimados y qué
procedimiento deben seguir éstos a la hora de elaborarlos y darlos a conocer? Es decir, la forma (ley,
reglamento…) y el proceso de su elaboración (es distinto elaborar una ley a elaborar una ordenanza)
pvfuertes
1.2 FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Conforme al profesor ESTRENA CUESTA, el Derecho Administrativo es “el conjunto de normas de Derecho
Público interno, que regulan la organización y actividad de las Administraciones Públicas”. La Administración
no sólo es destinataria de las normas jurídicas, sino que las elabora-- participa :
Copartición de la administración, dirigida por el Gobierno, en la elaboración de proyectos de ley
Participación directa en la función legislativa (ejemplo: D-legislativos y D-leyes)
A través de la elaboración de reglamentos (valor inferior y subordinado)
Con referencia a las fuentes del Derecho Administrativo, la mayoría de los autores consideran que dichas
fuentes son, en definitiva, las mismas que las de las otras ramas del Derecho. Así, podemos clasificarlas en:
Fuentes Directas/Indirectas
Directas:
Constitución Española
Tratados internacionales publicados en el B.O.E.
Las leyes Orgánicas y las leyes ordinarias (Estado y CCAA)
Normas con rango de ley del Gobierno (Decretos Legislativos y Decretos leyes)
Reglamentos (Decretos del Gobierno, Ordenes de Comisiones Delegadas y Ordenes
Ministeriales)
Costumbres
Principios Generales del Derecho
Indirectas:
La jurisprudencia
Tratados Internacionales firmados, pero no publicados en España
La doctrina científica
Fuentes Escritas/No escritas
Escritas:
Constitución Española
Ley
Disposiciones del Ejecutivo con fuerza de ley (Decreto Ley, Decreto Legislativo, Tratados
Internacionales válidamente celebrados y una vez publicados en España)
Reglamentos estatales, autonómicos y locales , así como de las diversas entidades de
Derecho Público.
No escritas:
Costumbres
Principios generales del derecho
Fuentes Primarias/Subsidiarias
Primarias (son las que se aplican directamente):
Constitución Española
Ley
Disposiciones normativas con fuerza de ley
Reglamentos
Subsidiarias (se aplican en defecto de las primarias):
Costumbre
Principios generales del derecho
pvfuertes
1.3 FUENTES DISTINTAS A LA LEY Y EL REGLAMENTO
Además de la ley y el reglamento, tenemos que tener claras las características de las “otras” fuentes:
La Costumbre
Es una fuente directa subsidiaria ya que “sólo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral y al orden público y resulte probada” .Hoy en día tiene un reducido papel como fuente
subsidiaria pues cada vez el Estado regula más y además en el derecho administrativo es todavía más
limitada dado que el Derecho Administrativo se caracteriza por ser básicamente escrito y muy rígido y
formalista.
Existen tres clases de costumbres:
1) Praeter Legem (costumbre supletoria): es la más frecuente. Surte cuando la norma escrita se
remite a ella, dado que existen supuestos en los que esto sucede para regular ciertas
instituciones o relaciones apelando a los usos y costumbres locales (ejemplo: publicación de
bandos que deben atenerse al uso y costumbre de la localidad)
2) Secundum legem (costumbre interpretativa): es más problemática. Ahora bien, la doctrina es
unánime a la hora de negar valor vinculante a esta costumbre porque la costumbre no tiene ni
alcance ni contenido interpretativo.
3) Contra legem (costumbre contraria): evidentemente no tiene validez en nuestro derecho.
No tiene vigencia en el derecho Administrativo el precedente administrativo (comportamiento
adoptado por la Administración en la aplicación de un determinado criterio para supuestos
sustancialmente idénticos); no es fuente del Derecho y por tanto no vincula a la Administración que
puede apartarse de ella, si bien no de forma arbitraria ( por ello debe motivar si se separa del criterio
anterior –artículo 54 LRJ-PAC; y además la Administración no puede eludir determinados principios del
Derecho – seguridad jurídica, igualdad, objetividad…)
Los Principios Generales del Derecho
Es una fuente directa secundaria porque “se aplicarán en defecto de ley o costumbre” (artículo 1.4 CC).
Lógicamente, cuando son positivizados (pasan a formar parte del derecho escrito) entonces tienen carácter
vinculante y obligatorio, pero básicamente por su transformación en norma escrita.
Son principios informadores del Ordenamiento Jurídico. Además tienen otras funciones: función
directiva de carácter general en orden a la creación del Derecho o su desarrollo doctrinal; una función
interpretativa de las normas (básicamente lo hacen la doctrina y la jurisprudencia); una función integradora
de las lagunas.
No suelen aparecer escritos aunque pueden estar positivizados (ejemplo: legalidad, jerarquía
normativa….). Otros ejemplos de ellos serían la buena fé, la igualdad, la equidad…..
La Jurisprudencia del Tribunal Supremo
Es la doctrina que establece el Tribunal Supremo al interpretar:
o La ley
o La costumbre
o Los principios generales del derecho
Tiene una función integradora del Derecho cuando de forma reiterada se produzcan unos mismos
hechos. Es fuente indirecta pues complementa al ordenamiento al declarar el sentido de las normas.
La Doctrina Científica
Más que de una fuente, tiene un función integradora del Derecho mediante la formulación de las
diversas teorías. Contribuye a la interpretación y aplicación de las normas.
pvfuertes
1.4 JERARQUÍA DE LAS FUENTES
Las fuentes del Derecho se rigen por una serie de principios:
Dicho principio ofrece peculiar interés pues determina el orden de aplicación de las normas al caso
concreto y el criterio para solucionar las prescripciones contradictorias contenidas en normas de rango
distinto. Así, el artículo 1.2 del CC señala que “carecerán de validez las disposiciones que contradigan otra
de rango superior”. Así, las normas del mismo rango, tienen igual fuerza normativa.
