28-07-21

Bienvenidos a Clase de Jurisprudencia

Por favor, leer atentamente

Apreciadas y apreciados estudiantes, por medio de este mensaje les extiendo un caluroso
saludo y les doy la bienvenida a su clase de jurisprudencia constitucional mediada a través de
las TIC's. Espero que en este espacio tengamos la mejor experiencia de aprendizaje y
construcción de conocimiento.

Para un adecuado desarrollo de las clases es importante recordar que trabajaremos de forma
simultánea las las plataformas de Teams y Moodle (e-libre). Esto significa, que para lo
asincrónico (carga de archivos, lecturas y guías de clase) usaremos Moodle, mientras que
para lo sincrónico (sesiones de clase) utilizaremos Teams. Así, en cada una de las sesiones
que ven al lado izquierdo de sus pantallas, una vez desarrollada la clase, reposará la
grabación en audio y vídeo de lo allí estudiado y discutido. De esta manera, podrán a futuro
todas y todos consultar las clases en caso de querer revivir alguna explicación o profundizar
sobre alguno de los temas abordados.

Recuerden entonces seguir estos pasos semana a semana:

1) Consultar Moodle (e-libre) y desarrollar las actividades allí planteadas (lecturas,

documentales, vídeos) para cada sesión. Importante guiarse por el número de sesión,
por ejemplo, sesión XX).
2) Acceder a link allí adjunto para asistir a la clase sincrónica que tendrá lugar el día y
hora en que habitualmente se desarrollan sus clases presenciales.
3) Acceder a Teams y buscar la sesión correspondiente de la clase que quieran observar
en caso de no haberse podido conectar a tiempo, haber tenido problemas de
conectividad o simplemente, haber quedado con dudas del tema abordado.

Finalmente, quisiera recordarles que el éxito de estas sesiones de clase radica en la

responsabilidad con la que cada uno de ustedes asuma su compromiso con la academia y el
aprendizaje, y en mi caso, con la docencia.

Cordialmente:

David Andrés Murillo Cruz

PRIMER CORTE
28 de julio del 2021
JURISPRUDENCIA
 ● Cámaras encendidas
● Por e libre se van a ver todas las lecturas, en cada clase se van a poner lecturas, y la
sesión para conectarse en cada clase va a estar en teams
● Al finalizar la clase se podrá encontrar el tablero, que será todo lo que se realice en
clase
● Hora de inicio 11:10

El 6 de octubre primer parcial

SEMANA 1

HISTORIA DEL PRECEDENTE

A partir de las sentencias C 836 2001. El precedente vinculante en Colombia es el de todas

las altas cortes, el Consejo de Estado en su sala de lo Contencioso administrativo y sus 5
secciones y subsecciones.
con el acto legislativo cero uno de 2018. Tenemos otras salas, la sala de instrucción y la sala
de primera instancia, que es la sala de Juzgamiento y la Sala de Casación. En la Sala de
segunda instancia hoy se establece que todos están creando precedente de las 5 salas.
En su época la sala salas fue reemplazada por la Comisión Nacional de Disciplina Judicial,
que también crea precedente. Tenemos el Tribunal de paz de la Jep, que a partir del acto
legislativo cero uno de 2017 y el famoso sistema integrado de verdad, justicia, reparación y
no repetición crea, la capacidad de que el Tribunal de Paz cree precedente y finalmente, el
precedente de la Corte Constitucional.
tenemos entonces 5 altas cortes creando precedentes en Colombia.

Proceso de. Convencionalización del derecho. Resulta que con el paso del tiempo hemos
ido entendiendo que quizá eso que se llamaba la constitucionalización del Derecho llegó a su
límite y hoy tengamos que plantearnos un proceso distinto como es la convencionalización.
ejemplo. Eso ha generado. Que hoy por hoy. Se habla también de precedentes a nivel
Internacional, el precedente internacional que comienza a hacer, también vinculante al
momento de resolver casos y problemas jurídicos, más adelante , aflorará el concepto de
choque de trenes (Conflicto jurídico entre la Corte Constitucional, la Corte Suprema de
Justicia y el Consejo de Estado).
El choque de trenes en este caso sería en los precedentes nacionales e internacionales.
El proceso de convencionalización del Derecho ha comenzado a poner en jaque o en tela de
juicio las constituciones, ya que detrás de la Constitución se generó un dogma.una creencia o
actos de fe y no se ponen en cuestionamiento.
. Art 4 de la constitución, la constitución es una norma de normas, pero nunca nos
preguntamos el porqué, y por esto puede pasar como en Chile la dictadura de Pinochet que
hay detrás de la Constitución chilena, hay arbitrariedad, restricción y abusos de derechos.
¿Por qué es norma de normas?
Porque se refiere a la supremacía constitucional donde ella establece que es la más alta entre
todas aquellas que puede haber en la república.
A pesar de lo anterior nadie se cuestiona por qué razón es norma de norma, de hecho, muchas
constituciones tienen detrás oscuros interés o influencias de una ideología determinada lo que
facilita la construcción de dogmas y el adoctrinamiento de las mayorías.

Coto vedado: Concepto donde las mayorías no tienen injerencia

¿Qué pasa con los convenios? Este nuevo proceso le abre la puerta a nuevas fuentes del
derecho.
Artículo 230. Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de la ley. La
equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios
auxiliares de la actividad judicial.

Colombia pertenece al sistema del Civil law: el cual depende del principio de legalidad
Case law: es un sistema norteamericano y esencialmente anglosajón donde se crean
precedentes derivados de la resolución de casos.

El artículo 230 y las fuentes del derecho se han venido transformando donde no simplemente
se maneja el sistema del civil law sino también el case law lo que nos lleva a decir que
actualmente se maneja un sistema mixto. El civil law en Colombia se deriva de unos factores
históricos coloniales donde se aplicaron los sistemas españoles y del derecho francés lo que
produjo la aplicación del Civil Law.
Por otro lado, se comenzó a hacer un cuestionamiento importante por la frase “el juez está
sometido al imperio de la ley” sin embargo se debatió, si la ley se entendía como la ley
positiviza simplemente, pero las cortes ampliaron el concepto de la ley al aceptar a los
precedentes nacionales como fuente y no solo los nacionales sino también los
instrumentos internacionales.
Durante la década de los 2000 se comenzó a evidenciar el famoso fenómeno del “choque de
trenes” que se puede entender grosso modo como:
En Colombia, cuando dos poderes se enfrentan por un tema de fondo se acude a una
expresión que, en esencia, lo que significa es que difícilmente alguien saldrá bien librado de
esa colisión institucional: 'choque de trenes'.

En el caso de presentarse choque de trenes en Colombia para resolver dicha controversia se

estableció que primará la interpretación constitucional.
Actualmente en Colombia se han presentado un choque de trenes entre la ley nacional y los
instrumentos internacionales lo que se puede resolver a través de la aplicación del principio
pro homine:
A este principio se ha referido esta Corporación en los siguientes términos: “El principio de
interpretación <pro homine>, impone aquella interpretación de las normas jurídicas que sea
más favorable al hombre y sus derechos, esto es, la prevalencia de aquella interpretación
que propenda por el respeto de la dignidad.

¿Si una autoridad desconoce el precedente comete prevaricato?

Según la corte desconocer el precedente nacional o internacional, si pudiera configurarse
como un prevaricato por acción toda vez que el juez debe saber del derecho.
El delito de prevaricato por acción es aquel donde el servidor público actúa de forma
voluntaria y arbitraria profiriendo resoluciones o dando conceptos que van en contra de ley y
aunque sabiendo que es así, los realiza.
Sin embargo, el juez puede apartarse del precedente siguiendo un determinado lineamiento.

Ejemplo: en la sentencia C: 577-11 se configuró la unión solemne donde si en dos años no se

regulaba esta unión se extenderán los derechos de las parejas heterosexuales a las parejas
homosexuales.
Posteriormente se negaron a aceptar la anterior disposición en la sentencia SU-214 DEL 2016
donde estableció un precedente del reconocimiento del matrimonio igualitario. A pesar de lo
anterior un juez de Cartagena se negó a aplicar esta disposición haciendo uso de principios
bíblicos, sin embargo, se le está investigando por prevaricato por acción.

Caso Petro Urrego vs Colombia

En este caso se falló a favor de Petro donde se declaró la nulidad del acto y restablecimiento
del derecho.

4 de agosto de 2021

Caja negra.

Son todos los pensamientos, conocimientos que se tienen de un pasado y no evolucionan, es

decir el es pensamiento retrógrado que tiene una persona o institución que no permite
avanzar para así dar un paso nuevo a las nuevas teorías institucionales globales y así poder
salir de la caja negra.
 SEMANA 2
4 DE AGOSTO DE 2021

Análisis de la educación jurídica colombiana

1. Teoría jurídica tradicional (esta es la manera como normalmente se nos ha
formado).
Juan pablo sarmiento analiza 136 programas de Derecho, en donde encuentra como
común denominador es el apego al formalismo jurídico
A. Formalismo jurídico, Lo que significa es tener una concepción
desviada de lo que hoy es principio de legalidad.
Ejm el profesor de embigado que Fundamenta su argumento en una norma
positivizada, basandose en el artículo 42 y por eso él dice que la Constitución
no autoriza el matrimonio homosexual y esa reflexion es desviada frente al
principio de legalidad ya que, ya existe el matrimonio para personas del
mismo sexo. Por ende, si yo todavía insisto como juez en leer de manera
textual y literal la Constitución en aras de restringir derechos a personas como
las personas de orientación sexual diversa. Me estoy apoyando en un principio
de legalidad desviado. Anormal, utilizando todos los términos que no se
deberían utilizar.

B. Principio de legalidad (la ley positiva) la ley está en sentido material y

dentro de la norma está el precedente.
C. Ley como absoluta y general.
· Ejm Estaba de Presidente Álvaro Uribe, y en ese momento el
Congreso de la República expidió una ley para reducir los términos
de caducidad, reducir los términos de prescripción en Colombia a
la mitad, prescripción extraordinaria adquisitiva de 20 a 10 años y
la ordinaria de 10 a 5 años y cuando nos dimos cuenta los que
apoyaron esta eran paramilitares fungiendo de políticos, cuando se
destapa todo el fenómeno de la parapolítica, más del 60% del
Congreso era paramilitar.Entonces uno se pregunta, ¿será que esta
ley era general? ¿Quería beneficiarnos a todos? descubrimos que
la ley fue hecha por paramilitares en la política, beneficiando
paramilitares en los territorios que habían despojado tierras, y nada
mejor para quedarse legalmente con la tierra que reducir los
terminó , para luego iniciar procesos declarativos de prescripción
extraordinaria y algunos casos ordinaria del dominio.
las leyes bien, o mal hechas nunca podrán llegar a ser generales y
absolutas porque no pueden contemplar todos los fenómenos
jurídicos sociales..
D. Formación de profesionales a través de “asignaturas profesionalizantes”.
Juan pablo sarmiento decía que solemos atragantarnos la ley y creemos
que ya sabemos de derecho porque precisamente esa es la técnica que se
 suele utilizar, por lo tanto, el nombra esto como asignaturas
profesionalizantes Estas terminan sumergiéndonos en una caja negra.
Curiosamente, uno pensaría que la profesionalización y la hiper
profesionalización serían algo positivo, resulta que son sumamente
negativas porque limitan el espectro y el campo profesional del abogado
E. Poca relevancia dada a las materias transdisciplinares

F. Limitación del campo profesional del abogado

Sentencia: 2 jueces jóvenes, resuelven 2 casos muy parecidos en 2 lugares distintos,
uno en Cali y otro en Bogotá y termina apegándose a la literalidad de la ley

Requisitos generales de las obligaciones:

Claras, expresas y exigibles.

En la sentencia se ejecutó a las 2 mujeres que habían firmado los títulos valores
presionadas por la violencia doméstica que habían sufrido y la Corte le dice a los
jueces jóvenes. Hey, señores jueces Ustedes interpretaron de forma taxativa los
requisitos de las obligaciones, sin escudriñar, explorar, reflexionar. Lo que hubo
detrás, era que, las mujeres estaban siendo víctimas de violencia intrafamiliar y para
liberarse de sus victimarios, firmaron obligaciones que no podían cumplir.

2. Teoría transnacional del derecho

Algunas universidades han tratado de incorporar algunas asignaturas trasnacionales

en su currículum. El problema es que este tipo de asignaturas tiene generalmente una
gran dificultad, y es que intentan transnacionalizar el derecho, siempre desde posturas
neocoloniales, particularmente provenientes de Occidente. Generando evidentemente
una afectación en la creación jurídica tradicional del Derecho.
· El problema de la neutralización en la formación jurídica del Derecho es
que estamos importando normas, instituciones, prácticas administrativas,
prácticas jurídicas, formas de enseñanza, sin que, éstas sean acordes a
nuestros contextos de acuerdo y en medio de esa importación que hacemos
es una perturbación, porque es el ejemplo que les doy. De qué me sirve a
mí enseñarles instituciones, por ejemplo, del Derecho griego, que nada
tienen que ver en Colombia.

· Un ejemplo de ello es el sistema penal acusatorio, muchos afirman que es

un proceso de neo colonización de la privatización de la administración de
Justicia, que precisamente ha generado todo este sistema de la justicia,
premia al que se siente en Colombia como una justicia de impunidad, no el
hecho de que tú puedas hacer acuerdos con la Fiscalía porque la Fiscalía es
incompetente para demostrar tu plena responsabilidad, pues mostraría que
no es un sistema apto, acorde con nuestras realidades sociales y jurídicas y
 que, en esencia es un ejemplo, una manifestación de la neo colonización y
la privatización del sistema judicial en materia penal.

A. La comparación como método principal (parcelación en el conocimiento)

B. Atenuación del principio de legalidad
C. Globalización como fenómeno

· el efecto de la globalización ayuda garantizar unos derechos que

anteriormente estaban totalmente excluidos como en el caso de Del
matrimonio homosexual, como el caso de la eutanasia, y como el tema del
aborto.

· Se irá homogeneizando las normas internacionales con las nacionales.

· La globalización se centra en 2 aspectos:
o En materia teórica judicial, A través del diálogo de jueces ha
permitido uno identificar por parte de éstos los jueces problemas
jurídicos comunes o globales, y a su vez soluciones jurídicas
comunes o globales, en donde se hablara tanto de precedentes
nacionales, como de los internacionales.. ejm duque vs colombia.

D. Problema: tener una teoría jurídica neocolonial y pensar que el derecho

foráneo es mejor
· La teoría de la neocolonial lo que quieren decir es que se está
tratando de reemplazar vacíos institucionales jurídicos que no
funcionan del todo, por unas completamente importadas que no
corresponden a nuestra realidad, y eso genera unas
perturbaciones profundas porque en ocasiones generan mayores
problemas que los ya existentes.
3. Teoría humanista del derecho
A. Debe dar cuenta del fenómeno de la globalización, debe haber la
transformación al menos en el Derecho, tiene que ser una transformación
de Cultura jurídica más que de simples normas.
B. Reconocer la importancia del derecho local
C. Fortaleza: tratar la globalización y los problemas jurídicos globales desde
la diversidad.

4. Tipos de profesionales jurídicos

A. Analista jurídico neutro (técnico del derecho)

Juan Pablo Sarmiento en el texto dice que las facultades de derecho lo que
están enseñando, lo han limitado al formalismo . La enseñanza entonces hacía
como la reflexión que realmente nosotros no salimos abogados sino como
tecnólogos de una de unas materias, porque él mismo lo dice, se les enseñan.
 · Ejm les están cobrando como profesionales de la educación, pero
los están volviendo técnicos del Derecho. La estructura en cómo
está para el Ministerio y la formación de los abogados es igual en
todos los programas de derecho ya que todas las u tienen la misma
estructura en torno a la formación.
· Un ejemplo claro del técnico en abogados es el politécnico gran
colombiano que ha cogido temas en común que les enseñan en las
diferentes universidades para la formación de abogados.

B. Abogado globalizado (del mercado principalmente)

· el tema de la globalización en América Latina y el derecho, ha impactado y
acentuado las desigualdades en la sociedad
el profesor hizo un paralelo con el mito de la caverna y la globalización
(lecturas), Al estar encerrado yo no contemplo toda la realidad del mundo,
simplemente, veo las sombras, las apariencias, no veo la realidad verdadera,
sino que veo tan sólo las sombras de la realidad, que era más o menos lo que le
ocurría.
Es lo que ocurre en el derecho cuando yo no entiendo desde la teoría jurídica
que hay cosas distintas a la norma positiva local, ya que si yo no entiendo que
hay fenómenos globales, que nos afectan, que nos determinan y que
necesariamente tienen que ser resueltos desde una perspectiva, superando en la
localidad, estaríamos inmersos en una realidad falsa.

C. Jurista humanista si se educa desde la teoría humanista, se tendrá un

jurista analista, humanista globalizado. Ej: un jurista que diga si hablar de
genoma humano es bueno o que pueda buscar otras salidas.

Caso concreto:

C-577/11: déficit histórico de protección – unión solemne – exhorto

que pedía al Congreso regular el matrimonio igualitario, al no regular comenzaron a decirle a
los jueces y a los notarios que, por favor, les suscribiera el contrato de matrimonio. Algunos
accedieron, otros se negaron, especialmente porque Alejandro Ordóñez comenzó a adelantar
investigaciones disciplinarias contra funcionarios que suscribían matrimonios igualitarios.

