Las Fuentes Del Derecho

Fuentes del Derecho. Concepto. Clasificación. La legislación y la ley. La costumbre.

La doctrina. La jurisprudencia y los principios generales del derecho. Acepciones del
término ley. Caracteres. Irretroactividad de la ley. Primacía de la ley. La pirámide
jurídica. La Constitución Nacional. Análisis e importancia.

Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho son aquellas contribuciones que originan el sistema jurídico y de las cuales
nacen las normas jurídicas que regulan la vida de las personas. Las fuentes del derecho son
aquellas contribuciones que originan el sistema jurídico y de las cuales nacen las normas jurídicas
que regulan la vida de las personas

Clasificación

Las fuentes del Derecho pueden diferenciarse de acuerdo a su origen específico, el cual la doctrina
lo distingue por: Fuentes históricas. Fuentes formales. Fuentes reales.

Clasificación de las fuentes del Derecho

La doctrina tradicionalmente, distingue tres fuentes del Derecho que tienen relación directa con el
ordenamiento de un Estado, así como sus condiciones históricas y culturales. Estas son las
siguientes:

Fuentes formales del Derecho

Son los documentos y textos en los que se establecen o recopilan leyes o conceptos relacionados
con las mismas. Dentro de estas fuentes, también se encuentra la jurisprudencia y la costumbre.
Por lo que, podemos afirmar que las fuentes formales del Derecho son:

La legislación.

La costumbre.

La jurisprudencia.

La doctrina.

Fuentes reales del Derecho

También conocidas como fuentes materiales, son aquellas que toman en cuenta la realidad social
de un Estado para poder determinar el contenido de una normativa jurídica.

Dicha normativa o leyes son creadas a través de organismos u autoridades autorizadas para ello.
Podemos afirmar entonces, que de acuerdo a las fuentes reales del Derecho, las leyes se crean de
acuerdo al contexto político, histórico, social, económico, cultural, religioso, riqueza natural y la
geografía de un país.
Fuentes históricas del Derecho

Son aquellos documentos, obras literarias, testimonios y tratados científicos de carácter jurídico,
que plasman cómo era la organización y la creación de normas en el transcurso de la historia. Estas
son de gran ayuda o sirven de ejemplos para la creación de las nuevas leyes.

La Legislacion

La legislación es una concepción estática frente a la realidad social, mientras que la naturaleza de
la función legislativa es dinámica en tanto que implica una apreciación de los valores e intereses
aplicables en las relaciones sociales. El legislador cumple una tarea política plena al decidir en un
territorio y tiempo dados sobre los valores e intereses dignos de ser plasmados en las leyes.

La legislación como fuente formal del derecho pone las siguientes características: 1) Se trata de un
procedimiento para la creación de normas jurídicas generales; 2) dicho procedimiento debe
observar determinadas formalidades y se manifiesta en forma escueta; 3) existe cierta
jerarquización entre las leyes que la integran, y 4) es producto de las políticas escogidas por los
poderes del estado.

La Ley

La Ley se configura como la fuente de derecho dominante o de primer grado tras la Constitución
en el sistema normativo, siendo sus características fundamentales, por un lado, la fuerza
vinculante, vinculando tanto a los ciudadanos como a los órganos del Estado y su carácter formal,
en el sentido de que es aprobada por los órganos que tienen atribuida constitucionalmente la
potestad legislativa.

La Costumbre

La costumbre es fuente del Derecho, en defecto de ley, como dice el artículo 1.3, del Código civil:
es, pues, fuente subordinada a la ley, si bien en casos concretos la ley se remite, para regular un
punto, a la costumbre. En el Derecho moderno es común la primacía de la ley sobre costumbre.

La Doctrina

La doctrina es la fuente formal del Derecho que está constituida por las opiniones escritas de los
estudiosos del Derecho al reflexionar sobre la validez formal, real o intrínseca de las normas
jurídicas.

La doctrina es la base del ordenamiento jurídico de un Estado. Formada a partir de opiniones de

expertos juristas y estudiosos del Derecho, se convierte en una guía para abogados, magistrados y
jueces en los diferentes procesos e instancias.