Este principio permite constatar la relación existente entre la fuente de la que emana la norma y la
forma de la misma, así como el rango y fuerza (normas de la misma fuente, igual forma externa y misma
fuerza) Se establece una estructura piramidal:
El principio de Competencia
Toda norma ha de ser conocida públicamente para poder exigirse. Se considera cumplido dicho
requisito con su publicación en el B.O.E., Diarios Oficiales de las CCAA…. Dicho principio es condición
indispensable de seguridad jurídica : el Estado sólo asegura la posibilidad de su conocimiento.
2. LA CONSTITUCIÓN
Una vez vistas las fuentes del Derecho, haremos ahora una breve referencia a cada una de ella empezando por la
Constitución como norma suprema del Ordenamiento Jurídico. Como ya la vimos en el tema 1 simplemente vamos a
dar algunas características básicas de la misma que son:
Entre las fuentes del Derecho se sitúa en primer lugar.
Es la norma jurídica suprema del Ordenamiento Jurídico, que sirve de referencia a las demás y que por tanto
ninguna ley o norma puede ir contra ella y si se plantea un conflicto debe prevalecer siempre la Constitución.
Así, tanto la Constitución como la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional arbitran unos mecanismos de
defensa de la supremacía de la Constitución, a los que se refiere el artículo 161 de la Constitución cuando
establece que el Tribunal Constitucional es competente para conocer, entre otros, del recurso de
pvfuertes
Inconstitucionalidad contra las leyes y disposiciones con fuerza de ley; y el artículo 163 que a su vez regula la
cuestión de inconstitucionalidad que pueden plantear los jueces y tribunales ante el Tribunal Constitucional
cuando consideren que una norma con rango de ley aplicable al caso y de cuya validez dependa el fallo
puede ser contraria a la Constitución.
Tiene un contenido que no es otro que la regulación de los derechos fundamentales de los ciudadanos (parte
dogmática), así como de la composición y relaciones de los diferentes poderes del Estado (parte orgánica)
junto a otros preceptos dedicados a definir el modelo de Estado que se implanta.
Como lex superior debe ser protegida en orden a evitar que se hagan sobre ella modificaciones continuas,
innecesarias o intranscendentes. Así, su reforma tiene 2 procedimientos (ya visto en el primer bloque) : un
procedimiento de reforma no esencial (procedimiento no agravado) y un procedimiento de reforma esencial
( procedimiento agravado) según los preceptos constitucionales que se pretendan cambiar. Es por ello que
se habla de que la Constitución Española del 1978 es una constitución “rígida”.
3. LA LEY
En el ámbito jurídico se puede hablar de tres acepciones o significados de la palabra Ley:
En sentido muy amplio se usa como equivalente a norma jurídica en general (artículos 9,10 y 11 del Código
Civil)
En sentido amplio lo utilizamos como fuente del derecho. Sería así la norma jurídica emanada del Estado,
escrita y solemne que, como Derecho escrito, se contrapone a la costumbre o el Derecho consuetudinario
(artículos 1 y 2 del Código Civil)
En sentido más restringido se designa sólo a un determinado grupo de normas dictadas por el Estado, las de
superior jerarquía, por emanar del Poder Legislativo, y requerir especiales requisitos y solemnidades,
contraponiéndose así a los reglamentos o disposiciones administrativas de rango inferior.
3.1. Requisitos
a) Internos
Son requisitos internos de la Ley los siguientes:
o Generalidad: la ley se refiere o regula una serie de supuestos en número amplio o indefinido (no
supuestos concretos)
o Imperatividad: la ley contiene un mandato, ya sea positivo o negativo.
o Coercibilidad: dicho mandato ha de ser susceptible de ser impuesto por medio de la coacción externa.
o Racionabilidad: el mandato de la ley ha de ser racional o justo.
b) Externos
3.2 Características
pvfuertes
Las leyes deben ser cumplidas. Así, el artículo 6.1 del Código Civil dice que “la ignorancia de las leyes no
excusa de su cumplimiento”.
pvfuertes
En cuanto a su rango jerárquico, existen dos posiciones doctrinales contrapuestas: la de autores
como GARRIDO FALLA que defienden la superioridad de las leyes orgánicas sobre las ordinarias; y la
de autores como GARCIA DE ENTERRÍA que considera que todas tienen el mismo rango jerárquico y
que su diferencia estriba en una relación de competencia. Así, en esta línea última se sitúa también
el Tribunal Constitucional en sentencia de 13 de Febrero de 1981.
Tengamos especialmente en cuenta las leyes de transferencia o delegación del artículo 150.2 de
la Constitución Española, que han sido las más utilizadas por el legislador para la reforma de los
Estatutos de Autonomía, debiendo en todo caso tener el carácter de orgánicas. Así, dicho artículo
dice que “el Estado podrá transferir o delegar en las Comunidades Autónomas mediante ley
orgánica, facultades correspondientes a materia de titularidad estatal que por su naturaleza sean
susceptibles de transferencia o delegación.”
o Leyes ordinarias:
Son el instrumento normal de realización de la función legislativa. Así, se elaboran por el
procedimiento habitual y se aprueban por mayoría simple. Pueden referirse a cualquier materia que
no esté reservada por la Constitución a otro tipo de norma.