SU-214/16: reconociendo el vencimiento del exhorto, superando la unión solemne y

avanzando en el matrimonio igualitario

En Colombia la Unión marital de hecho se regula por una ley que es la ley 54 de 1990. Todos
los que en este momento, tengan una Unión marital De hecho, han escuchado, han leído
eventualmente la ley 54, en donde sólo veía como posible un tipo de Unión marital De hecho
la que se daba de manera heterosexuales hombre y mujer. Por ende, no había manera de
constituir una Unión marital De hecho a través de la ley 54 entre 2 mujeres, entre 2 hombres,
no había protección. En el año 2008 unos ciudadanos encuentran que esa connotación de
Unión marital de hecho desconoce el artículo 13 de la Constitución igualdad y deciden
demandar ante la Corte Constitucional. La Corte revisa la sentencia de la norma y encuentra
que la disposición normativa es incorrecta y declara la constitucionalidad condicionada y en
otros apartes la inconstitucionalidad para que se permita la Unión marital entre hombre con
hombre y mujer con mujer. La Corte comete un error catastrófico y es cuando la Corte
emite su sentencia, guarda silencio sobre el efecto en el tiempo de la misma. A eso se le
llama tipología de sentencias.
La ley estatutaria, la estación de Justicia dice que cuando un juez guarda silencio sobre los
efectos de sus sentencias.
¿Cuál fue el error catastrófico de la Corte? Guardó silencio y no dijo nada, así que se
entendió que solamente se podían constituir uniones maritales de hecho, a partir del año 2008
entre hombres con hombres y mujeres como objetos está claro que todo lo que hubiese
pasado antes se entendía consolidado bajo la literalidad de la ley 54, es decir, que no había
forma de Unión marital de hecho entre hombres con hombres y mujeres con mujeres, sino a
partir del 2008.

No tenía efectos hacia el pasado que es ex num, ni hacia el futuro.

2 años después, la Corte se dio cuenta del error y dijo me equivoque. Tengo que corregirlo y
voy a firmar en una sentencia tipo T que lo que había dicho en el 2008 debería entenderse con
efectos retrospectivos , o sea, con efecto hacia el pasado y hacia el futuro.

La Corte bajo la norma de la Ley 54 desde el inicio y dijo que se debe considerar que se
podía conseguir crear uniones maritales entre hombres con hombres, mujeres con mujeres y
heterosexuales.

SU-096/18: orientaciones religiosas en la toma de decisiones judiciales (Proyecto de fallo y

salvamento de voto Cristina Pardo)

T-006/92: aplicadores mecánicos del derecho, materializadores del orden justo

Asignatura profesionalizante: teoría del exceso ritual manifiesto

Gran parte de nuestros problemas actuales del Derecho se deben al tipo de formación que
reciben los profesionales. Una formación que se empeña en enseñar fuentes taxativas y
positivas del Derecho.

Pablo Sarmiento muestra cómo las asignaturas profesionalizantes, son las más nocivas para
los estudiantes,y también las que más créditos tienen, los programas y las que los estudiantes
consideran que son las más importantes, por ejemplo. todas las teorías procesales, penal,
procesal, administrativo, procesal, laboral. Todo eso a la final son asignaturas
profesionalizantes

Esto limita al profesional jurídico en la búsqueda de fuentes de ingresos, fuentes de empleo

porque lo limita solamente a lo local y nacional.

Artículo 228 C.P.

Diálogo de jueces
Busca materializar una suerte de justicia global, gracias a este diálogo se descubrió 2 cosas:

-Problemas jurídicos (comunes o globales)

-Soluciones jurídicas (comunes o globales)

- gracias al diálogo de jueces, al Derecho judicial es que podemos transformar
realmente las realidades y a los problemas jurídicos les vamos encontrando
soluciones jurídicas globales comunes.
Esto quiere decir que debe estar en otro idioma y por eso se está pasando a
jurisprudencias de otros países para mirar cómo han resuelto los mismo problemas
que se han tenido y mirar la respuesta satisfactoria.
- Desde el diálogo de jueces, se está llevando a construir un derecho judicial y
que ni siquiera es de índole local, que en ocasiones, va a entra en enfrentamiento
con lo que digan los jueces a nivel interno
- este diálogo de jueces materializa el diálogo de jueces para lograr un orden justo
a través de una solución que hoy se está presentando en varias latitudes al mismo
problema.

Precedentes (nacionales – internacionales)

Duque Vs. Colombia

el año antepasado la CIDH sancionó a Colombia, fue la penúltima sanción, esa penúltima
sanción trata sobre el caso Duque “una persona que está contaminada de VIH + tenía una
pareja del mismo sexo con la cual había convivido, ésta persona pide la pensión de
sobreviviente pero se la niega porque para la época solo se considera que la pensión de
sobreviviente era para el cónyuge y no para el compañero o compañera permanente. Cuando
la persona hace la reclamación la hace en el año 2000 donde le dicen que no tiene derecho a
la pensión de sobreviviente (porque no está regulado el caso). Un año después la C.C.
conoció de una sentencia de Tutela y resuelve el caso diciendo que sí tiene derecho, pero
guardó silencio sobre sus efectos. Entonces en aplicación del artículo 4s, esa sentencia tenía
efectos hacía el futuro. ¿Qué pasó con el señor Duque? Se quedó por fuera de la nueva sub-
regla de derecho y llevó el caso a instancias internacionales, ya cuando él tenía el caso en la
Comisión y la Comisión había pasado a la CIDH, es cuando la Corte constitucional conoce el
otro caso similar y se da cuenta que hay muchos Duques en Colombia y decide fallar pero
utiliza la autorización del artículo 45 que emite efectos exnunc, ya cuando esto ocurre el caso
del señor Duque está en el Sistema Interamericano. En la sentencia salva votos Manuel Rojas
diciendo que Colombia no debió de haber sido sancionada, porque ya había actualizado su
ordenamiento jurídico.

El señor Duque después de tener esa sentencia pudo por vía de tutela demandar en aplicación
del principio de igualdad la aplicación de esa ratio decidendi. La corte falla contra Colombia
y dice que si bien el ordenamiento jurídico ya está actualizado deja como precedente una
sentencia contra Colombia en aras de proteger los derechos de la persona de orientación
sexual diversa. Este caso muestra los dos efectos, exnunc cuando guardo silencio se da
cuenta que crea una situación diferencial entre personas de orientación sexual diversa y en el
año 2010 decide corregir esa situación lo que significa emitir una sentencia con efectos hacía
el pasado ex tunc.

Caso Argentina

En el 2011 en Argentina, la Corte Suprema de Justicia de ese país definió favorablemente el

caso de una persona. Es idéntico que solicitó la pensión por el fallecimiento de su pareja del
mismo sexo. Partiendo del presupuesto de que las personas que forman parte de la comunidad
LGBTIQ también tenían derecho a esta prestación sin discriminación alguna.

A partir del diálogo de jueces, se demuestra que estamos frente a problemas jurídicos
comunes o globales. Que necesariamente merecen soluciones jurídicas comunes o globales.
Como la que se tomó por el Consejo de Estado el año pasado, el 18 de junio.

Caso boston Vs clayton.

El 15 de junio la Corte Suprema de los Estados Unidos de América, en un fallo histórico

proferido contra casó Boston versus Clayton County, garantizó los derechos de un empleado
que fue despedido de su trabajo en un condado de Georgia por el solo hecho de vincularse a
una Liga de Fútbol gay.
Este caso fue resuelto 3 días antes al caso de Colombia duque vs Colombia, en donde se tomó
lo que se dijo en EEUU, para dar una solución en Colombia.

Segundo ejemplo, el caso Hong Kong un territorio bastante alejado de Colombia,

culturalmente bastante distante, pero que tiene un problema similar al cual se le dio una
solución similar, 3 meses antes, o sea, en marzo, la Suprema Corte. De la región
Administrativa Especial de Hong Kong en el caso NIC in finger versus de Hong Kong,
Housing ordenó a las autoridades tramitar y decidir las solicitudes de vivienda presentadas
por las parejas del mismo sexo en la misma forma, como se tramitan y deciden solicitudes
radicadas por parejas heterosexuales, que ha pasado en Hong Kong. Había un formato para
pedir vivienda, verbigracia, una vivienda de interés prioritario.

Había un formato para diligenciar. Cuando tú eras heterosexual y una para homosexuales
generando un tratamiento diferenciado injustificable.

En Colombia , hasta antes del fallo, Duque,un fallo del 2016 de la Sala de Casación laboral
de la Corte Suprema de Justicia. Había una forma de probar la Unión marital De hecho
heterosexuales y había otra forma de probarla a la Unión marital cuando fuese homosexual,
es decir, Libertad probatoria frente a la Unión marital hetero sexual. Uno podía probar la
unión marital con un vídeo con una carta de amor. Mientras que si eras homosexual la única
manera de probar la Unión marital De hecho era a través de declaración Notariada. Eso es un
tratamiento diferenciado, no justificable. Muy parecido a lo que está papsando en Hong Kong

Tercer ejemplo, Bosnia y Herzegovina. Resulta que el 14/01/2020 en Bosnia Herzegovina

se resolvió un caso por parte de la Corte Europea de Derechos Humanos en donde sancionan
a Bosnia Herzegovina por haber sido intolerante con un acto de homofobia en el que se
sacrificaron los derechos de una pareja homosexual tras haber publicado en una red social
Facebook una foto suya besándose, algo parecido se dio en Colombia en 3 centros
comerciales en 3 ciudades. Homosexuales que se besaban en el centro comercial grande
ahorran. Hoy llamado Avenida Chile, fueron expulsados a puntapiés por los vigilantes,
porque les parecían que esos eran actos impropios. Lo propio ocurrió en Barranquilla y lo
propio ocurrió en un centro comercial en el poblado de Medellín.
Algo parecido ocurrió en Bosnia Herzegovina. Tiene que ver con Colombia, Bosnia y
Herzegovina. Resulta que estamos más cerca de lo que creemos, pero continúa la Corte,
ahora un poco más regional.

11 de agosto de 2021

SEMANA 3
11 DE AGOSTO DE 2021

DERECHO INGLÉS

LA CONQUISTA NORMANDA. Resulta que la conquista normanda del año 1066 Tiene
Derecho de formación progresiva
A. Derecho basado en leyes consuetudinarias

B. Derecho construido por grupos tribales

1) Sajones
2) Anglos
 3) Jutos
4) Daneses

C. Intentos de codificación previos

1) Leyes de los Reyes de Kent (596-696)
2) Leyes de sajones de Occidente (688-1035)
3) Leyes de Canuto (1035)

con el propósito de unificar el territorio de lo que hoy es el Reino Unido, pero para lograrlo
tiene que plantearse la unificación del derecho.
El propósito es unificar el territorio, pero por necesidad se ven obligados a unificar el
Derecho.

Previamente a Guillermo el conquistador habían intentos de unificación a través de

codificaciones. Por ejemplo, las leyes de los Reyes de Kent que durante un siglo intentaron
hacer una codificación para permitir que el derecho fuera más accesible, hicieron las leyes de
los sajones de Occidente a partir de los intentos por un poco más de 300 años de unificación
del Derecho sajón y de las leyes de Canuto.

PROCESO DE CODIFICACIÓN
A. GUILLERMO EL CONQUISTADOR adelanta un proceso de unificación
basado en un sistema de explotación de la Tierra, un sistema económico de
explotación de la tierra llamado feudalismo.
Aca se realizaba:
a. Sistema feudal e importancia de la tierra (domesday book 1086), esto era
un inventario de los territorios que había en el momento.
b. Limitación jurisdiccional a los señores feudales, era necesario el
limitarles las funciones a los señores feudales y en particular la función de
administrar justicia, el feudalismo en esencia reconoce que la tierra le
pertenece al Reino y que los señores feudales podrán administrar durante
largos años ciertas extensiones de tierra con el fin de hacer las productivas
y de pagar tributos.
c. Como las extensiones de tierra de los feudos eran tan grandes, se
imposibilitaba que el rey pudiera ejercer en esos territorios, las funciones
de lo que hoy llamamos el poder público. Por ende, alguna de esas
funciones se le asignaba a los señores feudales.

Guillermo el conquistador entonces, decide que va a mantener el sistema feudal con

feudos más chicos, con un inventario sobre las tierras pero también con una
limitación en las funciones jurisdiccionales, le quita a los señores feudales la
capacidad de administrar justicia porque considera que esto no va a permitir la
unidad nacional. Por lo que CREÓ los tribunales reales.
B. TRIBUNALES hay dos tipos de tribunales:

1. TRIBUNALES DE CONDADO, estos a futuro se llamaron tribunales o

jueces de baja

2. TRIBUNALES REALES estos a futuro se llamaron justicia de alta.

Guillermo el conquistador, decide que debe crearse un sistema normativo único

y que la labor de lograr ese sistema normativo único y común será de los
tribunales reales. Y para ello, utiliza 2 grandes herramientas:
1) Los writs, eran los escritos que se adelantaban y que daban lugar a los
procedimientos.
2) Forms of actions (minutas), una minuta para adelantar un proceso
declarativo de pertenencia, etc.

¿Qué pretensiones tenía Guillermo el conquistador con los tribunales reales?.

La pretensión última era que a través de los jueces Tribunales reales se logrará
identificar un derecho con fin de unificación, que Guillermo el conquistador
instrumentalizará a los jueces.
¿Por qué razón? Las razones de Guillermo el conquistador no eran razones
filantrópicas, sino las razones fueron políticas. Sí se permitía que cada provincia que
cada tribu mantuviera sus propias formas de arreglar y resolver los problemas
jurídicos se generarían ánimos separatistas, Entonces los tribunales reales fueron un
ejercicio de instrumentalización política de los jueces para lograr la unificación
territorial de lo que hoy es Reino Unido.

C. a partir de esta idea ( los writs y forms of action) se genero el common law.
Que en esencia, ahora sí tiene sentido entender por qué se llama el Derecho
común, es un derecho común porque los tribunales reales fueron
progresivamente identificando elementos comunes frente a casos jurídicos y
extendiéndose a todo el reino. Entonces el Derecho común nace por esa
consecuencia de unificar el derecho de las antiguas cuatro tribus. 1.Sajones 2)
Anglos 3) Jutos 4) Daneses.

· El objetivo de los tribunales reales era ir unificando, para que todos los
casos futuros que tengan el mismo objeto y el mismo problema jurídico se
tramiten a través de ese procedimiento.

D. Equity (siglo XIV)

Acá empezaron a llegar todos los particulares en vista de que los tribunales reales no estaban
funcionando de la manera correcta para solucionar sus controversias, entonces lo que hizo el
rey fue crear, como el Tribunal de la Cancillería.. Y ahí se creó el Tribunal de la Cancillería

1) Tribunal de la Cancillería

2) Mezcla del derecho inglés con el civil law

PARALELISMO CON COLOMBIA

Resulta que 820 años después, a la conquista normanda hay un hecho histórico muy similar al
que se dio en 1066, Resulta que ese hecho histórico tiene que ver con Colombia. porque
Colombia también tenía la misma necesidad que Guillermo el conquistador. Antes de 1886
Colombia no éramos un Estado unitario, sino que era un estado federal, en ese entonces se
Tenía que unificar el derecho y en lugar de crear tribunales reales, se creó la Corte
Suprema de Justicia.

Y en lugar de crearse unas herramientas como los writs y forms of action, para unificar el
derecho. Se creó otra un poco más sofisticada que se llama la casación.

820 años de diferencia llevaron al mismo proceso, instrumentalizar a los jueces la

Constitución de 1886, instrumentalizó a los jueces nuevos nacientes de la Corte Suprema de
Justicia a través del recurso de casación para unificar el derecho ¿Cuál derecho? El que
habían creado durante su existencia las distintas provincias 9 provincias.

FUENTES DEL DERECHO INGLÉS

A. Cases law
1) No es igual a jurisprudencia
2) Efectos de stare decisis

B. La ley
1) Aplicación en case law
2) Valor subordinado. Pareciera que una ley del Parlamento inglés no es
ley vinculante, sino hasta cuando ya ha sido aplicada.

C. Costumbre (practicada desde 1189)

1) Circunscrita a cada región determinada
2) Contenido claro

D. Doctrina (libros de autoridad)

En Colombia el juez se puede apartar del precedente ?¿Y cuáles serían? Si. La sentencia
T 344 2020 ahí la Corte habla de cuando los jueces pretenden dejar de aplicar el precedente y
establece que hay 2 cosas que deben hacer. La primera es lo que debe establecer las razones
explícitas por las cuales se abstiene de de seguir con el Precedente y la segunda, deben
demostrar que la interpretación alternativa que se ofrece, desarrolla de forma amplia y de
mejor manera el contenido de los derechos, principios y valores constitucionales que se
buscan proteger, pues en ese caso puntual.
Si el juez no hace el cumplimiento de estas 2 condiciones incurrirá en Prevaricato por
acción.