La Jurisprudencia

La jurisprudencia o precedente constituye una fuente de Derecho que cobra cada vez más
relevancia en las circunstancias actuales, en los sistemas jurídicos de derecho escrito, por significar
en muchos de los casos, incluso algunos polémicos para la doctrina en cuanto a su legitimidad, la
generación de decisiones de efectos generales que pueden modificar leyes y hasta Constituciones,
interfiriendo con esto en la las atribuciones que les son propias al parlamento y al Constituyente y
hasta principios propios del Estado de Derecho como el de Supremacía Constitucional, esto último
sobre todo, en lo que respecta a la enmienda jurisdiccional constitucional.

Los principios generales del Derecho

Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos más generales que, sin haber
sido integrados al ordenamiento jurídico en virtud de procedimientos formales, se entienden
formar parte de él, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o
recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.

Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los
juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurídicas cuya
aplicación resulta dudosa.

Acepciones del termino ley

Ley es: Precepto, dictado por la autoridad competente, en que se manda o prohíbe algo en
consonancia con la justicia y para el bien de los gobernados. Precepto, implica el carácter
normativo; dictado por la autoridad competente, refiere el marco del poder legislativo.

Caracteres

Las fuentes del Derecho.

Centrando el concepto de “fuente” en esta última acepción y atendiendo a la clásica

categorización del artículo 1 del Código Civil, puede distinguirse como fuentes del ordenamiento
jurídico, la ley, la costumbre y los principios generales del derecho, por este orden de prelación.

Irretroactividad de la ley.

La garantía del principio de irretroactividad de las leyes está así vinculada, en un primer plano, con
la seguridad de que las normas futuras no modificarán situaciones jurídicas surgidas bajo el
amparo de una norma vigente en un momento determinado, es decir, con la incolumidad de las
ventajas, beneficios o situaciones concebidas bajo un régimen previo a aquél que innove respecto
a un determinado supuesto o trate un caso similar de modo distinto.

Primacía de la ley

En la actualidad el principio de legalidad o primacía de la ley es un principio fundamental del

Derecho público conforme al cual todo ejercicio del poder público debe estar sometido a la
voluntad de la ley de su jurisdicción y no a la voluntad de las personas (ej. el Estado sometido a la
constitución o al Imperio de la ley). Por esta razón se dice que un Estado, es un Estado de Derecho
y de seguridad jurídica.

La Pirámide Juridica

La pirámide kelseniana representa gráficamente la idea de sistema jurídico escalonado. De

acuerdo con Kelsen, el sistema no es otra cosa que la forma en que se relacionan un conjunto de
normas jurídicas y la principal forma de relacionarse éstas, dentro de un sistema, es sobre la base
del principio de jerarquía.
La Constitución Nacional

La Constitución es, así, la ley que establece quién y cómo se ejerce el poder público (el que se
ejerce en nombre de todos por los órganos legislativos, ejecutivos y judiciales del Estado) y regula
las relaciones que tal poder debe mantener con los ciudadanos de ese Estado (los particulares, es
decir, todos nosotros),

La Constitución como fuente de derecho

En este orden de ideas, la Constitución es fuente de derecho en el ámbito formal y en el ámbito

material. En el ámbito formal en tanto define como es que el Estado puede válidamente crear el
derecho, es decir, como nacen las expresiones normativas[12]. La constitución señala cuales son
los órganos legítimos para gobernar y para legislar, su estructura, la competencia, así como el
procedimiento que dichos órganos deben seguir para la generación del ordenamiento jurídico.
Ergo, si una norma no es aprobada según la constitución, es inválida, siendo inconstitucional por
su forma. Para Kelsen, dicha norma no es en buena cuenta una norma jurídica[13].

Además, en un ámbito más bien material, la Constitución establece los parámetros o estándares
respecto de los cuales debe encuadrarse las normas. La constitución contiene principios y
derechos que no pueden ser vulnerados por normas de inferior jerarquía[14]. Ejemplos de ello son
conceptos como la familia, la salud, la educación, el Estado, la propiedad, la economía social de
mercado y otras más.