Pueden ser:
Leyes de Pleno: aprobadas por los plenos de las Cámaras
Leyes de Comisión:
Suponen un traspaso interno de competencias del Pleno de las Cámaras hacia órganos
parlamentarios restringidos. Así, según el artículo 75.2 de la Constitución, “las Cámaras
podrán delegar en las Comisiones Legislativas Permanentes la aprobación de proyectos o
proposiciones de ley”. No se pueden aprobar por este medio:
Cuestiones que se refieran a la reforma constitucional
Cuestiones internacionales
Leyes Orgánicas
Ley de bases
Ley de Presupuestos Generales del Estado
Leyes Básicas:
Han de estar expresamente previstas en la Constitución y sirven para que una vez
aprobadas por las Cortes sentando los principios comunes y homogéneos sobre una
determinada materia, sean desarrolladas por las Comunidades Autónomas, respetando en
todo caso lo ordenado en las mismas.
Se reconocen en el artículo 149.1 de la Constitución
Leyes Marco:
Las Cortes Generales atribuyen a las CCAA la facultad de dictar para sí normas legislativas
en el marco de los principios, bases y directrices de la ley Estatal. Así, el artículo 150.1 de la
Constitución establece que “las Cortes Generales, en materias de competencia estatal,
podrán atribuir a todas o a algunas de las Comunidades Autónomas la facultad de dictar,
para sí mismas, normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados
por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia de los Tribunales, en cada ley marco se
establecerá la modalidad del control de las Cortes Generales sobre estas normas legislativas
de las Comunidades Autónomas”.
Leyes de Bases:
Las Cortes delegan al Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre
determinadas materias (artículos 82 a 84 de la Constitución). Medio por el cual se delega:
Ley Ordinaria: dará lugar a un texto refundido
Ley de Bases: cuando tenga por fin crear un texto articulado
pvfuertes
Las leyes de Bases no pueden:
Autorizar la modificación de la propia ley de bases
Facultar para dictar normas retroactivas
Ley de Presupuestos del Estado:
Se elabora para materia concreta y ámbito de vigencia limitado. Se elabora por el Gobierno
--- examen, enmienda y aprobación por las Cortes Generales. Debe presentarse ante el
Congreso de los Diputados al menos 3 meses antes de expiración ( si no estuviera aprobada el
primer día del ejercicio económico: se entiende prorrogado el anterior). Esta ley no puede crear
tributos (si modificarlos si una ley tributaria así lo prevé)
3.4 Elaboración
La elaboración de las leyes es competencia esencial de las Cortes Generales. Todas las leyes requieren la
aprobación de ambas Cámaras, salvo en el caso poco probable de veto por el Senado del artículo 90.2 de la
Constitución Española, en cuyo caso la ley se aprobará tan sólo por el Congreso.
El procedimiento legislativo ordinario comprende desde la aprobación del proyecto o proposición hasta la
aprobación del texto definitivo. Tiene las siguientes fases:
a) Introductoria
Según la Constitución Española (artículo 87) están legitimados para iniciar el proceso legislativo: el
Gobierno, el Congreso, el Senado, las Asambleas de las Comunidades Autónomas y el pueblo
español. Veamos cada uno de ellos:
Iniciativa Gubernamental
Si el texto presentado tiene su origen en una resolución aprobada por el Consejo de
Ministros se denomina proyecto de ley y se presentará en el Congreso acompañado de una
exposición de motivos y de los antecedentes necesarios para pronunciarse sobre el mismo
salvo en los supuestos que establece expresamente el texto constitucional en que la
presentación se hará en el Senado (artículo 74.2 CE) y que son los procedimientos para la
celebración de convenios y acuerdos de cooperación entre Comunidades Autónomas y
para la aprobación del Fondo de Compensación Interterritorial.
Hay que señalar que la iniciativa gubernamental goza de preferencia en la tramitación
parlamentaria respecto a la iniciativa del resto de los titulares de la misma (artículo 89.1 de
la Constitución Española).
Iniciativa Parlamentaria
Corresponde tanto al Congreso como al Senado. En el Congreso las proposiciones de ley
pueden ser adoptadas a iniciativa de un Diputado con la firma de otros catorce, o a
iniciativa de un Grupo Parlamentario con la sola firma de su portavoz. Por el contrario, en
el Senado deberán ser suscritas por un Grupo Parlamentario o 25 Senadores.
Iniciativa Autonómica
Se recoge en el artículo 87.2 de la Constitución y permite a las Asambleas Legislativas de
las Comunidades Autónomas una doble vía: Indirecta ( solicitar del gobierno la adopción de
un proyecto de ley); Directa ( remitir a la Mesa del Congreso una proposición de ley,
delegando ante dicha Cámara un máximo de 3 miembros de la Asamblea encargado de su
defensa).
Iniciativa Popular
Se recoge en el artículo 87.3 de la C.E. y se desarrolla en la ley Orgánica 3/1984 de 26 de
Marzo, reguladora de la iniciativa legislativa popular (LOILP). El trámite exige la
presentación por la Comisión promotora de la ILP (iniciativa legislativa popular) de una
proposición de ley ante el Congreso. Admitida, la Comisión debe obtener un mínimo de
pvfuertes
500.000 firmas acreditadas que avalen la iniciativa en el plazo de 9 meses, prorrogables por
otros 3 si la Mesa del Congreso aprecia fuerza mayor.