1. Case law: ratio decidendi COLOMBIA

Dentro de la jurisprudencia según la corte hay tres partes
a) Obtier dicta: será criterio auxiliar
b) La ratio decidendi: son las reglas de derecho y se considera fuente principal y
vinculante.
La ratio es obligatoria, vinculante pero excepcionalmente el juez bajo el cumplimiento
de ciertas condiciones de requisitos, podría tener la potestad de apartarse
c) El resuelve: tiene efectos erga omnes, inter pares e inter omnes

ORGANIZACIÓN JUDICIAL DEL DERECHO INGLÉS

A. Justicia de Alta
1) Corte Suprema de judicatura (en colombia es lo que se conoce como
las altas cortes)
· Suprema corte de justicia
i. Banco de la reina
a. Corte de Almirantazo
b. Corte de Comercio
c. Tribunal de quiebras
ii. Cancillería
iii. Familia
· Corte de la Corona
· Corte de Apelación
B. Justicia de baja (en Colombia se conoce como los jueces sometidos a las
altas cortes)
1) County Courts
2) Jueces de paz

PROFESIÓN LEGAL INGLÉS

El pregrado duraba 3 años, ya que en la carrera de derecho las personas podían escoger si ser
1. Barrister, son los litigantes, representa a una persona ante la corte, y por ende su
fuerte es conocer leyes subjetivas. El barrister puede acudir a los tribunales de
alta (el litigante técnico)
1. Solicitor, son los juristas, su fuerte es de conocer el case law, el solicitor es
quien estudia el case law, y puede acudir a Cortes de Cantón.
Solicitor: ayuda a la administración de justicia pero no puede acudir ante el juez

Los solicitors son profesionales del derecho que inicialmente se encargan del trabajo
legal fuera de los juzgados, asesorando a los clientes, redactando contratos,
participando en transacciones, preparando testamentos o divorcios. Tienen
capacidad de representación de su cliente
Hace un acompañamiento, hace estudios de solicitor dos años más y va a despachos
judiciales a hacer la práctica.

En Colombia todos son graduados como abogados, por lo tanto debemos tener una doble
competencia, debemos ser conocedores de la ley positiva, de los términos, de cómo presentar
la misma procesal, y también debemos saber presentar las solicitudes en derecho.

En Colombia se debe ser un buen barrista y un buen solicitor. Mixtura de profesional

jurídico que se creó en Colombia debido a la mixtura que existe entre las familias
jurídicas.

Obiter dicta, hace en poner en contexto el caso concreto.

SEMANA 4
18 DE AGOSTO DEL 2021

La próxima que le hacemos a leer otra, va a versar sobre derechos reproductivos. Es una
sentencia un poco curiosa porque reconoce que la infertilidad también puede nacer en los
hombres, pero que también los derechos reproductivos no solamente se dan en temas de
infertilidad, también cuando hay otras enfermedades paralelas como el vih. Esta sentencia
trata sobre lavado de semen o de esperma para que se evite la contaminación del embrión a
través de un esperma contaminado.

CASO DE DUQUE 2021 “REELECCIÓN PRESIDENCIAL INDEFINIDA”

Duque activó un mecanismo que se llama opinión constructiva para preguntarle esta
barbaridad jurídica a la Corte ¿Que si la reelección presidencial indefinida era un derecho
humano protegido por la Convención Americana?.
¿A quién le interesa la reelección presidencial indefinida como derecho humano? ¿A
quién creen ustedes? Álvaro Uribe Vélez. Pretendía encontrar elementos de juicio desde un
mecanismo internacional que se llama el sistema de opiniones consultivas para que la Corte
Interamericana estableciera que el derecho a la reelección presidencial indefinida fuera un
derecho humano.

Esto se refiere a una sentencia que prohibió en Colombia la reelección en el año 2010,
sentencia C 141 2010 en esta sentencia la Corte Constitucional en ponencia de Humberto
Sierra Porto estableció que una segunda reelección en Colombia, que era lo que pretendía el
señor Uribe, recuerden que él se hizo reelegir una vez. Luego intentó otra vez modificar la
Constitución para hacerse reelegir por segunda vez y así quería hacerlo hasta la eternidad. O
sea. Volverse un dictador.

En ese segundo intento, la Corte le dijo no, ya que al modificar nuevamente la Constitución
pretendiendo una segunda reelección estaría rompiendo un sistema que se llama el check and
balance.

Vamos a mostrar los riesgos que tiene la reelección presidencial indefinida..

la Corte Constitucional quien en la sentencia C 141 de 2010, declaró Inexequible la ley que
convocaba a una segunda reelección presidencial, toda vez que ésta sustituye ejes
estructurales de la Constitución. Toda esta sentencia es la que dijo no a la segunda reelección.

La Corte Constitucional fue la que le puso freno a la reelección, ya que, podría ser objeto a
través de referendo de derogación porque podrían llamar a esas masas irracionales a votar,
precisamente para derogar una decisión de la Corte Constitucional.

El observatorio de la libre concluyen lo siguiente, la reelección presidencial indefinida no es

un derecho humano reconocido ni protegido por la Convención Americana, ni por el
Corpus iuris Interamericano, en ese orden de ideas las regulaciones que limitan o prohíben
la reelección presidencial no son contrarias al artículo 23 de la Convención, la limitación o
prohibición de la reelección presidencial es una restricción acorde con el carácter no absoluto
de los derechos políticos respecto de los principios de legalidad, necesidad y
proporcionalidad, tal como lo ha desarrollado de la jurisprudencia de la Corte Interamericana.
Y segundo en el evento en que un Estado modifique o busque modificar su ordenamiento
jurídico para asegurar, promover, propiciar o prolongar la permanencia de un gobernante en
el poder mediante la reelección presidencial indefinida, esto por la propuesta de modificar la
Constitución. El Estado estaría inmerso en la configuración de un hecho ilícito
internacional por desconocer el derecho a la igualdad en el acceso a las funciones
públicas. También sería internacionalmente responsable por el incumplimiento de las
obligaciones de garantía y protección previstas en el artículo 1.1. La obligación de adoptar
medidas de Derecho interno consagradas en el artículo segundo y los derechos políticos
desarrollados en el artículo 23 de la Convención Americana, especialmente el de tener acceso
a condiciones generales de igualdad a las funciones de su país.

La prohibición de la reelección indefinida es compatible con la Convención Americana,

La Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre y La Carta Democrática
Interamericana.

CASO GELMAN VS URUGUAY 2011, PELÍCULA COLONIA DIGNIDAD

Se crearon Dictaduras en América del Sur para evitar lo que los estadounidenses llamaban la
desestabilización por políticas comunistas. Y de allí surgen todas las dictaduras del Sur,
Paraguay, Uruguay, Argentina, incluso Brasil y Chile.

Colonia dignidad Eso mismo que pasó en Colonia dignidad pasó aquí en el caso Gelman. vs
Uruguay y como las dictaduras se aliaron para desaparecer personas, las madres de la Plaza
de Mayo, ahora se llaman las abuelas de la plaza de mayo y se llaman así porque nunca
encontraron a sus hijos y muchas ahora buscan a sus nietos.

El caso de Gelman contra Uruguay versa precisamente de ese caso. Una señora a la que
le mataron a su hijo y a su nuera, su nuera estaba embarazada y en el marco de las torturas
nace la criatura, generalmente lo hacían por medio de cesáreas, las obligaban a parir y luego
como estrategia de guerra los hijos de los que ellos consideraban subversivos que en verdad
eran estudiantes.

Ojo, que esto se parece mucho a lo que vimos aquí en las protestas.¿Los hijos de los que estos
dictadores consideraban subversivos, eran estudiantes que salían a protestar y demás
terminaban dandoselos a los victimarios, robándose toda identidad y este acto es como un
acto de burla, que el hijo de un manifestante, de una persona que luchaba por sus derechos,
sea educado y criado por unos de los victimarios de sus padres.

Es una forma de robar la identidad y de falsear la historia. Esto es una estrategia que se usa en
las dictaduras, pues el caso Gelman contra Uruguay versa sobre eso.
De esto sale un tema de autonomía Y soberanía estatal ¿ Qué pueden y qué no pueden hacer
los Estados?. Uno podría decir que el Estado siempre debe ser autónomo y soberano sin
ningún límite. Sin embargo, la respuesta de eso ha dado lecciones históricas como la que
ocurrió en el Holocausto nazi, si tú no le pones freno a la famosa autonomía de los Estados,
puedes tener Estados que terminen matando a un grupo étnico, a una población. Por lo tanto,
está (la autonomía y soberanía estatal) no es libre, es reglada, teniendo como límite los
Derechos Humanos.
En el caso Gelman, contra Uruguay, la Corte Interamericana para, desde la filosofía del
derecho a describir, qué se considera hoy como democracia y se va a plantear claramente,
que la democracia no puede ser, simplemente elecciones y alternancia en el poder, sino que
considerar que hay un verdadero Estado democrático tiene otras características, como
por ejemplo según
· Luigi Ferrajoli. habla de lo que él denomina límites infranqueables . Frente al
legislador.
· Y otro autor Garzón Valdez, habla del famoso coto vedado(la mayoria no tienen
la razon).

Estas 2 teorías le van a servir a la Corte para decir que la autonomía y la soberanía de los
Estados tienen un límite. Ese límite son los derechos humanos.

Tú como Estado no puedes creer que puedes hacer cualquier cosa, el Estado tiene un límite y
ese límite son los derechos humanos hasta ahí llega tu autonomía.

Por ejemplo, si tu por tu autonomía vas a decir que hoy le vas a negar el derecho al trabajo
de las personas afrodescendientes y convoca al pueblo, o al representante indirecto del
pueblo que es el Congreso, a que trámite un proyecto de acto legislativo que modifica el
artículo 13 de la Constitución y diga que todos en Colombia son iguales excepto los
afrodescendientes porque es una decisión autónoma esta decisión iría en contra del derecho
a la igualdad y eso no haría parte ni de la autonomía y la ni de la soberanía

Por lo tanto, estamos sometidos por un organismo internacional por una corte, este organismo
es el que interpreta el alcance de los derechos humanos y no puede ser el Estado.

La Corte en esta opinión consultiva, cómo está hablando del artículo 23 de la Convención,
van nuevamente a referirse sobre el fenómeno colombiano la Corte va a referirse sobre que
regula el artículo 23 de la Convención y se va a referir a los derechos políticos. El artículo 23
tiene: el 23.1 punto uno y el 23.2,. En el 23.1. habla de derechos en el 23.2 se habla de las
formas en que estos derechos se pueden restringir.
Lo que hemos dicho acá, ningún derecho es absoluto, ni siquiera en la vida es absoluto esto.

Entonces, como ningún derecho es absoluto, se puede limitar bajo ciertas condiciones.
Resulta que esas limitaciones están o las formas en cómo se pueden limitar esta en el artículo
23.2 de la Convención entonces, la Corte va a advertir que el 23.2 establece como limitar los
derechos políticos,

Y en este caso es a una persona en particular y la Corte va nuevamente a hacer hincapié en

que este segundo supuesto de sanción solamente puede provenir si y solamente si se cumplen
estos 3 requisitos
¿Cuáles son los 3 requisitos?
 · Tiene que ser por condena
· Juez competente,
· Proceso penal.

Entonces, el término exclusivamente implica esas restricciones de edad, nacionalidad,

residencia. Etc.

Una cosa es hablar de jurisprudencia y otra cosa es hablar de PRECEDENTE como género.
Sigue teniendo los efectos del artículo 230 constitucional, que son de criterio auxiliar.

PARTES DE LAS PROVIDENCIAS EN COLOMBIA

C-386 DE 2001

En el año 2001. La sentencia C 386 dividió las providencias que componen la jurisprudencia
en 3 partes. OBITER DICTA, RATIO DECIDENDI Y DECISUM

1. La obiter dicta, se entenderá siempre como doctrina EL CUAL ESTE ES UN

CRITERIO AUXILIAR.

Obiter dicta. Según la jurisprudencia, los dichos de paso..

¿Qué es un dicho de paso? Si bien se define como un dicho de paso, lo que hace la
obiter dicta es poner en contextos el caso concreto. En las sentencias, uno sabe que es
la presentación de hechos. Y que a partir de esos hechos el juez hace una narrativa
para ubicarme y a partir de esa ubicación, se saca el problema jurídico. Ese contexto
que hace el juez a partir de los hechos y gracias al cual extrae el problema jurídico,
ese contexto es obiter, dicta.

Es todo aquello que sirve para poner en contexto el caso y definir el problema
jurídico y gracias a lo cual, se va a orientar la ratio decidiendo.

La obiter dicta es importante porque me da elementos de juicio para poner en

contexto al juez y luego determinan hacia dónde se va a proyectar la ratio Decidendi,
pero no crea subregla de Derecho.

La obiter dicta. Es criterio auxiliar porque se toman estos elementos como doctrina
Ahí es donde vienen todas esas teorías para poner en contexto al juez. Por eso esa
obiter dicta, tiene el valor de doctrina y la doctrina en Colombia es criterio auxiliar.

2. La ratio Decidendi. la ratio decidendi es la razón de las decisiones. El porque el

juez va a fallar como falla, esa la razón de la decisión se materializa en sub reglas
de derecho, que son complementos normativos a la norma positivizada.
 Esta sub regla, como es un complemento, se ha adhiere a la disposición normativa y
se hace inescindible por ende, la ratio decidendi, adquiere el mismo valor de fuente
principal.

3. Resuelve o decisum. tiene 2 tipos de efectos :

· Erga omnes, si es un caso de control abstracto. Erga omnes es una
locución latina, que significa "respecto de todos" o "frente a todos".

o El Inter partes si es un caso de control concreto,

· Y abstracto.

. Cuando llegue el momento de tipologías de sentencias. Que estos 2 efectos son un

intermedio entre el Inter pares. Y el Inter comunis,

.. Resulta que Colombia. Con argumentos pueriles ha dicho siempre que las sentencias de la
Corte Interamericana le vinculan cuando es parte. Y no le vinculan cuando no es parte.

PARTES DE LAS PROVIDENCIAS EN SIDH

. En el sistema Interamericano también las providencias se dividen en 3 partes.

· La obiter dicta. Que es la misma que enunciamos en el Derecho interno, tiene el

valor de doctrina y por ende, no es vinculante
· Res interpreta. Que es la ratio decidendi pero acá se decide internacional.
· La res judicata, que sería el mismo de la decisum
· Entonces nosotros tendríamos que la res interpreta, al igual que la ratio
decidendi crea sub reglas y al crear sub reglas, pues es vinculante. Es decir, que
obliga a los Estados.
· Mientras que la res judicata. Es el resuelve, el decisum, y dependiendo del tipo
de providencia, tendrá efectos erga omnes o Inter partes
· Toda ratio deciden , toda res interpretata que crea la Corte es vinculante para el
Estado colombiano. Incluso las que nacen de las opiniones consultivas como
esta.

25 DE AGOSTO DE 2021
SEMANA 5

PENETRACIÓN DEL DERECHO INGLÉS EN EL MUNDO JURÍDICO

Este tiene que ver con la expansión territorial que este se da con suma facilidad
se da precisamente para darle lugar a la tercera acepción del común law, este tiene 3
acepciones,
· common law, como derecho inglés. visto desde la especie.
· Common law, como derecho inglés. En conjunto con el sistema paralelo de la
equity
· Common law como el derecho que se extrapolaría a otros territorios fuera,
en este caso de El Reino Unido.

ISLAS BRITÁNICAS

Esa penetración del derecho inglés en el mundo jurídico se dio desde una expansión territorial
facilitada, permitida por la cercanía territorial que tenían las islas británicas, semejanzas
culturales con la cultura esto ayuda a fijar instituciones jurídicas.

Ejm el fenómeno de la Pachamama Ha tenido gran apropiación incorporación. E influencia

relevancia en América Latina y, por ejemplo, no lo tiene. Para Oriente, incluso para los
europeos.
. ese concepto ha llevado incluso a transformaciones jurídicas sin precedentes.

Si bien en un inicio no puede decir que en las Islas Británicas la expansión del derecho
inglés fue sencilla porque había elementos de semejanza cultural que llevaron a que se
compartieran fácilmente instituciones jurídicas.

PROCESO DE COLONIZACIÓN

Esto no se puede decir con el proceso de colonización. El proceso de colonización, se

puede clasificar
· La colonización que se da en territorios Deshabitados. Lo que pasa es que se
suele considerar así porque el nivel poblacional de australia era poco versu a la
expansión del territorio
al estar la mayoría del territorio deshabitado puede ser más fácil trasladar el derecho
inglés a suelo australiano, especialmente a través de cárceles.

. La penetración del derecho inglés, casi que puro que se traslada de forma inmutada
ya que no se hicieron mayores cambios.

· La colonización que se da en los territorio cedidos

El caso más emblemático es el caso de la India, el factor cultura llevó a que el proceso
de expansión de penetración, de extensión del derecho inglés en un territorio que,
poblacionalmente, pues, era distinto a la de Australia y Estados Unidos porque su
población de indios era numerosa extendidas frente al territorio
 En el marco de esa complejidad hace que no en todas las especialidades del Derecho ni
en todas las instituciones, el derecho inglés logre penetrar, por ejemplo, aspectos que
estaban muy arraigados, porque llevan una tradición milenaria, y como cultura. Son
aspectos sucesorales a partir de lo que ustedes denominan las castas son aspectos que
también se dieron desde el aspecto de familia, Entonces todo el tema de sucesiones y
derecho de familia se ve un poco blindado frente a la influencia del derecho inglés, pero.
no ocurrió lo mismo, por ejemplo, con aspectos laborales, dado que una de las primeras
formas de trasladar de trasplantar el derecho inglés a través de El comercio, y por otro,
a través de la ubicación de compañías

En el caso concreto de temas, por ejemplo, de comercio de sociedades, pues

evidentemente las instituciones del Derecho indiano no eran las más fuertes. Por ende una
mayor penetración, cosa que no pasó, con temas de familia y de sucesiones.

El elemento cultural aquí es de suma importancia porque entre mayor semejanzas

culturales exista entre un territorio y otro es más fácil trasplantar, trasladar, extender
instituciones jurídicas, hay una estrecha conexión entre la cultura y las instituciones
jurídicas.

Ejm constitución ecuatoriana, bolivariana con la colombiana tiene aspectos parecidos por la
cultura

CASO DE CANADÁ

En Canadá hubo una doble invasión, porque en Canadá había personas, grandes poblaciones
indígenas que trataron de exterminarlas. En Canadá, los ingleses establecieron una política de
exterminio y genocidio cultural, no les interesaba conciliar con el derecho de las tribus, pese
a que ya había una población establecida y con un fuerte arraigo cultural, no querían
trasplante sino imponer todo el derecho inglés. Como los indígenas no se acogen a los
intereses de los ingleses, empiezan a exterminarlos, con el objetivo de implantar el sistema
jurídico inglés, pero en últimas terminan siendo un sistema híbrido, por el arraigo de los
nativos canadienses. No hay la priorización de un derecho sobre otro, sino que se mezclan.

¿Por qué entonces es tan peculiar este caso en Canadá?

El sistema canadiense tiene una colonización mixta (Inglaterra y Francia) viene con todo el
sistema jurídico y hace que se mezcle las fuentes: Ley y Cases Law. En Canadá prima las
provincias donde se arraigó el Cases Law, y solo en un lugar, Quebec prima la Ley, ley
empieza a extrapolarse al resto de provincias.

Su proceso de colonización fue un proceso mixto, es mixta, porque por un lado hay
colonización inglesa y por otro lado colonización francesa.
Hoy existe una influencia jurídica híbrida en materia de fuentes. Si decimos que hay una
influencia jurídica híbrida respecto a las fuentes del Derecho, pues ya sabemos que por un
lado está civil law y por otro el common law.

· Fuente principal del civil law , es la ley, esto fue lo que quedó plasmado en el art 230
constitucional” los jueces en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de la ley”
· Fuente principal del common law, es el case law , que para nosotros es el precedente
· Aunque para ellos es distinta a la jurisprudencia y la fuente principal es que sólo para
nosotros el case law es lo que entendemos por precedente o ratio decidendi.

¿ Será fácil convivir con 2 sistemas jurídicos al mismo tiempo (civil law y common law )?,
esa dificultad del carácter híbrido del derecho canadiense es la que hoy estamos teniendo acá,
actualmente en Colombia, porque se ha vuelto también un sistema híbrido en materia de
fuentes. y por esa razón ha sido complejo el tratamiento cultural que se le debe hacer a los
casos jurídicos.

DERECHO INGLÉS

Cómo se resuelve en el derecho inglés, en el derecho inglés, se han podido articular las
codificaciones de códigos. Pero también han podido articular la fuerza vinculante del case
law dada la doble influencia, que tienen por un lado la influencia Francesa desde civil law,
Por otro lado, la influencia Inglesa desde common law

Al ser un sistema híbrido, va a darle valor de fuente principal a las 2 fuentes y lo que
hay es una complementariedad entre case law y ley.

EN COLOMBIA

Colombia también aplica en este mismo extremo. Por un lado tenemos aquí el precedente
judicial que es la ratio Decidendi. Y por otro lado, tenemos la ley en sentido formal,.
Nosotros nos suscribimos en un primer momento a la ley art 230 constitucional , es decir al
civil law
Nos hemos acercado a los Estados Unidos. Y frente a los Estados Unidos hemos consumido,
la influencia del común law y eso nos ha traído una transformación, un cambio respecto a
nuestras fuentes.
Hoy, por ejemplo, en Colombia la Corte Constitucional admite que el precedente es
vinculante con el mismo valor normativo que la ley.
entonces debe haber una interacción constante entre los 2 la ley y el precedente.

El sistema colombiano está más cerca, se aproxima mucho a las reflexiones del sistema
híbrido canadiense.¿Porque? En nuestro sistema hoy por hoy, especialmente a partir de esa
fractura jurídica que hizo la sentencia c 836 de 2001. Colombia ve modificada el concepto de
ley en el artículo 230 para que también dentro de la ley, ahora no formal, sino material, está
el precedente y nos toque como abogados, recurrir al Precedente y a la ley
¿En qué otro elemento nos parecemos? en el caso de los de. Los canadienses a diferencia de
lo que pasa en el derecho inglés, no existe en el profesional jurídico una división. Esa que
conocimos en el derecho inglés sobre barrister y solicitor no existe, lo que sí hay es un solo
profesional jurídico. Como existen los Estados Unidos, o como existe aquí en Colombia,
el abogado Y ese profesional, tiene que fungir a la vez de experto en precedente, y experto
en leyes formales.

1 DE SEPTIEMBRE DE 2021
SEMANA SEXTA

1/09/2021

Sinopsis película la voz de la igualdad

La voz de la igualdad está inspirada en la verdadera historia de una joven Ruth Bader
Ginsburg, luego una abogada que se esfuerza por abrirse camino y madre primeriza, que se
enfrenta a la adversidad y a numerosos obstáculos en su lucha por la igualdad de derechos a
lo largo de su carrera. Cuando Ruth (Felicity Jones) se enfrenta a un innovador caso fiscal
con su esposo, el abogado Martin Ginsburg (Armie Hammer), sabe que esto podría cambiar
el rumbo de su carrera y la forma en que los tribunales consideran la discriminación de
género. La película también narra el romance de novela entre Ruth y Marty, una asociación
que tuvo éxito tanto a nivel personal como profesional.

1) Juicio de proporcionalidad
2) Teoría el test de igualdad
Con las anteriores teorías la Corte constitucional aplicó el test integrado de igualdad

En el test de igualdad y no discriminación podemos analizar lo mismo una restricción

general que a una particular. Lo que se pone en juego es la igualdad por medio de una ley o
acto administrativo que puede violentar el derecho a la no discriminación, esta es la
especificidad de este test.

La discriminación positiva ahora se llama acciones afirmativas, sin embargo, dichas medidas
se deben aplicar de forma temporal. Toda vez que dicha ventaja podría configurarse
contraproducente.

Common Law:
 1) Derecho Inglés
2) Derecho Inglés sumado al sistema de la Cancillería.
3) Derecho Común que se extrapola a otras latitudes como la india, Canadá y los
Estados Unidos sin embargo cada uno de esos países maneja un sistema variado
Sistema de Estados Unidos y el common law
Influencia jurídica española, francesa, sueca e Inglaterra

Desde los inicios de los Estados Unidos en su época colonial debido a las diferencias
culturales fuertemente arraigadas se decidió por el sistema federal, aquí el derecho local tiene
una gran influencia.
Las primeras enmiendas comienzan a catalogar los derechos.
Enmienda 9 de Filadelfia: Es la manifestación de la importancia del derecho local, lo que
llevó a entender que la única unión será el derecho federal.

Enmienda IX
No por el hecho de que la Constitución enumera ciertos derechos ha de entenderse que niega
o menosprecia otros que retiene el pueblo.

1. No se interpretará
2. Hay derechos enumerados y no enumerados: la enumeración de los derechos no
implica que los que no estén enumerados sean menos importantes

También habrá precedentes nacionales y locales

El caso Roe contra Wade o Roe vs. Wade es el nombre del caso judicial de 1973, por el
cual la Corte Suprema de los Estados Unidos despenalizó el aborto inducido en ese país.1
En 1970, las abogadas recién graduadas de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Texas, Linda Coffee y Sarah Weddington, presentaron una demanda en Texas representando
a Norma L. McCorvey («Jane Roe»). McCorvey sostenía que su embarazo había sido
producto de una violación. El fiscal de distrito del Condado de Dallas, Texas, Henry Wade,
representaba al Estado de Texas, que se oponía al aborto. El Tribunal del Distrito falló a favor
de Jane Roe, pero rehusó establecer una restricción en contra de las leyes sobre aborto.12
El caso fue apelado en reiteradas oportunidades hasta que finalmente llegó a la Corte
Suprema de los Estados Unidos, la que finalmente en 1973 decidió que la mujer, amparada en
el derecho a la privacidad —bajo la «cláusula del debido proceso» de la Decimocuarta
Enmienda— podía elegir si continuaba o no con el embarazo; ese derecho a la privacidad se
consideraba un derecho fundamental bajo la protección de la Constitución de los EE. UU. y
por lo tanto no podría legislarse en su contra por ningún estado.1
«Jane Roe» dio a luz a su hija mientras el caso aún no se había decidido. La bebé fue dada en
adopción. Roe v. Wade, 410 U.S. 113 (1973) fue decidido finalmente por el Tribunal
Supremo de los Estados Unidos, dando lugar a una decisión histórica en materia de aborto.
Según esta decisión, la mayoría de las leyes contra el aborto en los Estados Unidos violaban
el «derecho constitucional a la privacidad bajo la "cláusula del debido proceso"» de la
“Decimocuarta enmienda” de la Constitución. La decisión obligó a modificar todas las leyes
federales y estatales que proscribían o que restringían el aborto y que eran contrarias a la
nueva decisión.1
Esta decisión de la Corte fue interpretada como la despenalización del aborto para los 50
estados de la Unión.

La ley es de dos niveles local y nacional

La lucha contra las drogas y la evasión fiscal es un asunto federal

Hay una gran diferencia entre el Common Law Inglés con el americano, en el americano el
juez americano podrá aplicar el precedente o no desde un punto razonable. Mientras que el
juez inglés deberá aplicarlo obligatoriamente.

Organización Judicial
Justicia alta: Nivel federal, tiene ordinaria y especializada
Suprema corte federal
Los jueces de paz vienen del derecho inglés

PROFESIONAL JURIDICO
A) No hay diferencia entre Barrister y Solicitor
B) Estos limitados ya que tienen que presentar un examen para podrá litigar estado
por estado.
C) Quienes quieran acceder a la Suprema Corte de Justicia tienen que pagar para
pertenecer a la lista.
BARRISTER: los barristers se encargan del trabajo jurídico como expertos en áreas legales
especializadas y pueden comparecer ante todos los juzgados, y especialmente ante los
tribunales de mayor jerarquía gracias a los rights of audience (los solicitors NO).
SOLICITOR: los solicitors son profesionales del derecho que inicialmente se encargan del
trabajo legal fuera de los juzgados, asesorando a los clientes, redactando contratos,
participando en transacciones, preparando testamentos o divorcios. Tienen capacidad de
representación de su cliente.
El contexto determina el destino de la norma trasplantada, no el lo mismo el derecho de
estados unidos con el inglés, canadiense o de la India.

8 SEP DE 2021
SÉPTIMA SEMANA |

El case law tiene una relación con el realismo jurídico.

1. Pluralismo y creación del derecho.

2. La relación con el realismo jurídico

Trasplantes:

Nuestro derecho es escalonado

La primera etapa fue de un derecho natural que emanaba de los monarcas,

Luego surge el derecho legislado que se le da la absoluta creación del derecho a un solo
órgano que será el legislador y aquí era solo válido lo que existía en la ley.

Posteriormente surge un fenómeno de la constitucionalización, en Europa se inicia en los

años 50 y en Colombia en los años 80 y 90, con la presencia de normas de textura abierta
compuestas por principios, valores y normas de derechos fundamentales.

Poco a poco va teniendo peso el Derecho Internacional

También se dio la globalización del derecho

Tanto en la constitucionalización como en la globalización ha estado presente el trasplante

jurídico donde en casos específicos se trae precedentes de otras latitudes para aplicarlo al
caso en concreto.
El origen del tribunal constitucional alemán, del tribunal constitucional español y el control
de constitucionalidad posterior de Estados Unidos Estos influyeron en el Constitucionalismo
Colombiano.

Derecho a la propiedad Colectiva: Donde la propiedad no es solo de un individuo, sino de

una colectividad ejm: Comunidades indígenas.

Trasplante: El trasplante ha sido una herramienta empleada y propicia para la evolución del
derecho.

Hay dos tipos de trasplantes:

El Simple:

1. Son identificables las partes en ese trasplante, siendo el exportador e importador

2. Se identifica generalmente que hay una dependencia del país que importa,
generalmente esa dependencia es económica y se piensa que los países del norte
global son los que importan.

3. Objeto trasplantado no sufre cambios: Ese trasplante del norte global al sur global.

4. Intercambio de una sola vía

5. Derecho trasplantado reemplaza o llena vacíos plenamente.

El Complejo:

1. Sujetos indeterminados a diferencia del tipo de trasplante simple, porque no se

sabe con certeza quién fue el que importo o exporto.

2. Objeto de trasplante variado, donde no solo se trasplanta normas, sino teorías,

precedentes o ratios decidendi.

3. Trasplante no está solo hecho para llenar vacíos o reemplazar, ya que sirve para
diferentes soluciones jurídicas como el de tener ideas para cambiar un modelo
jurídico

Los sujetos no pueden identificarse plenamente, el objeto trasplantado sufre cambios

jurídicos y el intercambio jurisdiccional se realiza a doble vía.

(La JEP se inspiró de diferentes modelos jurídicos como el de sierra leona, entre otros)
 · El trasplante simple casi no se da, generalmente solo en los Estados
relativamente nuevos

Teoría de los trasplantes

En la teoría de los trasplantes explicando la complejidad de los mismos, se dice que hay tres
modelos de trasplantes:

Modelo pragmático: Se da porque hay un problema a resolver y está perturbando las

relaciones sociales, entonces la función del trasplante va a ser solo entrar a resolver ese caso
y ya, sin querer traer teorías.

Trasplante concebido como herramienta para solucionar un conflicto.

Busca un fin determinado.

Modelo Valorativo: Los trasplantes no se hacen de manera inocente, cada trasplante tiene un
interés jurídico que los motiva y no todas las veces esos intereses son buenos, ya que no
benefician a todos.

Se trae esa institución aparentemente para solucionar un conflicto pero en realidad es para
beneficiar a un grupo específico.

15 SEP DE 2021
OCTAVA SEMANA
En Puerto Gaitán los menonitas están comprando haciendas cada una por 7000 hectáreas, lo
que representa una ruptura a la unidad familiar, por otro lado, la ley CIDRES está avalando
esa explotación de tierra. Los menonitas están constituyendo Cidres.

Problema contextual: Donación de esperma y óvulos por parte de jóvenes universitarios en su

mayoría , el problema es que en la actualidad a dichos donadores se les podría exigir
responsabilidades parentales.

Solución : Adecuación modelo contextual, es el modelo que se adapta a las necesidades

sociales y aún más importante al contexto social
Las disposiciones a trasplantar siempre deben adecuarse a las disposiciones contextuales
actuales de la sociedad.
Ejm cesar hace 40 donaciones. De esos 40 donaciones, cesar a futuro cuando sea magistrados
de altas cortes se encuentra que tiene 200 hijos fácilmente, como no hay nada regulado en
este momento lo que pasaría es que cesar tiene obligaciones alimentarias con 200, Y
cualquiera de ellos recuerden que cualquiera como hijo podría hacer un proceso de paternidad
para investigar si tú eres su hijo, por lo que nos toca buscar una norma que precisamente
resuelva ese problema jurídico y se adapte a la realidad social

Los modelos de trasplante contextual buscan resolver problemas jurídicos concretos y

particulares, que esos problemas hagan que el derecho a través de los trasplantes sean el
reflejo de la sociedad.

EJM donación de esperma o óvulo .

Reflexión sobre el transplante jurídico

Adecuación contextual. La adecuación consiste en que el modelo de trasplante contextual es

muy parecido a uno de los trasplantes de órganos humanos más complejos que hay para la
medicina, que es. El trasplante de riñón. El objeto a trasplantar, que es el riñón. No, yo no
puedo trasplantarme, cualquier riñón. De hecho, ni siquiera que esté dentro del mismo grupo
sanguíneo el mismo rh no puedo. Yo necesito incluso que tenga. Una carga Genealógica
cercana. No entonces por eso le piden que sean padres, hermanos y abuelos, nietos, gente
muy cercana

En el modelo contextual. Yo no puedo traer cualquier trasplante, cualquier órgano

normativo. Debo hacerle pruebas, ensayar, qué tan adecuado está con nuestra sociedad, que
coincidencias tiene con el tipo de de población que yo tengo, Culturalmente, qué tan
cercanos estamos o no, Y tengo que también hacer un proceso de adecuación aquí en el
ordenamiento jurídico,

. Se puede trasplantar la disposición normativa y podrá ser aceptada por la sociedad. Fíjense
que si no es aceptado por la sociedad, lo que ocurre es que la gente va a dejar morir. La
sociedad va a dejar morir, va a dejar en obsolescencia la disposición normativa, la institución,
el código del sistema jurídico.