Son materias excluidas de la ILP:
o Materias propias de ley orgánica
o Materias de naturaleza tributaria
o Asuntos relativos a la prerrogativa de gracia
o Materias de carácter internacional
o Materias del artículo 131 de la CE (planificación económica)
o Materias del artículo 134.1 de la CE (cuestiones presupuestarias)
o Reforma de la Constitución.
b) Constitutiva
Es la fase en que se desarrolla la elaboración y aprobación del texto presentado. En ambas
Cámaras es prácticamente igual. Los trámites son los siguientes:
Presentación de Enmiendas
Presentado el proyecto de ley, la Mesa abre un plazo de 15 días para presentación de
enmiendas (modificaciones al texto original). Dichas enmiendas pueden ser: a la totalidad
(versan sobre la oportunidad, principios o espíritu del proyecto y postulan su devolución al
Gobierno; o las que proponen un texto completo alternativo); al articulado (pueden ser de
adición, supresión o modificación)
Debates a la totalidad en el Pleno
Las enmiendas a la totalidad se debaten en el Pleno. Si se rechazan, el proyecto pasa a la
Comisión para debatir las enmiendas al articulado. Si triunfa o se devuelve o si es de texto
alternativo se tramita con desplazamiento del texto originalmente remitido por el
Gobierno. En la Comisión, se abre nuevo plazo para presentar enmiendas (caben sólo al
articulado)
Debates en Comisión
Tiene lugar una vez concluido el debate de totalidad en el Pleno. La Comisión nombra
una Ponencia que redacta un informe en 15 días que sirve de base al debate en la
Comisión. El dictamen final sobre el proyecto o proposición originarios se devuelve a la
Mesa del Congreso para el siguiente trámite.
Deliberación en el Pleno
Se inicia 48 horas después de recibir el dictamen de la Comisión. Concluida la
deliberación y debate, el texto finalmente aprobado se remite al Senado.
Tramites en el Senado
Esta Cámara repite todo el procedimiento anterior, pudiendo en el plazo de 2 meses
desde la recepción del texto optar entre vetar (rechazar el proyecto; requiere mayoría
absoluta) o introducir enmiendas (se debatirán en el Congreso que las aceptará o rechazará
por mayoría simple). El plazo de 2 meses se reduce a 20 días naturales en los proyectos
declarados urgentes por el Gobierno o el Congreso.
Devolución al Congreso
El Congreso tiene 2 opciones:
o Ratificar inmediatamente por mayoría absoluta el texto rechazado por el Senado o
esperar 2 meses y volver a aprobar el texto rechazado por el Senado por mayoría
simple.
o Debatir las enmiendas del Senado.
c) Integradora de eficacia
Está integrada por aquellos trámites que dotan de eficacia a la ley aprobada por las Cortes. El Rey
sancionará en el plazo de 15 días las leyes aprobadas por las Cortes Generales, y las promulgará y
pvfuertes
ordenará su inmediata publicación (artículo 91 de la Constitución Española). La sanción, hoy en día,
es un acto solemne y puramente simbólico; la promulgación viene a ser como la certificación del Rey
de que las leyes han sido elaboradas por las Cortes con arreglo a la normativa constitucional y
cumplen por tanto los requisitos formales. En cuanto a la publicación significa que las leyes han de
ser dadas a conocer mediante el procedimiento que se establezca en el ordenamiento jurídico y que
en nuestro país es su inclusión en el B.O.E.
Por último, debemos hablar de la vigencia de las leyes. Así, según el artículo 2.1 del Código Civil, “las
leyes entrarán en vigor a los veinte días (son naturales) de su completa publicación en el B.O.E. sin en
ellas no se dispone otra cosa”.
En cuanto a la derogación; el artículo 2.2 del Código Civil dice que “las leyes sólo se derogan por otras
posteriores. La derogación tendrá el alcance que expresamente se disponga y se extenderá siempre a
todo aquello que en la nueva ley, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. Por la
simple derogación de una ley no recobran vigencia las que ésta hubiera derogado”
3.5 Reserva de ley
Se entiende por reserva de ley el establecimiento constitucional de ciertos límites al poder reglamentario
de la Administración, ordenando que la regulación de determinadas materias ha de hacerse necesariamente
por medio de ley formal. Viene regulado en el artículo 23.2 de la Ley de Gobierno.
Hay que diferenciar:
Reserva material: se refiere a la necesidad de que sólo por ley orgánica u ordinaria se pueden regular
determinadas materias. Se da cuando la Constitución lo establezca.
Reserva formal: es una técnica jurídica mediante la cual cuando regulamos una materia por ley
(antes bastaba reglamento) en los sucesivo hemos de regularla siempre por ley. Ello es por base al
principio de congelación del rango.
3.6 Deslegalización
Es una técnica jurídica en virtud de la cual una ley, sin entrar a regular materialmente un asunto, abre la
posibilidad de que el mismo hasta entonces regulado por ley, pase en el futuro a ser regulado por reglamento.
Tiene en todo caso un límite: aquellos supuestos en que exista reserva material de ley.
pvfuertes
o Los que atribuyan a una organización o institución internacional el ejercicio de competencias
derivadas de la Constitución
o Garantía del cumplimiento de esos tratados y de las resoluciones emanadas de esos organismos: las
Cortes Generales ó el Gobierno
Previa autorización de las Cortes:
o Tratados de carácter político
o Tratados de carácter militar
o Los que afecten a la integridad territorial del Estado ó los derechos y deberes fundamentales del
Título I
o Impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pública
o Supongan modificación o derogación de alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecución
Y en cuanto a los efectos de los Tratados hay que resaltar que :
Forman parte del Ordenamiento Interno si:
o Son válidamente celebrados y
o Publicados oficialmente en España
5. DERECHO COMUNITARIO
Hoy en día ha tomado gran relevancia pues es el que rige nuestros destinos. El ordenamiento jurídico de la U.E. es
el ordenamiento específico y propio de la Unión Europea y no puede identificarse ni con el Derecho Internacional ni
con el Derecho Interno de los países miembros, configurándose como un ordenamiento jurídico autónomo.
Se diferencia del orden jurídico internacional en dos puntos esenciales: el orden internacional se basa sobre la
idea de “cooperación” mientras que el orden del derecho de la U.E. es un orden destinado a la “integración”; y por
otro lado el Derecho Internacional es básicamente un derecho “convencional” mientras que el de la Unión aunque
se base en los Tratados Fundacionales y los que los modifican posteriormente será ampliamente desarrollado por las
instituciones que se crean y disponen de un verdadero poder normativo que genera lo que se ha dado en llamar
Derecho derivado o secundario.