Trasplantada de forma incorrecto, entonces un

modelo contextual, Es el modelo de trasplante que más se adecua a las necesidades que una
sociedad tiene, precisamente porque su pretensión es hacer de ese trasplante el reflejo de lo
que es la sociedad.

Si yo ,voy trasplantar a una norma o una disposición o una teoría que está completamente
desconectada con nuestra realidad social, lo más seguro es que sea rechazada por el cuerpo
social, y al ser rechazada, pues significa que la gente no la va a cumplir o que se va a declarar
inconstitucional.
Los modelos contextuales exigen adecuación para que sean exitosos y se entiende que los
modelos contextuales son los modelos más propicios frente al trasplante porque permite
evitar perturbaciones sociales y resolver a la vez de forma efectiva problemas jurídicos.

Por ejemplo, una disposición normativa que permita la adopción homoparental en Colombia
por cuanto no se adecua a un contexto social y cultural de Colombia.

Antes 40 personas eran las que aceptaban la adopción no homoparental.pero hoy si se habla
con un joven, lo más probable es que ella se encuentren muy natural, conveniente y hasta
justo que tú puedas permitir la adopción entre personas del mismo sexo.

La Corte cuando dijo que la familia dejaba de tener ese aspecto es exclusivamente
reproductivo. Le abrió la puerta a distintas formas de familia porque la Corte dice que lo
importante para generar familia es el afecto.

Ejm las recientes familias Interespecie

Si yo tengo afecto por un robot, por una muñeca, ¿hay o no hay familia? Desde la
jurisprudencia actual colombiana sí habría familia porque las relaciones afectivas son las que
crean la familia, por eso se llaman familias afectivas indistintamente como se den.

Ejm en el matrimonio Interespecie que yo me pueda casar con una vaca, con un perrito, con
una perrita, con un caballo, con una yegua, no sé como sea.. El problema de ese tipo de
trasplantes es que se alejan del modelo contextual y, evidentemente, una institución en ese
resorte en ese sentido, no es el reflejo de la sociedad que se va a trasplantar.

Diego Eduardo López Medina en su tesis doctoral habló de la teoría pura del Derecho, esto
El modelo contextual es una forma mejor la transmutación y la teoría impura del Derecho,
que es donde se atrae la transmutación, es una forma de modelo contextuales.

Teoría impura

Es una aplicación del modelo contextual hace una reivindicación del derecho local como
reivindica el derecho que se dio con Eduardo. En esencia, tiene información en cierto
sentido, un poco arribista, veía de manera peyorativa el derecho colombiano. Desde muy
joven decidió aproximarse al Derecho anglosajón. Le parecía que el Derecho anglosajón era
un poco más digno de ser estudiado, a pesar de haber hecho sus estudios de pregrado en
Colombia. Eso nos llevó a que desde un inicio el lugar de revisar la teoría jurídica. Revisar
por ejemplo, desde la etnicidad que se había construido en concepto de Justicia por las
comunidades indígenas, decidió simplemente desechar todo lo latinoamericano y lo
colombiano y dedicarse a estudiar el derecho anglosajón en esencia. Entonces, desde ese
arribismo, un poco intelectual, consideraba que conocía del Derecho anglosajón, de sus
principales exponentes, de sus principales autores. Y creía entonces que dominaba Teoría
transnacional del Derecho
Termina su Universidad pregrado, Universidad Javeriana y comienza a pensar que es
importante, hacer posgrados en los Estados Unidos, va y comienza a hacer todas sus
diligencias y demás y termina haciendo doctorado. Al hacer el doctorado, en esencia se va a
encontrar con una realidad, y es que al hablar, él creía que hablaba con anglosajones, él se
sentía anglosajón desde el conocimiento, pues se dio cuenta que no era sino objeto de burlas
y ¿porque era objeto de burlas?, porque en esencia sus interlocutores veían que la forma en
cómo él había interpretado las teorías era una forma incorrecta, imperfecta.

Esto no era una forma pura y él, entonces comienza a tener un choque, ¿no? Imagínese, usted
es intelectualmente a lo que le pueden pasar. Cuando ustedes han escapado de su realidad
latinoamericana, se ha querido hacer una inmersión en una realidad que no es la de ustedes y
cree que pueden por ello escapar a un contexto que nos determina, pues en esencia el tuvo un
choque muy fuerte, porque precisamente en lo que se sentía fuerte no lo era y tampoco
conocía el derecho local.

El allí entonces comienza a pensarse en una suerte de reflexión jurídica que le permitiera
también reivindicar por el derecho local o al menos, las interpretaciones que desde el derecho
local se habían hecho de la teoría transnacional.

El habla de cómo el norte global y el sur global son una división importante para entender
que en el

· norte global, en los países del norte global, se produce teoría transnacional,

· mientras que en los países del sur global se aplica teoría transnacional.

Como solamente en el norte producen, aquí solamente nos toca copiar, importar. Pues él se
enfrenta y se estrella con eso. Resulta que el idólatra, idealiza, incluso un poco el norte global
y dice, que allá hay un gran nivel de Cultura, nivel de Cultura generalizado, que lleva a que
las instituciones jurídicas se creen en otros contextos y que por eso, pues nosotros no
podemos ni siquiera acercarnos a la Inteligibilidad de lo que pueden acercarse en el norte
global.

El norte global es el único que crea teoría transnacional del Derecho.

Él trata entonces de entender el fenómeno que lo ha llevado desde el sur global. A pesar de
querer estudiar todo lo que pasaba en el Derecho anglosajón a no entenderlo bien, descubre
que este punto que separa al norte del Sur es un proceso racional.

Es un proceso racional en el que el contexto que va a ser explicado por este punto divisorio
que nos determina siempre como humanos. Ejm una cosa será Juan Camilo, otra cosa será
Angie Tatiana, porque Angie Tatiana ha tenido una formación distinta.

El entorno social es diferente, los contextos nos determinan. Y es cuando Diego Eduardo
entiende que a pesar de que yo intente comprender, acercarme a la interpretación correcta de
la teoría transnacional, siempre mi realidad como latinoamericano, como perteneciente al sur
global, me va a hacerlo interpretar desde esa realidad y ese proceso que les estoy hablando
donde se ve involucrado el contexto es un proceso racional. Siempre interactúa la razón desde
mi contexto.

Ese ejercicio racional es el que va a dar lugar a la creación de lo que él determina como teoría
impura del Derecho.

· que la teoría impura del Derecho no es la crítica a la teoría impura del derecho de
Hans Kelsen. De hecho, utiliza la expresión impura a título de mofa de sus
profesores, no, porque sus profesores creían que el único derecho creado, sabio,
perfecto y cierto, era el del norte global, es lo que va a decir entonces a título de
burla, es que aquí se crea una suerte de teoría impura, pero no es impura. se
denomina impura, porque es un es una mofa, es una mofa jurídica frente a
los críticos o mejor frente a sus profesores que fueron tan duros y tan críticos
con él

· La teoría impura en sí Es una reivindicación del derecho local.

Las transmutaciones del Derecho y la creación jurídica

De manera adecuada la famosa tensión de derechos y comienza entonces esta formación

alternativa fundada en textos que ayudaban a interpretar y argumentar no solamente aplicar la
ley. Aquí había que interpretarla, aplicarla y permitirles a ellos comprender que, dentro de los
textos constitucionales deben haber Principios, Valores y derechos fundamentales. Entonces,
estas normas de textura abierta van a ser incorporadas al proceso constituyente de 1991. Y
especialmente con las normas de textura abierta se va a comenzar a cuestionar de manera
muy fuerte, muy crítica, como estaban formando a los abogados de la época. Y de esta
manera, entonces comienza a darse un trasplante normativo. en donde en el proceso
constituyente del 91 entonces aquí en lugar de darle una aplicación estricta, irrestricto a la
ley, lo que se va a hacer es un proceso de interpretación finalista, se va a entender que las
leyes, las normas, las disposiciones normativas deben evolucionar en la medida en que
evolucionan las realidades sociales donde se supone aplican y resuelven problemas jurídicos.
Por ende, lo primero que comenzaron a trasplantar fueron los conceptos jurídicos
indeterminados, los cuales conceptos jurídicos indeterminados son precisamente fijados por
principios y derechos fundamentales.

Un ejemplo Un concepto jurídico indeterminado es la dignidad humana. Otro ejm es la

séptima papeleta

Conceptos indeterminados que sirven en nuestro proceso constituyente porque precisamente

van a ser el elemento esencial de la crítica antiformalista. ¿Cuál es la crítica antiformalista?
Pensar de manera ingenua. Que la ley. Resuelve todos los casos. Eso es una ingenuidad. ellos
van descubriendo como elemento a la crítica antiformalista que pueden recibir al material
anglosajón, en este caso, conceptos jurídicos indeterminados desde las normas de textura
abierta.
Y con base en ello, transformar nuestro sistema es cuando entonces inicia en Colombia el
proceso de la Constitución, realización del derecho especialmente plasmado con una regla
que se llama la regla antiformalista . Y es que no todo lo que el Estado crea es lo que está
plasmado en el ordenamiento jurídico, por ejemplo. Las famosas cláusulas de apertura,
derechos inherentes o innominados.

Esos problemas en esencia de transmutación se van a ver reflejado en los siguientes, primero
muchos de esos conceptos no eran comprensibles por nuestra realidad humana.

22 de SEP DE 2021
NOVENA SEMANA

Augusto Antonio Cancado Tridante.

¿Universalismo vs particularismo? Hay conflicto entre definir cómo debe ser la teoría
transnacional si debe partir de la universalidad o del particularismo.

Lo que se plantea en las lecturas es una construcción conjunta porque no se puede decir que
solo los países occidentales son los creadores del derecho y los otros países los aplicadores de
ese derecho. Entonces los autores critican el pensamiento de Diego Eduardo frente a que la
teoría transnacional debe de ser conjunta.

Las lecturas no estandarizadas es con lo que se hace la trasmutación, son el insumo de la

trasmutación pero también la lectura estandarizada tiene esta connotación. En el proceso de
trasmutación vemos las dos lecturas.
Las lecturas no estandarizadas se salen del estándar porque buscan analizar desde el
contexto.

El acto de transmutar es un acto positivo porque hay un empoderamiento de la teoría local,

pero existe un problema que en la teoría local no se le está dando voz a todos, sino solo a un
grupo específico de élite.

Obus Man ( Es ahora la defensoría del pueblo y se trajo el derecho sueco.)

La trasmutación como compresión textual.

En el marco de la justicia retributiva una persona que ha puesto minas antipersona debe
purgar 20 años de prisión , Que es mejor que purgue esos años y deje las minas o que ayude
localizando las minas

Teoría universalista: tiende a neo colonizar el derecho

Teorìa transnacional del derecho: Se entiende como Teoría Transnacional del Derecho a
aquella que se genera en los "países prestigiosos", que son entendidos como "Sitios de
Producción" donde se debate y se practica dichos planteamientos en un ambiente de
interpretación en el que los posibles lectores o aplicadores comparten un contexto común, o
con más información complementaria para su comprensión, y que luego a través de un
proceso de influencia es trasplantada a sistemas jurídicos en "Países periféricos",
denominados "Sitios de Recepción", donde por el contrario el contexto hermenéutico es
pobre en elementos complementarios para la comprensión de la TTD.
Concepto desarrollado por el Jurista colombiano Diego Eduardo Lopez
Medina, en su tesis Doctoral en la Universidad de Harvard, y que fue
luego publicada bajo el título "Teoría Impura del Derecho", en la cual
desarrolla el nuevo paradigma de pensamiento de la Teoría Comparada
del Derecho.

Crítica: basada en la identificación de elementos elitistas donde se reivindica a

unas elites de autores.

Diego Eduardo está reivindicando particularismos elitistas.

Derecho penal mínimo: viene de la justicia restaurativa de los indígenas, donde

consideraban por ejemplo que los indígenas prefieren colocar al individuo
victimario a realizar trabajo social para la comunidad.

Lectura estandarizada y no estandarizadas: son el insumo de la transmutación.

es la lectura no estandarizada la que permite el acto transmutado este acto es un
acto positivo

ejemplo: ombudsman Defensoría del Pueblo.

OJO cual es la crítica? que solo vincula a la opinión y el desarrollo de la teoría jurídica por
parte de autores locales importantes, sin vincular a las minorías.

Próxima clase reflexionar en la siguiente pregunta

Hay dos tipos de justicia en Colombia: restaurativa y retributiva…….... ¿Cuál de las dos
justicias es más justa?

SEMANA X
29 de sep de 2021

Argentina. Orangután que se,le priva la libertad y se utilizó el mecanismo del derecho inglés
el cual es el habeas corpus
Habeas corpus nace en la época de Juan sin tierra cuando los burgueses se estaban oponiendo
al juez, y quienes se oponían estaban privados de su libertad.
El habeas corpus es un mecanismo para defender la libertad de las personas. Por eso en
nuestro sistema colombiano se tiene máximo 36 horas para legalizar la captura .

Cuando se da el caso en Argentina se relaciona con el caso del oso chucho el cual pasó acá
en Colombia manizales. Por temas presupuestales, trasladaron a este oso a un zoológico de
Barranquilla.
Entonces se interpuso el hábeas corpus al oso chucho, ya que se le estaba reteniendo al oso en
un lugar donde inicialmente no era su hábitat. Sin embargo, el juez de infancia en ese
momento se negó, y el abogado interpuso tutela contra providencia judicial, y el reparto le
llegó a la sala de casación a la corte suprema de justicia a luis armando, en donde miro si se
podía extender este mecanismo y dijo que sí ya que son sujetos de derechos y lo hizo para
liberarse del cautiverio de Barranquilla. Sin embargo, la casación revocó y terminó cayendo
el caso ante la corte y expidió en la sentencia su 016 de 2020 en donde dijo lo siguiente
existe en el derecho a una correlación entre derechos y deberes. Esa correlación se
materializa cuando se es consciente que un derecho acarrea deberes. Y eso lo podemos hacer
los humanos mas no los animales..
Pensión de alimentos para mascotas: La Corte Constitucional de Ecuador seleccionó el
caso de la Mona Estrellita para emitir un precedente jurisprudencial.
Cabe recordar que en 2020 una ciudadana presentó una demanda contra el Ministerio del
Ambiente y Agua (MAAE) y del Ecozoológico San Martín de Baños por el “decomiso” y
“retención” de una mona chorongo en 2019. La demandante señalaba que la primate, llamada
Estrellita, había vivido durante 18 años con su familia desde que tenía un mes de nacida.

La primate fue llevada al zoológico, pero un mes después falleció. La muerte ocurrió debido
a que se le privó del entorno que le resultaba familiar al haber sido criada en cautiverio,
indicaron los demandantes.

El caso involucró un juicio de habeas corpus que cuestiona si los animales no humanos
pueden ser considerados sujetos de derechos en el Ecuador. Esta figura legal es una acción
constitucional que tutela la libertad personal cuando alguien es privado de la libertad con
violación de las garantías constitucionales o legales, o esta se prolongue ilegalmente.

La demandante buscaba que se fallase a su favor para que Estrellita regrese a su casa, pero la
Corte de Justicia de Tungurahua negó dicho recurso y ratificó la decisión de primera instancia
alegando que “la pretensión sobre la libertad de la primate no era compatible por tratarse de
un animal de la vida silvestre” y que la acción fue “un desgaste innecesario de recursos de la
administración de justicia por tratarse de un ser inerte”.

Teorías viajeras: globalización

- No es correcto pensar en que hay ambientes pobres y ricos por que las teorías
viajan y al viajar cambian
- EJ oso chucho

Teorías viajeras de derecho, en argentina había un orangután se le priva cautiverio y allá

utilizaron el mecanismo del Habbeas Corpus
- Habeas corpus: nace en la época de juan sin tierra 1215, cuando los burgueses
se oponían al rey por la imposición de impuestos, quien se imponía terminaba
privado de su libertad, cuando lo capture el ejecutivo lo tenga que poner en juez
en máximo 36 horas, y si no se utiliza el habeas corpus para ir al juez y que el juez
determine la libertad
o Nuestro sistema tiene máximo 36 horas para legalizar la captura de lo
contrario sale el habeas corpus y debe darle la libertad
 - El caso en argentina
- Oso chucho se crió en un zoológico de Manizales y sus condiciones eran eran
cercanas a las de su hábitat
- Se trasladó a un zoológico de barranquilla donde todo cambia, el piso térmico,
la vegetación y la hidratación
- Un abogado decide inspirado en lo que sucedió en argentina, imaginarse la
extensión de derechos y decir si el habeas corpus, y los animales han adquirido
ciertos derechos de libertad en su centrismo, por que no interponerlo
o Animales sujetos de derechos por ser seres sintientes
- Se niega del habeas corpus, el abogado interpuso tutela contra providencia
judicial
o Luis armando tolosa: comienza a analizar si se puede extender el
mecanismo
§ Sujetos de derechos
o Segunda instancia la tiene la casación laboral: revoca la sala
o Cae en la corte constitucional en sede de revisión
§ El año pasado sentencia su 016 de 2020: dice lo siguiente, existe en
el derecho occidental una correlación de derechos y deberes
cuando se es consciente que un derecho acarrea deberes
· No se puede sujetar derecho y no puede ser mecanismo y
niega la posibilidad de reconocer la libertad al oso chucho
o Ley de seres sintientes
o Hermenéutica diatópica

Diego Eduardo divide el mundo en dos:

- Centro
- Periferia
o El dice que el mundo económicamente esta dividió así: países centrales
industrializados y los periféricos no
o El relaciona una división económica con una división jurídica de contexto creativo
jurídico
o Contextos hermenéuticamente ricos (centro) con contexto hermenéuticamente pobres
(periferia)
§ A menor nivel de riqueza económica menor nivel de riqueza contextual
hermenéutica
o Teoría transnacional del derecho: sería pasivo en que el centro transfiere la teoría y la
periferia se lo toma sin nada de oposición, esto sería pasivo donde sólo el centro produce
y la periferia recepciona mal
o TEORÍAS VIAJERAS DEL DERECHO: las teorías no tienen centros ricos o
pobres, las teorías surgen de todo lado y se mueven
§ El acto de creación no es un acto pasivo es un acto complejo de tensión del
enfrentamiento entre teorías el norte produce una y el sur produce otra, es en esta
tensión donde se elabora la teoría internacional general del derecho TIGD
· CENTRAL: hegemonía
· SUR: resistencia seria contra hegemonía
§ Esta tensión demuestra que no es un proceso pasivo, sino que es complejo o
conflictivo, donde se debe entender que la tensión teórica da a lugar a la creación
de la teoría internacional general del derecho
§ Antes de llegar al caso del oso chucho hay un caso del orangután en argentina y en
ecuador caso Mona estrellita
· En argentina se aplicó como teoría la superación de la reflexión limitada
y se emplea habeas corpus
· Colombia viaja esa teorización y se aplica al habeas corpus
· En ecuador igual al habeas corpus
§ Este es un ejemplo de teoría viajera del derecho, y cambia la teoría de Diego
EDUARDO DONDE solo los ricos producen teoría jurídica
§ Teoría de diego Eduardo es de lo local la periferia, solo ve lo local, peca en
desconocer lo transnacional, no da cuenta que hay enfrentamientos doctrinarios
§ La teoría impura del derecho no es otra cosa de teoría impura localizada, es capaz
de romper la epistemología del trasplante simple y un trasplante complejo pero
que lleva a una sobrevaloración del derecho local y esto tiene una consecuencia
desastrosa que es el nacionalismo del derecho, esto peca de negar la universalidad
de los fenómenos globales
· EJ los profesores de derecho procesal, niega la universalidad, cuando se
expide el CGP llegaba con un mecanismo de medida cautelar innominada,
para ellos esto es trascendental, y se les imposibilito ver que esas medidas
innominadas existían en el derecho internacional desde hace mucho
tiempo desde 1920.
§ Entonces de esa TIGD: De todo surge una construcción colectiva del derecho en
dos bloques, occidental y lo no occidental
· NO OCCIDENTAL: están los latino americanos, autóctonos, indígenas
negritudes y ciertas civilizaciones asiáticos
§ Este autor plasma que hay tensión desde teorías de la resistencia y surge la teoría
general del derecho y no como Diego Eduardo que es una teoría del derecho
pasiva.

SEGUNDO CORTE
13 DE OCTUBRE ADELANTA CAMILO

JUICIO INTEGRADO

Proviene del test de proporcionalidad y Juicio de Igualdad

JUICIO DE PROPORCIONALIDAD NACE EN EUROPA

Tiene como base de análisis dos elementos importantes:

1. Definición de medios: Los medios para llegar a la universidad pueden ser la bicicleta,
el bus, el auto

2. definición de fines: primero se identifica cual es el fin ejemplo el fin de llegar los
miércoles a la 7 am a l universidad

toca identificar cual es el medio y cual es el fin

ejemplo Cotidiano ir a la universidad el fin es aprender derecho y el medio es ir en bus,

carro, bici, caminando, moto, etc.…

Ejemplo jurídico vamos a combatir los grupos alzado en armas este es el fin el medio
puede ser el diálogo, La fuerza pública, Capturas, bombardeo a campamentos de niños
combatientes.

El segundo de los pasos es someter a cado uno de los medios o los siguiente
componentes:

- Componentes o juicios que se deben tener en cuenta para llegar a este juicio de
proporcionalidad

1. Adecuación de los medios para el fin (razonabilidad): que tan efectivo es el

medio para conseguir el fin debe ser muy descabellado para que no sirva, es decir,
el medio se refiere a si ese medio permite conseguir el fin
 2. necesidad de los medios para la consecución del fin (necesidad) se analiza si hay
otro medio menos gravoso para conseguir el mismo fin si hay otro medio menos
gravoso para conseguir ese fin, va a ver un sacrificio frente a otros derechos

3. proporcionalidad entre medios y fin (proporcionalidad stricto sensu)si dada la

necesidad el sacrificio que genera en uno de los derechos puede considerarse
aceptable vs el fin a conseguir, ya no se mirar los otros derechos sino el derecho a
sacrificar en aras de conseguir el fin.

Lo primero que se analiza es razonabilidad después necesidad y por último

proporcionalidad, si no pasa razonabilidad no se analiza necesidad ni
proporcionalidad, si pasa razonabilidad y no necesidad no se analiza
proporcionalidad.

CASO CONCRETO

el profesor David necesita desplazarse a la u y estar a las 7 am cuál es el medio

adecuado para llegar bus, carro, bici, caminando, moto, etc.…

estos medios son adecuados

un medio no adecuado sería transportarse en zancos

Necesidad sacrificio que genera frente a otros derechos

TEST DE IGUALDAD viene de EE. UU.

Tiene elementos de subjetividad por que este se ha basado en lo que se suele conocer
como escrutinios que tiene niveles de intensidad que se definen por materias

1. leve finalidad: legitimidad del fin y del medio

materias

· económicas
 · tributarias el profesor no lo considera leve

· política internacional

· normas preconstitucionales derogadas surtiendo efectos

· contexto normativo no muestre afectación prima facie del derecho

2. intermedio

hay unos derechos especiales que la norma afecte derechos no fundamentales ej. al
medio ambiente (para el profesor no para los gringos si)

que la norma genere un indicio de arbitrariedad frente a la norma que se este

debatiendo

3. estricto

categoría sospechosa

finalidad: el fin importante legítimo e imperioso y el medio legítimo sea adecuado y

necesario

· las previstas no taxativas en el art 13 cp.

· sobre personas en condición de debilidad manifiesta (habitantes de

calle)

· sobre grupos marginados o discriminados (mujeres, legtbiq,

afrodescendiente, personas con discapacidad)

· sectores sin acceso efectivo a la toma de decisiones o minorías

insulares y discretas (indígenas, raizales)

· afecte prima facie el goce de un derecho fundamental (las mujeres han

sido un grupo marginado y prima facie se le vulneran otros derechos
como el del trabajo)

lectura sobre tipologías

20 DE OCTUBRE
Test integrado de igualdad

1. Se compara reglas con reglas

Derechos con derechos

Principios con principios

2. Mirar la igualdad formal= art 13 constitucional y la igualdad real= mira las

condiciones particulares y reconoce que no somos iguales (educación, situación
económica, color, etc) reconoce lo que nos diferencia para equilibrar y dar una
igualdad

3. Si yo advierto un tratamiento desigual debo mirar si este está justificado

constitucionalmente (trato a niños, a comunidades indígenas)

OBJETIVOS

1. Se analice el fin buscado por la medida

2. Analice el medio empleado

3. Medio y fin

FUNCIONAMIENTO

Hay un aspecto híbrido

1. Analizar o comparar reglas con reglas

Derechos con derechos

Principios con principios,

Después miró la materia o determinar niveles con base en materias (leve,

intermedio, estricto)

2. A los niveles les aplica la relación medio fin

3. Establece si existe razonabilidad necesidad y proporcionalidad

TIPOLOGÍA DE SENTENCIAS

Los jueces han variado su forma de actuar, antes de 1950 los jueces se encargaban de extraer
o mantener normas del ordenamiento jurídico (legislatura negativa) si estaban o no ajustadas
a este estos no entraban a modular (entrar a observar que las decisiones jurídicas no pueden
ser ni blanco ni negro) lo que hacían ere emitir sentencias estimatorias o sentencias no
estimatorios

Sentencia T 006 /12 los jueces son materializadores del orden justo mas no operadores
jurídicos

Legislatura negativa

Juez negativo se dedicaba a sacar normas, una producción irreflexiva que llevaba a aplicar
normas injustas.

Los jueces hacían una materialización en cadena,ejemplo un odontólogo clásico que quita
todos los dientes

Legislatura positiva

Juez proactivo que se adecuaba a las legislaturas se critica por que se dice que está
suplantando al legislador ya que están haciendo disposiciones legislativas, el juez actual se
dedica a salvar normas la última ratio es sacar la norma y reemplazarla, Los jueces
contemporáneos positivos modulan el contenido de la sentencia y por este motivo se llaman
sentencias modulativas o moduladoras

SUSTITUCIÓN DE LEGISLADOR, ejemplo un odontólogo contemporáneo que trata de

salvar las piezas dentales, actitud más proactiva en aras de salvar las disposición normativa

DIFERENCIA ENTRE NORMA Y DISPOSICIÓN NORMATIVA

Norma= contenido que se le da por parte de los jueces a través de la interpretación, se

entiende como el sentido o los sentidos interpretativos que de dicho enunciado lingüístico se
puede derivar.
Disposición= es el cuerpo del texto legal normativo. Debe entenderse como el enunciado
lingüístico de un precepto legal, esto es, las letras y frases que integran una disposición legal.

2. Sentencias clásicas de los jueces

Los jueces clásicos no modulaban sus sentencias, emitían sentencias estimatorias o

desestimatorias.

a. Estimatorias: aceptan pretensiones, acogen la demanda.

b. Desestimatorias: rechazan pretensiones, no de la razón.

3. SENTENCIAS MODULATIVAS, MODULADORAS O MANIPULATIVAS

(Lo que hace el juez es manipular el contenido de las sentencias )

A. Interpretativas o condicional: su contenido puede ser llenado por distintas

formas de interpretación, lo que hace la corte es rechazar la interpretación
anterior por ser inconstitucional, identifica una nueva y condiciona la validez a
la luz de la constitución (salva la disposición y le hace ajuste interpretativo).
la corte o el juez restringe el alcance normativo de la disposición acusada, ya
sea limitando su aplicación , ya sea limitando sus efectos. no se declara la
inconstitucionalidad de la disposición, sino sólo del sentido interpretativo que
colisionó con ella.

art 122 aborto C 355/ 06 condiciono ese articulo

La corte usa expresiones en el resuelve (palabras claves)

- En el entendido que
- Bajo la condición que
B. Integradoras o aditivas: Se da una disposición que con el paso del tiempo se
da un desajuste normativo o tiene un vacío o nació así en lugar de sacarla del
ordenamiento la mantiene haciéndole un ajuste insertándose lo que le hace
falta (grupo poblacional excluido) esto con el fin que la disposición quede
actualizada resolviendo la inconstitucionalidad estas sentencias provienen de
omisiones legislativas. Salva la disposición a través de una incorporación,
generalmente vienen de omisiones

Clases de Omisiones Legislativas

-Relativas – adición se originan toda vez que el legislador omitió fijar un grupo
poblacional, ejemplo el matrimonio igualitario el matrimonio ya estaba regulado
pero tenía una cojera que solo era entre hombre y mujer se resolvió incluyendo a
las personas de orientación diversa, y así se salva la institución del matrimonio,
tienen origen en omisiones legislativas relativas del legislador acá se adiciona

-Absolutas – exhorto, ya no se acude a la adición, se acude al exhorto,

son donde el legislador no ha legislado tienen lugar a otro tipo de sentencias que
se consideran exhortativas o sentencias con exhortos.

(Consejo inicial, plazo, consecuencia)

C. Sustitutivas:
 Esta sentencia empieza a revisar el término dañino, lo extraen y reemplazan por
una expresión nueva, estas sentencias están en textos antiguos que aún está
vigente y que por la fecha en que fueron expedidas usan términos que hoy atentan
o violan la dignidad de las personas, ejemplo el código civil.

La teleología se conserva intacta.

Ejemplo: el tarupido, imbecil, idiota

REPETICIÓN DE LA CLASE 20-10-21 APUNTES DE GABRIELA PARRA DE

ESTE DIA

Test integrado de igualdad como criterio de interpretación constitucional: es una

transmutación
- Análisis integrado mescal las dos teorías:
o Parte de unas etapas: establece criterios de comparación
o Definir si existe trato desigual entre iguales o igual entre desiguales
§ Igualdad real: mirar las particularidades de cada quien y reconoce
que no somos iguales , elementos que diferencia para los tratos, en
la medida que somos diferentes
§ Igualdad formal: artículo 13 igualdad ante la ley

o Averiguar si la diferencia de trato está constitucionalmente justificada

- Ej trato desigualdad no avalado por la constitución: salario mínimo
 - Objetivos:

o El fin buscado por la medida:

o El medio empleado
o La relación entre el medio y el fin
- Funcionamiento híbrido:
o Identificar los extremos, regla, con regla, derecho con derecho y principio y
principio
o Determinar nivel con base en materia (leve, intermedio o estricto) –
identificar la materia para saber a qué nivel va (mirar las materias: bajo
sentencia C 093 de 2001)
o A los niveles les aplica la relación medio fin (nivel leve el tratamiento
entre medio y fin será desde razonabilidad – intermedio el tratamiento será
de razonabilidad y necesidad y cuando estoy en nivel estricto el
tratamiento será de razonabilidad, necesidad y proporcionalidad
o Establezca si existe razonabilidad necesidad y proporcionalidad

Tipología de las sentencias:

Lo jueces han variado su forma de actuar, antes los jueces tenían una actitud de legislatura
negativa (se encargaban de extraer o mantener normas no hacían mas era una labor de es
blanco o negro no había matices
- Sentencia T 006 DE 92: los jueces no son no operados o aplicadores mecanismo
de la ley, son materializadores del orden justo

Se piensa un jue diferente que adecuara las disposiciones a la realidad social, se le considera
como un juez positivo, los jueces que asumen esta postura se les critica porque se les indica
que sustituyen al legislador y sus funciones
- Disposición es el cuerpo o cascarón del texto legal o normativo
- La norma es el contenido que se le da y puede cambiar
o Legislador hace una disposición normativa: el juez varía el contenido de las
normas

Juez no sustituye al legislador, el varia el contenido por que las normas pierden el ajuste
adecuado social, se debe ajustar el juez cambia el contenido de la disposición la norma
- EJ disposición es el chocolate que dentro tiene una norma que es el contenido
líquido de este

Sentencias exhortativas: los jueces se abstienen de emitir una norma, dan unos parámetros
normativos, expiden un plazo al legislador para que el lo haga
 - Le dicen legislador debe hacer una disposición normativa con estas
características
- Si el legislador no lo hace, el juez si entra hacer esto

Actuar clásico de los jueces: como mantenían o sustraían disposiciones normativas, no

entraban a modular las sentencias, ellos aceptaban pretensión o rechazan pretenciones,
(emitían sentencias estimatorias acogían pretenciones o desestimatorias por que no acogían
las pretensiones)
- Ej la corte ha reconocido que las personas de orientación sexual diversa
necesitan
o Andrea cortes antes llamada Fabio – incompatibilidad en como se ven y
cómo se sienten y para esto necesitan ciertos tratamientos médicos como
cirugías estéticas
- Juez clásico estimar o desestimar pero no modular
o En el caso del ej juez positivo: resignación genital: si y lo demás lo
abdominal no por que eso se puede hacer por el ejercicio
- Sentencias modulativas o moduladoras: hay cuatro:
o 1. Sentencia interpretativa o condicional:
§ Ej disposición normativa: el contenido puede ser rellenado por
distintas normas de interpretar, se tendrá varias interpretaciones –
ajuste normativo lo hace la corte cuando se debe adecuar rechaza la
interpretación anterior e identificar una nueva y condicionar la
validez de la disposición normativa de esa nueva interpretación
· La corte o juez en lugar de rechazar la norma, lo que hace
es salvarla a través de una interpretación o
condicionamiento sometido que su constitucionalidad
queda condicionada para tal o tal interpretación
o Analogía: juez y el odontólogo, antes de jueces
positivos habían negativos
§ Juez negativo se dedicaba a sacar normas
(dentista)
§ (odontólogo: revisan investigan para salvar
unidad dental) juez positivo el juez actual se
dedica a salvar normas – la última ratio será
extraer la disposición normativa
o La profilaxis del derecho los jueces actuales, para
limpiar, salvar o curar las disposiciones normativas
 § EJ: sentencia c 355 06: Del aborto - recordar
que el art 122 de la ley 599 de 200 dice que
el medico que ayude a abortar es delito
· Juez clásico: delito
· Juez contemporáneo: puede
encontrar que la interpretación de
antes de la disposición normativa era
validad para la época y hoy muestra
bastantes problemas, y hoy decide
condicionar que hoy es aldio
condicionar la constitucionalidad a
tres causales exnorativas de
responsabilidad del aborto
o Crea una nueva norma
rechazado la anterior pero con
la misma disposición
normativa
§ Expresiones que usa la corte en estas
sentencias
· Entendido que
· Bajo la condición que
o Corte salva la disposición bajo un condicionamiento

o 2. Sentencia integradoras o aditivas:

§ Lo que se da no es una disposición completa, sino que es una que
nació así o por el paso del tiempo se transformó o se desajusto o
dejó un vacío o nació de forma imperfecta
· Ej ser humano: paso del tiempo tienen enfermedades pero
hay niños que nacen enfermos
§ Ese vacío e por que en la actualidad la disposición normativo no
contempla un grupo poblacional o diferentes materias
§ El juez en lugar de extraer la disposición normativa, la mantiene y lo
único que necesita es un ajuste insertando el sujeto o grupo
población ignorado o excluido
· Ej ej ley de fuero de paternidad, esta no era nada
novedoso por que ya había sentencia que había creado este
fuero, extendiendo o incorporando al código sustantivo del
 trabajo un grupo poblacional que son los hombres que eran
excluidos en este tema
o En el código que es un decreto de 1950 para la época
se entendía que eran las mujeres quien deberían ser
protegidas en el embarazo y lactancia, como si fuera
solo para ellas
o En el año 2017 y 2021, es diferente, donde se
entiende que la carga de cuidado de hijos es de
padre o madre
§ El desajuste normativo lo resuelve el juez a través de una adición o
incorporación de un grupo poblacional excluido
§ La disposición queda al tono (como decir se actualiza)
§ Se debe tener en cuenta que estas sentencias provienen de omisiones
legislativas, sin embargo hay dos tipos: (legislador omitió,
disposición está el problema es que no se incorpora un grupo
poblacional)
· Relativas: adición
· Absolutas: exhorto: (no esta la disposición este tema no se
ha dicho nada) – no acudo a la adición por que da
incompleta acudo al EXHORTO
o Consejo inicial
o Plazo
o Consecuencia
§ EJ matrimonio igualitario: estaba el matrimonio (aquí había una
cogerá que solo se entendía entre hombre y mujer) se resuelve a
través de la incorporación del grupo población excluido
· Se incorpora a la institución quien ha sido excluido

Clase del 27 de octubre 2021

El juez detecta el aspecto enfermo, dañino de la disposición en las sentencias sustitutivas.
Aquí el juez extrae y luego reemplaza.