5.1 Tratados Originarios y modificación
Son tres los Tratados Originarios Autónomos:
CECA (Comunidad Europea del Carbón y el Acero)
CEE (Comunidad Económica Europea)
CEEA ó EURATOM (Comunidad Europea de la Energía Atómica)
En 1965 se produce el Tratado de la Fusión (unifica las 3 instituciones ; no fusiona los
tratados)
Estructura similar:
Primera parte: objetivos y principios
Segunda parte: competencias y funcionamiento
Tercera parte: derecho material
Clausulas finales: modalidades de adhesión y asociación a Tratados, entrada en vigor,
ámbito de aplicación y proceso de revisión
Ámbito de aplicación:
Territorial:
o CECA: a territorios europeos de las Altas Partes Contratantes y a territorios
europeos cuyas relaciones exteriores asuma un pais signatario (no se aplica a no
europeos)
o CEEA: territorios bajo soberanía de Estados miembros (también los de su
jurisdicción aunque no sean europeos)
pvfuertes
o CE: a 15 miembros europeos, sus dependientes y al régimen de asociación de
territorios de Ultramar
Temporal:
o CECA: 50 años (2002). Comisión ha ido incorporando progresivamente el sector
a la C.E.
o CEE y CEEA : periodo ilimitado
Procedimiento de revisión -- Tratados modificativos:
Procedimiento único:
o Introducido por el Tratado de la Unión Europea
o Iniciativa:
Gobierno de los Estados miembros y
La Comisión
o Somete el proyecto al Consejo: consulta al Parlamento
o Consejo: dictamen favorable a la reunión de la Conferencia
Intergubernamental (fase diplomática: negociación)
Pequeña revisión:
o Fuera de ese procedimiento
o Obvia la fase diplomática
o CECA: interviene el Tribunal de Justicia
o CEE y CEEA: se realiza:
Por unanimidad del Consejo a propuesta de la Comisión y previa
consulta al Parlamento
A instancia del Tribunal de Justicia previa consulta a la Comisión o
Parlamento
Tratados y actos modificativos:
o Convenio de determinadas Instituciones : unifica el Tribunal de Justicia y la
Asamblea (1957)
o Tratado que constituye un Consejo único y una Comisión Única de las
Comunidades Europeas (1965)
o Tratado de modificación de disposiciones financieras y presupuestarias
o Acta Única Europea (1986)
o Tratado de la Unión Europea- Maastricht- (1992)
o Tratado de Amsterdam (1997)
o Tratado de Niza (2001)
o Tratado de Lisboa (2007)
Acta Única Europea:
o Institucionaliza el Consejo Europeo
o Crea la Comisión de Cooperación Política Europea: coordina la política exterior
o Implanta el I.V.A. : medida de homogeneización impositiva
o Creación del Comité Económico y Social : armonización y mejora de las
condiciones de trabajo
o Mercado interior: libre circulación a partir del 31-12-1992
o Refuerza el Parlamento Europeo y el Tribunal Superior
Tratado de Maastricht:
o Condición de ciudadano europeo: todas las personas que ostenten la
nacionalidad de un Estado miembro
o Principios:
Respeto a las libertades y derechos fundamentales de las personas
pvfuertes
Unidad institucional
Subsidiaridad
Respeto a la identidad nacional de los Estados miembros
Suficiencia de medios
o Aspectos más importantes:
Incorpora nuevas políticas y la unión económica y monetaria
Mejora la política exterior y seguridad común
Regula la cooperación interior y justicia
Tratado de Amsterdam:
o Hace del empleo y los derechos de los ciudadanos el eje de la Unión
o Suprime los últimos obstáculos de la libre circulación y refuerza la seguridad
o Hace más eficaz la arquitectura institucional
Tratado de Niza:
o Permite la entrada de nuevos socios europeos
o Nuevo reparto de votos
o Nuevo sistema de mayorías y minorías: extensión de las decisiones por mayoría
cualificada
o Nombramiento del Presidente de la Comisión por mayoría cualificada y
nombramiento sometido a aprobación del Parlamento
o Posibilidad de suspender derechos de voto de un Estado si hay violación grave
de los principios de la Unión
o Cooperaciones Reforzadas:defender los valores y servir a los intereses de la
Unión (identidad institucional)
Tratado de Lisboa:
o Instituciones más modernas
o Nuevos métodos de trabajo
pvfuertes
Obliga al resultado (deja a los nacionales la elección de la forma y
medios)
Estado no cumple en plazo : efecto directo de los preceptos claros
Decisiones:
Obligan en todos sus elementos
Actos individuales no normativos
Se dirigen a sujetos individuales
Recomendaciones:
No vinculan
Sugerencias de las Instituciones a los Estados miembros para que
actúen en un determinado sentido en materias concretas
Dictámenes:
No vinculan
Manifestación de la opinión sobre una cuestión en particular
o Atípicos
Adopción de determinados actos en materias para las cuales los
Tratados les atribuyen competencia, pero sin regular su ejercicio
Ejemplo: acuerdos o decisiones de Gobiernos reunidos en el seno del
Consejo
pvfuertes
No cabe delegación de materias sujetas a ley orgánica
Habrá de revestir la forma de ley de bases cuando tenga por objeto la formación de Textos
Articulados; o de ley ordinaria si su objeto es refundir varios textos legales en uno, danto
lugar a un Texto Refundido.
Su destinatario sólo puede ser un Gobierno, ya sea estatal o autonómico.