Dado que el contenido es justo lo que hace es reemplazar la palabra, lenguaje o expresiones
que no están socialmente aceptadas en la actualidad.

Ejemplo el código civil: Tiene un origen napoleónico y por ende las formas de expresarse a
comienzos del siglo XIX eran totalmente diferentes a las actuales.

“En la frase el sirviente le prestara servicios personales y con obediencia al patrón a cambio
este se obliga a remunerar en sus servicios al sirviente”

Esta frase evidencia palabras problemáticas como lo son el sirviente y patrón, en este
ejemplo se extrae la palabra sirviente y se reemplaza por la palabra trabajador a este
fenómeno se le conoce como sentencias sustitutivas.

Otro ejemplo es que anteriormente se les llamaba tarupidos a las personas con discapacidad
mental que necesitaban intervención, por tal razón resultó necesario reemplazar sólo la
expresión.

Antiguamente se hablaba de los hijos legítimos e ilegítimos, actualmente hay hijos

matrimoniales y extrapatrimoniales.

SENTENCIAS EXHORTATIVAS
Se comporta como una mamá que da órdenes con carinos a través de un consejo, ejemplo
jessica no salgas con ese muchacho que no te conviene porque fuma, tiene el pelo largo etc si
uno incumple no le da mesada y le pone oficio extra.

Elementos

- En primer lugar, el consejo inicial esconde una orden de obligatorio cumplimiento,

para tales efectos la corte fija un plazo para el cumplimiento

Finalmente, y en caso de incumplimiento el legislador se va ver sustituido en sus

funciones.

El Exhorto perfecto debe tener estos tres elementos

1. Consejo inicial
2. Plazo para el cumpliento
3. Consecuencia

Ejemplo exhorto perfecto: Sentencia C 577/2011

Esta sentencia tiene que ver con el contrato de matrimonio donde se demanda el artículo 113
donde establece que el matrimonio es privativo de los hombres con mujeres, por otro lado,
establecía que el matrimonio tenía la finalidad de procrear y convivir juntos.

Artículo 13: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente
En este fragmento se puede evidenciar dos de los elementos del exhorto consistente en el
consejo inicial y el plazo para el cumplimiento.

En este quinto numeral se evidencia el elemento de la consecuencia por tal motivo podemos
decir que en el presente caso se cumplen los 3 elementos del exhorto. Por otro lado, es
importante mencionar que hay exhortos incompletos y es cuando no se cumplen los 3
elementos.

Ejemplo de exhorto incompleto

Sentencia C-239/1997, es una sentencia condicional o interpretativa Carolos gaviria diaz se

equivocó es el origen del mal de la muerte digna
En el numeral primero:

Hay un consejo inicial

En el numeral segundo:

Se puede evidenciar que la parte se establece algunos elementos del exhorto:

Se establece que “en el tiempo más breve posible” lo anterior tiene como consecuencia que
no haya un plazo toda vez que no hay claridad sobre el mismo.

Por otro lado, no establece una consecuencia concreta por todo lo anterior podemos decir que
se presentó el fenómeno del exhorto incompleto.

Sentencia T 721/2017

Posteriormente en la sentencia T 721 del 2017 se estableció un plazo para efectos de regular
el derecho a morir dignamente, a pesar de lo anterior se podría decir que aún se presenta un
exhorto incompleto. Toda vez que falto la consecuencia y en caso tal de no tener la
consecuencia no habría un genuino cumplimento.

- Hay consejo inicial

- Hay plazo
- Pero no hay consecuencia

Sentencia SU 096/2017
sentencia exhortativa imperfecta, solo hay consejo inicial, no hay plazo, no hay consecuencia

no sirven para nada.

Los exhortos son consejos inicial

todo exhorto esconde una orden

Numeral tercero

Ordena a min salud que en 6 meses, emita una regulación

Las órdenes son imperativas

hay órdenes que son exhortos que se dan a otras autoridades administrativas,

SENTENCIAS PROSPECTIVAS (efectos en el tiempo) 1 hora 20 minutos

A. Ex-nunc
B. Ex-tunc

Toda sentencia debe tener un efecto en el tiempo.

Si la Corte guarda silencio se activa el efecto por defecto o pro futuro o ex nunc es decir
que sus efectos se inicia a partir del momento que se expide la sentencia.

Ley 270 de 1992 ESTATUTARIA DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

ARTÍCULO 45. REGLAS SOBRE LOS EFECTOS DE LAS SENTENCIAS
PROFERIDAS EN DESARROLLO DEL CONTROL JUDICIAL DE
CONSTITUCIONALIDAD. Las sentencias que profiera la Corte Constitucional sobre los
actos sujetos a su control en los términos del artículo 241 de la Constitución Política, tienen
efectos hacia el futuro a menos que la Corte resuelva lo contrario.

Efecto Ex-nunc va hacia el futuro, cuando la corte guarda silencio con respecto al tiempo se
considera una sentencia ex- nunc.

Efecto Ex-tunc no solamente va hacia el futuro sino que también se proyecta hacia al
pasado, ejemplo UPAC: C-584/99, T-340/11, T-265/15)

Ejemplo de cuando la corte guarda silencio

Sentencia C 336-2008

esta es una sentencia condicionada, aditiva pero no dice los efectos en el tiempo por lo tanto
es una sentencia con efecto Ex-nunc.

En esta sentencia Rodrigo Uprini demanda la ley 54/90 y unos artículos de la ley 100 ya
que habla de cuando se conforman las uniones maritales de hecho donde establece al hombre
y a la mujer son los que se pueden tener como compañeros permanentes no los
homosexuales, es decir solo protegía los heterosexuales. También los protegía con la pensión
de sobrevivientes.

En ningún fragmento establece los efectos del tiempo por lo que se aplica el artículo 45 de la
ley 270 de 1996 donde se tendrá que los efectos irán hacia el futuro.

Las situaciones jurídicas pasadas es decir de facto quedaron desprotegidas La corte se

da cuenta de esta situación por las sentencias T 051/20210 y T 806/2011

situación que se corrigieron con la sentencia T 860/2011

cuando dice esto, está hablando de un efecto ex tunc hacia el pasado para corregir el hierro de
la sentencia C 336-2008.

3/11/2021

Ejemplos de las sentencias con efecto ex tunc

UPAC: se hace para incentivar la construcción de vivienda y generar empleo en Colombia en

los 70 pero esto creó grandes inconvenientes a nivel económico y social de las familias que
adquirían este crédito para adquirir sus viviendas

Ley 31 de 1992 permite que el banco de la república que exista una democratización y
liberación de los créditos y así pueda corregir los inconvenientes que se presentaban en la
economía unió el interés bancario y el interés circulante, el presidente en esa época era César
GAVIRIA Y EN COLOMBIA HABÍA MUCHO DINERO CIRCULANTE, es decir,
MUCHO DINERO Y POCOS PRODUCTOS, esto genera que los productos elevarán su
precio.

El banco de la república subió los intereses corrientes bancarios y a medida que subía el
interés bancario subía el interés de la vivienda.

Los créditos tenían un seguro de vida y la gente se suicidaba pero sin leer que el seguro no
cubria el suicidio. (Pobres almas indefensas).

C-584/99 La corte ordenó reliquidar con una nueva fórmula los intereses del UPAC no con el
interés corriente bancario, esta sentencia tuvo efectos ex-tunc e incluso diferidos dependiendo
la situación, ayudando a la gente a crear acuerdo de pagos pudiendo salvar sus casas que ya
muchas estaban en cobros jurídicos.

el upac se convirtió en UVR

Consejo tomar créditos a término fijo

5. Sentencias de inconstitucionalidad Diferida

a. Concepto: Es aquella que el tribunal constitucional en un determinado tiempo detecta,

identifica como contraria a la constitución una norma, pero decide mantenerla vigente
temporalmente para que se eviten mayores consecuencias nocivas a pesar de ir en contra de la
constitución.
C- 737/2001 se declara los requisitos que deben tener este tipo de sentencias

1. Justificar la modalidad de la decisión adoptada, es decir, por que va diferente esta

norma

2. Explicar por qué la expulsión simple de la disposición es más nociva que su

mantenimiento

3. Explicar por qué recurre a ese tipo de decisión

4. Justificar el plazo generalmente es dado en meses

Ej: Las reformas tributarias ley de financiamiento y ley de crecimiento

Ley 1943/2018 Ley de financiamiento La corte se dio cuenta que se hizo de forma
fraudulenta, porque se hizo sin los requisitos legales. Esta ley tuvo un mal procedimiento y

la ley fue demandada toda excepto 3 art al mes de octubre, esta ley ya había surtido efectos
por 10 meses donde la gente ya había tributado por este motivo en la sentencia C 481/19 se
decretó que no saliera en octubre, sino que se mantuviera hasta 1 enero de 2020, postergando
la salida de la disposición teniendo un efecto hacia el futuro para no tener que devolver el
dinero que ya se había entregado al estado.
Decreto legislativo 476/2020 particularmente con la Sentencia C-155/2020

Con el Decreto legislativo 476/2020 Por el cual se dictan medidas tendientes a garantizar la
prevención, diagnóstico y tratamiento del Covid-19 y se dictan otras disposiciones, dentro del
Estado de Emergencia Económica, Social y Ecológica"

El problema fue que se flexibilizaron los requisitos para estos productos. Donde eliminaron
las apostillas y la traducción. La corte declaró inexequibles los artículos 1, 2, 3 y diferir los
efectos de inexequibilidad por el término de 3 meses.

6. Modulación del derecho de los jueces,

nace de una técnica que descubre diego eduardo López Medina que se llama ingeniería
inversa, porque no arranca por la bases sino que inicia por la cúspide hacia atrás

Inicia por la cúspide coge lo último que hay para descubrir el origen

a. Sentencia punto arquimédico: La última sentencia que sobre un problema

jurídico se ha proferido. Es la más reciente

b. Sentencia fundadora de línea: es la sentencia más antigua sobre el problema

jurídico.

c. Sentencia hito: por su trascendencia jurídica ha dividido en dos el precedente,

es decir, ha roto la historia en dos, sentencia que por su trascendencia divide la
subregla de derecho ha dividido en dos el precedente. T 760/08 transformó la
salud porque volvió la salud en derecho fundamental. T 025/2004.

d. Sentencia confirmadora de doctrina: reitera el precedente, suelen ser

sentencias numerosas, o subregla de derecho.
 e. Sentencia de Jurisprudencia “pop”: son las que han comenzado a hablar de
la fuerza vinculante de los precedentes y de la capacidad del juez de crear
derecho, todas las sentencias que hablen de activismo judicial serán sentencia
de jurisprudencia pop.

7. Otros modelos de modulación

a. Sentencias de control concreto de constitucionalidad: se dan a través de

sentencias T y SU ya que parten de un caso en concreto, se da donde hay una
litis trabada, donde hay dos parte en conflicto ejemplo la sentencia SU de
Andrés Felipe Arias.

b. Declarativas de inconstitucionalidad o control abstracto: nomenclatura tipo C y

se da en sala plena, cuando no hay partes.

c. Sentencias de inconstitucionalidad por omisión relativa y absoluta : Existen

omisiones legislativas es cuando el legislador ha actuado mal, estas omisiones
pueden ser relativas o absolutas (cuando el legislador no ha actuado )

Relativas. Lo propio es corregirla con una sentencia aditiva o integradora.

Absoluta al no existir una legislación, la corte emite una sentencia exhortativa.

D. Sentencia Con efecto personal (Inter partes, erga omnes, inter pares, inter
comunis)

E. Sentencias atípicas las que no encuadren con las tipologías estudiadas Ej.
sentencias de estado de cosas inconstitucionales y sentencias de sustitución de
la constitución

Leer son 3 sentencias cuando nació el inter comunis y el inter pares

Clase 10/11/2021

Efectos resolutivos de las sentencias

Cuatro efectos de las sentencias: dos son de creación legal (inter pares, erga omnes) y dos
de de creación jurisprudencial (inter pares, inter comunis)

- Inter pares: ejemplo madres cabeza de familia telecom SU 388 de 2005

- Erga omnes: ejemplo etnia Carijona frente a la aspersión del glifosato T-
080/17
- Inter partes
- Inter comunis

Contexto: Durante el gobierno del presidente Alvaro Uribe Velez se realizó una gran
cantidad de privatizaciones de empresas originalmente pertenecientes al Estado, como fue el
caso de la venta de Telecom.

Efectos de creación jurisprudencial

Sentencia SU-388 de 2005

INTER PARES

En este caso está el carácter inter pares, es decir que la sentencia protegerá aquellos 3ros que
no estuvieron o hicieron parte del proceso litigioso deben estar protegidas por estar en
situaciones jurídicas, es decir, están inmersos en situaciones semejantes. Aquí la corte
extiende sus efectos a terceros que se encontraron en las mismas situaciones para efectos de
proteger.

Características de la sentencia de los interpares

1. Estamos al frente de sujetos individuales (Martha, Lupe, Lorena, Pacha), pero

también existen otras personas a las mencionadas.
2. Que esas personas tengan situaciones jurídicas y fácticas iguales o semejantes.

T- 080/17 INTER COMUNIS

El glifosato genera efectos teratogénicos lo que se materializa como una evidencia sobre las
consecuencias del uso de esta sustancia sobre diferentes comunidades. Por otro lado, esta
sustancia degrada los suelos y contamina las diferentes fuentes hídricas.

(Está prohibido hacer test de glifosato en humanos ya que genera efectos teratogénicos.)

Efectos teratogénicos: Muerte fetal o embrionaria, retardo de crecimiento y

patrones distintivos de malformación. Los teratógenos actúan interfiriendo el
crecimiento celular embrionario y fetal, así como la proliferación, migración y
diferenciación celular.
El gran debate consiste en el efecto del glifosato sobre las comunidades indígenas, el
problema es que el glifosato por aspersión por medio de avionetas no tiene en cuenta el flujo
del viento lo que lleva a que este tipo de sustancias llegue a rìos, diferentes cultivos y
comunidades.

Quienes accionan son dos representantes de la comunidad indigena, La corte decide decir
esto :

La corte supera el efecto de quienes han incoado la acción y lo extiende a otro que tienen las
mismas condiciones jurídicas y fácticas

Los primeros puntos del resuelve tiene efecto inter pares pero luego tiene efecto inter
comunis
Este fragmento es un ejemplo de los efectos del inter comunis , aquí la corte supera los
efectos para quienes impulsaron la acción y se extiende a aquellos que también hayan sido
afectados por el glifosato.

Supera los efectos inter pares y se extiende a otras 13 comunidades afectadas por el glifosato
localizadas en la zona de Miraflores Guaviare. Sin embargo no llega a hacer erga omnes.