Habrá de ser expresa, para materia concreta y con plazo de ejercicio
La delegación para Textos Articulados contendrá los principios y criterios que se seguirán en
el ejercicio. La ley de bases delimitará con precisión el objeto y alcance de la delegación y
los principios y criterios a seguir en su ejercicio; y no podrá en ningún caso autorizar la
modificación de la propia ley de bases o facultar para dictar normas con carácter retroactivo
(artículo 83 CE)
La delegación para Textos Refundidos determinará el ámbito normativo de refundición,
especificando si puede aclarar y armonizar los textos legales a considerar o simplemente se
trata de la mera formulación de un texto único.
Los Decretos Legislativos requieren consulta no vinculante del Consejo de Estado en Pleno.
No cabe subdelegación
El artículo 84 de la Constitución señala que “cuando hay una proposición de ley o enmienda
contraria a una delegación legislativa en vigor, el Gobierno está facultado para oponerse a su
tramitación. En tal supuesto, podrá presentarse una proposición de ley para la derogación total o parcial
de la ley de delegación”.
2) Decretos Leyes
Son disposiciones legislativas provisionales que dicta el Gobierno en casos de extraordinaria y
urgente necesidad (artículo 86 CE). Así, en este caso el que toma la iniciativa es el Gobierno y las Cortes
intervienen “a posteriori”. En un primer momento los Gobiernos Autonómicos no tenían reconocida
esta potestad, sin embargo en las últimas reformas estatutarias se permite tal posibilidad (ejemplo:
artículo 44.4 Estatuto de Autonomía de la Comunidad Valenciana).
¿Cuál es el presupuesto necesario que habilita tal posibilidad? La existencia de un caso de
extraordinaria y urgente necesidad. Es el Gobierno el que debe decidir si se da o no, y luego será
controlado por el Congreso.
Los Decretos Leyes no pueden afectar a las siguientes materias:
o Instituciones básicas del Estado
o Derechos, deberes y libertades de los ciudadanos del Título I
o Régimen de las CCAA
o Régimen electoral
En este tipo de normas, las Cortes lo que hacen es controlar después de la entrada en vigor del
Decreto Ley si reúne los requisitos que lo legitiman (el presupuesto de hecho habilitante y el respeto al
ámbito de aplicación permitido). Así, inmediatamente son sometidos a debate y votación de totalidad al
Congreso, convocado al efecto, en el plazo de los 30 días siguientes a su promulgación para decidir si es
convalidado o derogado, para lo cual el Reglamento del Congreso tiene establecido un procedimiento
especial y sumario. Si se convalida, aunque no se convierte en ley, si adquiere rango normativo de ley; si
se deroga los efectos que han producido en esos treinta días de vida no se ven afectados por la
anulación y tendrán plena vigencia. Pero además durante ese plazo, las Cortes podrán tramitarlos como
proyectos de ley por el procedimiento de urgencia, en cuyo caso, finalizada la tramitación
parlamentaria, el inicial Decreto Ley queda convertido en ley ordinaria y se publicará en el B.O.E.
Mecanismos de Control
Estos mecanismos se articulan ante una hipotética extralimitación por parte del Gobierno. El artículo 86.2 de
la Constitución establece que “sin perjuicio de la competencia propia de los Tribunales, las leyes de delegación
podrán establecer en cada caso fórmulas adicionales de control”. Así de este precepto se observa la facultad de
pvfuertes
los tribunales ordinarios del orden contencioso-administrativo para enjuiciar las eventuales extralimitaciones en
que haya podido incurrir la Administración al dictar un Decreto Legislativo.
Y en cuanto a los Decretos Leyes, ya hemos comentado que es el Congreso el que con posterioridad puede
incidir sobre ello. Y además, en todo caso, dado que el Decreto Ley es una norma con rango de ley la última
palabra correspondería al Tribunal Constitucional.
9. EL REGLAMENTO
Recordemos, que se encuentra por debajo de la ley y se aplica en su defecto, o como desarrollo de la misma.
9.1 Concepto y Naturaleza
Como señala GARRIDO FALLA, es una “disposición jurídica de carácter general dictada por la
Administración en materias propias de su competencia y con valor subordinado a la ley”. Así, son sus notas
características:
Carácter normativo: es una norma jurídica que integra y forma parte del ordenamiento jurídico.
Carácter general: es una norma que afecta y crea situaciones jurídicas de un conjunto de
personas consideradas en abstracto.
Carácter gubernamental: emana de los órganos de la Administración.
Carácter secundario: tiene valor subordinado a la ley en sentido formal.
Carácter fiscalizable judicialmente: está sometida al control de los tribunales.
En cuanto a su naturaleza jurídica es controvertida. Para ello deberemos diferenciar esta figura de
figuras afines:
a) Diferencias con el acto administrativo
El acto es algo “ordenado” y por ello se limita a aplicar el ordenamiento; el reglamento por el
contrario forma parte del ordenamiento y lo innova crean do normas nuevas.
El acto suele dirigirse a un destinatario concreto (aunque a veces es una pluralidad) mientras que
el reglamento es impersonal y abstracto, destinado a una generalidad.
El acto se agota con su simple cumplimiento; el reglamento no, sino que se consolida, se
mantiene.
El poder de dictar actos es una cualidad general de todo órgano de la Administración mientras
que la potestad reglamentaria sólo corresponde a aquellos órganos a quienes específicamente se
la atribuye el ordenamiento jurídico.
Al acto administrativo le afectan límites de revocación que impone la ley en garantía de los
derechos que haya podido generar; es reglamento es revocable mediante su derogación,
modificación o sustitución.
La ilegalidad de un acto, como regla general sólo implica su anulabilidad; la de un reglamento su
nulidad de pleno derecho
Los cauces de impugnación son distintos; la del reglamento es recurso judicial mientras que las
del acto puede ser administrativa y judicial.
b) Diferencias con los Decretos Leyes y Decretos Legislativos
Los reglamentos, al igual que los Decretos Leyes y los Legislativos son actos normativos dictados
por el Gobierno, pero a diferencia de aquellos en éstos el Ejecutivo ejercita una competencia propia,
sin actuar en sustitución del Poder Legislativo. Por eso su fuerza es diferente.
c) Diferencias con los reglamentos de los órganos constitucionales
Con respecto a los Reglamentos de las Cámaras, hay varias teorías siendo la más aceptada la que
considera que los Reglamentos de las Cámaras son una manifestación de su genérico poder de
autoorganización al que tales normas se ordenan directamente. No se trataría pues de reglamentos
internos sino más bien de auténticas leyes en la medida que proceden de órganos legislativos y
enlazan directamente con la norma constitucional, que es su único antecedente y límite.
pvfuertes
Con respecto a los demás órganos constitucionales, explicar que hoy en día sólo tienen
reconocida la potestad reglamentaria el Tribunal Constitucional y el Consejo General del Poder
Judicial.
9.2 Clases
Son numerosas las clasificaciones doctrinales, así que veremos una de ellas:
Por el sujeto de procedencia:
Estatales: el artículo 25 de la ley de Gobierno establece que las decisiones (unas veces con
contenido reglamentario y otras no) de los órganos regulados en dicha Ley pueden revestir las
formas siguientes:
Reales Decretos del Presidente del Gobierno
Reales Decretos acordados en Consejo de Ministros
Acuerdos del Consejo de Ministros
Acuerdos adoptados en Comisiones Delegadas del Gobierno
Órdenes Ministeriales
Autonómicos: la Constitución no dice nada sobre la forma que han de adoptar las normas
reglamentarias de las Comunidades Autónomas (así queda al ámbito de su respectivo Estatuto
de Autonomía y normas que los desarrollen).
Locales: en su calidad de administraciones Públicas de carácter territorial y dentro de la esfera
de sus competencias, corresponden, en todo caso, a los municipios, provincias y las islas las
potestades reglamentarias y de autoorganización.
Sectoriales (Administración Institucional y Corporativa): se concreta en Estatutos
(conjunto de normas que dictan estos entes para regular su propia organización) y Reglamentos
(normas dictadas para regular las relaciones de esos entes con sus funcionarios o personas
relacionadas con ellos, e incluso con personas extrañas).
Por sus efectos
Jurídicos (o propiamente normativos): se refieren a las llamadas relaciones de supremacía
general, que son las que unen normalmente a la Administración con cualquier ciudadano.
Tienen efectos ad extra de la propia Administración, ya que su objeto es incidir en los derechos
y deberes de los ciudadanos.
Administrativos o de organización: son de carácter orgánico (se refieren a la organización
administrativa, su ámbito doméstico) o bien a los administrados en cuanto están incursos en las
llamadas relaciones de supremacía especial que son las que unen a la Administración con
determinados administrados, siendo esta relación mucho más intensa y especializada, por
existir un plus de supremacía (sometimiento) que nace de un título específico (ejemplo:
internamiento en un hospital público)
Por su relación con la ley
Ejecutivos: completan y desarrollan la ley. La ley se limita a enunciar unos principios básicos en
los que enmarcar las grandes líneas directivas sobre una materia, dejando después a la
Administración que, por medio de reglamentos, precise todo el desarrollo. Una peculiaridad de
estos reglamentos es que han de dictarse previo dictamen de la Comisión Permanente del
Consejo de Estado, orientado a controlar la fidelidad del reglamento respecto a la ley que
desarrolla.
Independientes: es aquel que no viene a desarrollar de ninguna forma los preceptos de una
ley (es un reglamento dictado por la Administración en uso libre de su potestad reglamentaria).
Es polémica su existencia pues nuestra Constitución no contempla de ninguna forma la reserva
reglamentaria por lo que, teóricamente, los reglamentos independientes no podrían existir. Así,
pvfuertes
la doctrina española se mantiene dividida al valorar su posible existencia: para algunos sólo
podrían regular materias de organización administrativa en sentido amplio; para otros el
Gobierno podría dictar reglamentos independientes no sólo organizativos sino también de tipo
jurídico, normativos y ello porque el artículo 97 de la Constitución que regula la potestad
reglamentaria no establece restricción al efecto.
De Necesidad: se justifican únicamente en un estado de necesidad (ejemplo: estado de
alarma) o de una situación de emergencia cuya excepcionalidad coloca por encima incluso de la
primacía de la ley. Hay una reserva de poder último a favor de la Administración que no sólo
permite, sino que le obliga a actuar en la situación de circunstancias excepcionales para salvar
los valores sociales supremos. La existencia en nuestro derecho de esta clase de reglamentos
está reconocida de forma expresa (ejemplo: artículo 116 de la Constitución) y su límite más
importante es la temporalidad de su vigencia.
9.3 Reglamentos ilegales, ejecutivos y de organización
A. Ilegales: las posibles vías de impugnación son:
Vía Administrativa:
o Artículo 62.2 L.R.J.P.A.C.: “Son nulas las disposiciones que vulneren la C.E., leyes u
otras disposiciones administrativas de rango superior, regulen materias reservadas a
la ley y las que establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos individuales”
o Puede declararse de oficio. El artículo 102 de la LRJ-PAC lo regula. Así, la Administración
que dicto un reglamento puede, por sí misma, y nunca a instancia de parte como sucede
en la revisión de actos administrativos, revisarlo de oficio si es nulo de pleno derecho. ¿
Y por qué es necesario revisarlo de oficio si la Administración puede modificarlo o
derogarlo sin límite alguno? Por los efectos: si la Administración modifica o deroga los
efectos de esta derogación o modificación son “ex nunc” (sólo desde el momento que
tiene lugar la cosa); si revisa de oficio son “ex tunc” (se retrotraen al momento que se
dicto el reglamento).
o Reacción: nulidad de pleno derecho
o No cabe contra disposiciones generales (se usará el contencioso-administrativo): cabe
indirectamente a través de la impugnación de un acto administrativo basándose en la
nulidad de la disposición administrativa
Vía Contencioso-Administrativa
o Admisible en relación con disposiciones de carácter general (también la de los actos
que se produzcan en aplicación de las mismas)
o Particulares: impugnar en 2 meses
Vía Penal
o Delito de usurpación de atribuciones
o Artículo 506 Código Penal: “autoridad o funcionario que, careciendo de atribuciones
dictare una disposición de carácter general o suspendiere su ejecución, será castigado
con prisión de 1 a 3 años, multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial para empleo
público de 6 a 12 años”
Vía de Excepción
o Por los particulares, para evitar que cualquier Juez o Tribunal decida su caso de
acuerdo con las prescripciones de un Reglamento Ilegal
o Art 6 LOPJ: Jueces y tribunales no aplicarán reglamentos o disposiciones contrarias a la
C.E., la ley o jerarquía normativa
B. Ejecutivos:
pvfuertes
Responden a la necesidad de completar y desarrollar la ley en que se apoyan, normalmente en
virtud de una autorización o mandato expreso de la misma
Desarrollo parcial o total
Da una mayor flexibilidad
Caracteres --- son:
o Externos: contienen normas de derecho objetivo referidos a particulares
o Complementarios de la ley (secundum legem)
C. De Organización (o internos):
Regulan situaciones especiales (ejemplo: relación administración con sus funcionarios)
No despliegan efectos fuera del ámbito de la propia Administración (no repercuten en relación
con particulares u otros entes públicos)
9.4 Relaciones Ley/Reglamento
A. Ordinarias o normales
Cuando cada una ocupa el ámbito que la C.E. le reserva. El legislador fija los criterios legales y
los remite al Gobierno para que dé una solución técnica administrativa. Así, la ley es más general y
habilita (no hay reglamento sin ley) y el reglamento la desarrolla ( no hay ley plena sin reglamento)
B. Extraordinarias o anormales
Son varios los supuestos que podemos ver en este lugar. Así, por ejemplo tenemos la delegación
recepticia: el Gobierno hace uso de la delegación que en él hacen las Cortes , a través de una ley,
para la promulgación de un Decreto-Legislativo. También hablaríamos de la deslegalización: las
Cortes, por medio de un ley hacen que esa materia pierda su condición de materia reservada a la ley.
Eso sí, hay ciertos límites:
Formal: nunca cabe si la C.E. expresamente indica que una materia debe regularse por ley
Sustancial: salvaguarda de los derechos , libertades e intereses legítimos de la ciudadanía
9.5 Elaboración de los Reglamentos
El artículo 24 de la Ley de Gobierno regula el procedimiento en la Administración General del Estado.
Así, según dicho artículo se compone de las siguientes fases:
Iniciación:
Se inicia de oficio y no a instancia del interesado. La iniciación corresponde al centro directivo
competente mediante la elaboración del oportuno proyecto más un informe sobre la necesidad y
oportunidad así como la memoria económica que contenga la estimación del coste a que dará
lugar.
Proceso de elaboración:
A lo largo de todo el proceso deberán recabarse informes, dictámenes y aprobaciones previas
preceptivas. Además de ello, deben recabarse estudios y consultas para garantizar el acierto y
legalidad del texto. En todo caso, informe sobre impacto por razón de género.
Elaborado el texto, si afecta a derechos e intereses legítimos de los ciudadanos, se les dará
audiencia, durante y plazo razonable y no inferior a 15 días hábiles, directamente o a través de
organizaciones y asociaciones reconocidos por la ley que los agrupen o representen y cuyos fines
guarden relación directa con el objeto de la disposición (no hace falta si han participado en la
elaboración por medio de informe o consultas). La decisión sobre el procedimiento escogido para
dar audiencia será debidamente motivada en el expediente por el órgano que acuerda la apertura
del trámite de audiencia. Asimismo, y cuando la naturaleza de la disposición lo aconseje, será
sometido a información pública durante el plazo indicado. Cabe abreviar este trámite hasta un
mínimo de 7 días hábiles por razones justificadas debidamente motivadas y sólo podrá omitirse
cuando graves razones de interés público lo exijan.
pvfuertes
No se aplica el trámite de audiencia a las disposiciones que regulan los órganos, cargos y
autoridades de la ley, así como dispositivos orgánicos A.G.E. y órganos dependientes o adscritas a
ellas.
En todo caso, los proyectos serán informados por la Secretaría General Técnica, sin perjuicio del
dictamen del Consejo de Estado en los casos legalmente previstos. Y será necesario informe previo
del Ministerio de Administraciones Públicas si la norma afecta a la distribución de competencias
entre el Estado y las CCAA. Por último, hay que indicar que en ocasiones las leyes sectoriales, al
regular una materia, establecen la necesidad de contar con el informe correspondiente, emanado
del órgano u órganos competentes, cuando sean desarrolladas por vía reglamentaria. (ejemplo:
materia educativa)
Hay que destacar que de todos los trámites, sólo la omisión de los trámites de garantía de los
derechos e intereses de ciudadanos (audiencia e información pública e informes preceptivos) es
determinante de la nulidad del reglamento.
Aprobado el Reglamento por Real Decreto del Consejo de Ministros, su entrada en vigor
requiere su íntegra publicación en el B.O.E.
pvfuertes
pvfuertes