Características del efectos inter comunis

1. Identidad entre sujetos comunales o colectivos

2. Que esa identidad se materialice por el hecho de compartir situaciones jurídicas y
fácticas similares.

Efectos de creación legal :

ARTÍCULO 48. ALCANCE DE LAS SENTENCIAS EN EL EJERCICIO DEL CONTROL

CONSTITUCIONAL.<CONDICIONALMENTE exequible> Las sentencias proferidas en cumplimiento del

control constitucional tienen el siguiente efecto:

1. Las de la Corte Constitucional dictadas como resultado del examen de las normas legales, ya sea

por vía de acción, de revisión previa o con motivo del ejercicio del control automático de

constitucionalidad, sólo serán de obligatorio cumplimiento y con efecto erga omnes en su parte

resolutiva.

EFECTO ERGA OMNES

El efecto erga omnes se predican de controles abstractos , que significa para todos

Cuando hay dos partes en conflicto serà de control concreto, Inter partes
 2. Las decisiones judiciales adoptadas en ejercicio de la acción de tutela tienen carácter
obligatorio únicamente para las partes. Su motivación sólo constituye criterio auxiliar para la
actividad de los jueces.

La parte motiva constituirá criterio auxiliar para la actividad judicial y para la aplicación de las
normas de derecho en general. (Ratio decidendi)

La interpretación que por vía de autoridad hace, tiene carácter obligatorio general.

La sentencia C 836/2001 establece que:

- La obiter dicta es criterio auxiliar, doctrina

- La ratio decidendi tiene efecto erga omnes, valor de fuerza
vinculante
- Todas las altas Cortes crean precedentes.

Cuando estemos frente a normas de carácter general, control abstracto, las

partes partes resolutivas de esas sentencia serán efecto erga omnes , no hay
litigio, ejemplo demanda del acto legislativo que da pena perpetua para
violadores, el que demanda es un ciudadano común que simplemente considera
que esa norma es inconstitucional.

Cuando estemos frente a normas que están sometidas a discusión litigios por
que hay partes sus efectos serán de carácter particular y su efecto serán inter
partes (efecto egoísta), solo abarca a quienes están litigando.
Efectos inter partes sólo cobija a quienes estàn litigando y el erga omnes es general y
bondadoso porque es para todas las personas, de hecho aquí no hay proceso litigioso
(ejemplo la demanda de inconstitucionalidad de la norma relativa a la cadena perpetua) el
efecto aquí serìa para todos.

Partes de la sentencia

Obiter dicta = criterio auxiliar osea sus efectos no son vinculantes.

Ratio decidendi = siempre de toda alta corte será con efecto vinculante, es decir, erga
omnes.

Decisum = sobre esta parte es que se puede hablar que existe efecto inter partes, inter
pares, inter comunis o efecto erga omnes.
17 DE NOV DE 2021

NOTAS

- Antes con la constitución del 86 se acude al mecanismo del trasplante con normas
francesas y españolas.
- la norma debe ser clara precisa y general, para que se pueda positivizar la regla de
derecho
- La regeneración era un movimiento de Rafael Nuñez, este movimiento se dio con
Uribe, que dio la creación de partidos propios.

EL PRECEDENTE ANTECEDENTES
se ve la influencia española que confiaba en los jueces y la influencia francesa que
desconfiaba de los jueces.

● con la revolución francesa de 1789 se da contra la monarquía de Luis 16, Luis 16 a

través de un acto de la corona comenzó a cargar de tributos a los señores feudales.
Luis 16 estaba malgastando los recursos en perfumería, esto fue objeto de provecho
por Napoleón ya que le dice a la gente que su plata se está gastando en perfumería. Y
esto produjo la revolución ya que la plata se estaba gastando en otras cosas. (abuso
en ,materia económica de las personas)
● Napoleón se dio cuenta que los jueces eran los encargados de anular los actos de la
administración, y este crítico la anterior monarquía, pero creo otra. Este se dio cuenta
que tenía que limitar la facultad que tenían los jueces.

por otro lado, en la influencia española si se confía en los jueces

en colombia es una historia pendular en donde se va a tener en cuenta la historia francesa y la

española

LA LEY 61 DE 1886

Esta ley presentaba la necesidad de unificar el derecho y le da el nacimiento al recurso de

CASACIÓN. Este estará estipulado en los articulo 36, 38

ARTÍCULO 36. Se concede recurso de casación, para ante la Corte Suprema, contra las
sentencias definitiva dictadas en asuntos civiles por los Tribunales Superiores de Distrito
Judicial, con el fin principal de uniformar la Jurisprudencia ( la de los antiguos 9
superiores federados) y con el de enmendar el agravio inferido por ellas, cuando ocurra
alguna de las causales que menciona el artículo 38 de esta ley.

No se concederá dicho recurso sino cuando la cuantía del negocio sea o exceda de $5.000.

ARTÍCULO 38. Son causales de nulidad, para el efecto de interponer recurso de casación,
los hechos siguientes:

1o. Ser la sentencia, en su parte dispositiva, violatoria de ley sustantiva o de doctrina legal o
fundarse en una interpretación errónea de la una o de la otra.

Aca con el afán de darle fuerza vinculante pusieron de mismo nivel a la doctrina legal con la
ley sustantiva

2o. Hacer indebida aplicación de leyes o de doctrinas legales al caso del pleito.

3o. No ser la sentencia congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por los
litigantes.

4o. Condenar a más de lo pedido, o no contener la sentencia declaración sobre alguna de las
pretensiones oportunamente deducidas en el pleito.

5o. Contener el fallo, en su parte resolutiva, disposiciones contradictorias.

6o. Ser la sentencia contraria a la cosa juzgada, siempre que se haya alegado esta excepción
en el juicio.

7o. Haber habido, por razón de la materia sobre que ha versado el pleito, abuso, exceso o
defecto en el ejercicio de la jurisdicción, por haber conocido el Tribunal en asunto que no sea
de la competencia judicial, o dejado de conocer cuando tuviere el deber de hacerlo.

8o. Haberse incurrido, en la apreciación de las pruebas, en error de derecho o en error de

hecho, si este último resulta de documentos o actos auténticos que demuestren la
equivocación evidente del juzgador.

9o. Haberse faltando en el procedimiento a alguna de las formalidades que de suyo inducen
nulidad y no haberse podido, en consecuencia, haber eficaz el derecho por parte del
demandante, o la defensa por parte del demandado. Las infracciones en el procedimiento que
no hayan de producir necesariamente uno de estos dos efectos, no servirán de fundamento
para la casación.
En los asuntos criminales y para los efectos de este inciso, se considerará a la parte del reo
asimilada a demandado; y al acusador particular o al Representante del Ministerio Público,
asimilado a demandante.

DOCTRINA LEGAL

ARTÍCULO 39. Es doctrina legal la interpretación que la Corte Suprema da a unas mismas
leyes en tres decisiones uniformes. También constituyen doctrina legal las declaraciones que
la misma Corte haga, en tres decisiones uniformes, para llenar los vacíos que ocurran, es
decir, en fuerza de la necesidad de que una cuestión dada no quede sin resolver por no existir
leyes apropiadas al caso.

La Corte, para interpretar las leyes, tendrá en cuenta lo dispuesto en los artículos de 27 a 32
del actual Código Civil de la Nación.

Esta es una ley que se aproxima al derecho español, ya que se tiene confianza en los jueces

LEY 57 DE 1887

Esta ley incorpora en el ordenamiento jurídico colombiano el código civil, por traducción de
Antonio Nariño.

- Este codigo civil napoleonico refleja su desconfianza hacia los jueces

ART 10 DE LA LEY 153 DE 1887

Aca se retomó nuevamente el contexto de la doctrina legal

ARTÍCULO 10. Artículo subrogado por el artículo 4. de la Ley 169 de 1889, el nuevo texto
es el siguiente: Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema, como tribunal de
casación, sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los jueces
podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la Corte varíe la doctrina en
caso de que juzgue erróneas las decisiones anteriores.

Texto original de la Ley 153 de 1887:

ARTÍCULO 10. En casos dudosos, los jueces aplicarán la doctrina legal más probable.
Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema, como Tribunal de Casación, sobre
un mismo punto de derecho, constituyen doctrina legal más probable.
Lo más probable se podrá ratificar siempre y cuando se tengan las tres decisiones.

Esta ley se inclina más al origen frances

LEY 105 DE 1890

ART 383

ARTÍCULO 383. <Artículo derogado por el artículo 87 de la Ley 100 de 1892>

Art. 383. Respecto de la primera causal de las mencionadas en el artículo 369, la Corte fijara
siempre en dicha parte resolutiva, en términos claros, precisos y generales, que constituyan
regla de derecho, la genuina inteligencia de las leyes aplicadas, en el caso de que se haya
alegado violación directa o error en la interpretación de tales leyes. Si se ha alegado indebida
aplicación de leyes a los puntos debatidos en el pleito, la Corte determinará las que son
aplicables, sean o no las mismas que el tribunal haya aplicado.

Si a virtud de estas expresas declaraciones fuera ilegal la sentencia del Tribunal superior la
Corte la anulara. En consecuencia, y a continuación de esta decisión resolverá lo que
corresponda al caso del pleito.

Si la sentencia del Tribunal fuere legal se aprobará.

Aca se ven los términos claros, precisos y legales, este obliga al juez en su parte resolutiva
que identifique de forma clara , precisa y legal.
Aca se le de da un poder al juez de crear reglas de derecho. La corte hizo todo lo posible para
que esta norma fuera derogada.

LA LEY 100 DE 1892

ART 87
Este artículo por medio de esta ley se derogó el anterior artículo (383 de la ley 105 de 1890)
LEY 169 DE 1896
Aca la doctrina deja de se las doctrinas anteriores (Doctrina legal, doctrina legal más
probables) , y comienza hacer una DOCTRINA PROBABLE.
ART 4
ARTÍCULO 4o. Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como Tribunal de
Casación sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los Jueces
podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la Corte varíe la doctrina
en caso de que juzgue erróneas las decisiones anteriores. Se le agregó la expresión de los
los jueces podrán, en donde es un expresión facultativa

Artículo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-836 de

2001, siempre y cuando se entienda que la Corte Suprema de Justicia, como juez de casación,
y los demás jueces que conforman la jurisdicción ordinaria, al apartarse de la doctrina
probable dictada por aquella, están obligados a exponer clara y razonadamente los
fundamentos jurídicos que justifican su decisión, en los términos de los numerales 14 a 24 de
la presente Sentencia.

a partir del artículo 4 surge algo llamado COMO EL SISTEMA DE APRECIACIÓN LIBRE
DE JURISPRUDENCIA,
- tres decisiones del mismo tribunal podrán aplicarse en casos análogos
- el juez va apreciar en su sano juicio si se debe o no aplicar esa subregla de derecho
- la jurisprudencia será facultativa, auxiliar para los jueces\
con esto se reafirma que colombia pertenece al principio del civil law, en donde se ve el
principio de legalidad. Esta postura fue la que influenció el artículo 230 constitucional de
1991.
LEY 169 DE 1896
ART 4
ARTÍCULO 4o. Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como Tribunal de
Casación sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los Jueces
podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la Corte varíe la doctrina en
caso de que juzgue erróneas las decisiones anteriores.
Artículo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-836 de
2001, siempre y cuando se entienda que la Corte Suprema de Justicia, como juez de casación,
y los demás jueces que conforman la jurisdicción ordinaria, al apartarse de la doctrina
probable dictada por aquella, están obligados a exponer clara y razonadamente los
fundamentos jurídicos que justifican su decisión, en los términos de los numerales 14 a 24 de
la presente Sentencia.

No existe diferencia entre 1896 y 1991, ya que todo muestra que estuvo estático, ya que
estaba dogmado por el sistema de libre apreciación de jurisprudencia

1. IMPERIO DE LA LEY
- fuente principal
2. DOCTRINA JURISPRUDENCIA..
- fuente auxiliar
REALISMO JURIDICO
- escandinavo
- y la de los eeuu
Nosotros vamos a concluir en conjunto el derecho de jueces hasta el capítulo 4 y leer el cap 5
y6

clase 24/11/2021

El profesor comenzó a hablar sobre el concepto de la estanflación como estrategia idónea

para que el narco estado perpetúe en el poder.
Actualmente gran cantidad de políticos que están en el poder están relacionados con el
narcotráfico.

Clase

año de 1886 a 1991 en materia de precedente nada cambia

El sistema libre de interbretaciòn se estableció hasta la última década del siglo XX año 1991

Artículo 35 de la C.P. La extradición se podrá solicitar, conceder u ofrecer de acuerdo con

los tratados públicos y, en su defecto, con la ley. Además, la extradición de los colombianos
por nacimiento se concederá por delitos cometidos en el exterior, considerados como tales en
la legislación penal colombiana.
Anteriormente no estaba permitido la extradición sin embargo, fue necesario para combatir
frontalmente el narcotráfico. Cesar Gaviria vio necesario darle grandes poderes a la corte
constitucional para crear derecho y el decreto 2067 del año 91 fue el mecanismo idóneo para
cumplir ese propósito.

Artículo 230 tiene dos partes importantes uno es el inciso 1

Inciso 2

Este artículo es la materilizaciòn pura de la libre apreciaciòn de la jurisprudencia

decreto 2067 del año 91

La corte podía generar contenido vinculante

Un par de ciudadanos demandaron los artículos 21 y 23 del decreto mencionado

En el año 1995 la Corte va a Conocer sobre una demanda de una ley preconstitucional 153 de
1887 específicamente en su artículo 8

El accionante consideró que este artículo iba en contravía del artículo 230 en tanto el artículo
establece que los jueces están sometidos al imperio de la ley y que la jurisprudencia y
doctrina son criterios auxiliares.

Doctrina constitucional interpretativa

Doctrina constitucional interpretadora

La distinción entre doctrina constitucional integradora y doctrina constitucional

interpretativa. ... De este modo, la Corte precisó que la doctrina constitucional a la que se
refiere la norma de 1887 debería ser entendida como la interpretativa, y que en dicha línea
ella sí es fuente subsidiaria de la ley.

La doctrina constitucional es, a su vez, norma para interpretar las leyes. La doctrina
constitucional en éste último artículo cumple una función interpretativa de las leyes.

Interpretativa: tiene criterio auxiliar

Cami adelanta esta

1 de diciembre de 2021
DEBEMOS BUSCAR TÉRMINOS Y SABER
Nicho
punto arquimédico
sentencia seguidora de doctrina o fundacional

CAPÍTULO 3
Desarrollo del precedente del 2001 al 2006, se buscaba analizar si la doctrina cambio esté
presente en colombia. la c 836 busca la constitucionalidad.
SE BUSCABA
1. un cambio de legislación
2. se buscaba cambiar el precedente horizontal

l
precedente vertical y horizontal
El problema jurídico planteado se relaciona directamente con el valor constitucional de la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en la jurisdicción ordinaria: (1) para las
decisiones de los jueces ordinarios inferiores –llamado “precedente vertical”- y (2) para las
futuras decisiones de esa misma Corporación –precedente horizontal-.

Antes de la sentencia c 836 de 2001, la corte estaba en una zona de confort ya que ella estaba
hablando de su precedente, a partir de esta sentencia la corte está obligada a decir que el
precedente era de los otros.
acá surge el régimen único de precedentes, este régimen único se da a partir de las tres partes
de las sentencias, desde acá va a determinar la fuerza vinculante del precedente.
el régimen único que utilizara la corte tendrá unos subsistemas.
- el del consejo de estado
- el de unificación de la corte de justicia
sin embargo es un régimen único porque se obliga por las mismas reglas

la corte al elegir el sistema de un régimen único se va a obligar a la reinterpretacion de la

doctrina probable

2001 se enlaza con 1997, a partir del principio de igualdad, esto nos permitirá ver que dice la
corte con lo que tiene que ver con la doctrina probable, lo cual se podrá ver con el art 4 de la
ley 169 de 1896.

La corte empieza aclarar qué se entiende por el término de probable.

ARTÍCULO 4o. Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como Tribunal
de Casación sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los Jueces
podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la Corte varíe la doctrina en
caso de que juzgue erróneas las decisiones anteriores.

elementos que caracterizan la doctrina probable

❖ Tres decisiones
❖ uniformes
❖ dadas por la Corte Suprema
❖ como Tribunal de Casación
❖ sobre un mismo punto de derecho

sin embargo estos elementos cambian.

La corte tiene dos momentos históricos

-antes de la c 836 de 2001,
1. acá se decía que el juez en un primer momento entraba a motivar, y esto tiene dos
elementos
- donde contextualiza el caso, acá el juez se va a basar sobre los hechos,
estudios
- aca el juez entraba a interpretar generando subreglas
2. y la parte resolutiva que permitía decidir
la corte supera estas dos partes
- y después de esta sentencia
1. la contextualización se mantiene pero ahora se llamará obiter dicta, y este acto de
contextualización mantendrá los efectos que el art 230 constitucional le da a la
doctrina, y le da el valor de criterio auxiliar
2. la ratio decidendi, es cuando se empieza adicionar elementos a la decisión normativa
y es allí cuando el juez entra en su manera creativa del derecho, aca se podra crear
sureglas y se tendrá una fuerza vinculante
3. el decisum, es cuando se va a resolver el caso concreto,la corte con el paso del tiempo
agregó tres efectos para esto, estos son
- inter partes
- inter pares
- inter comunis
- erga omnes

La corte aparte de esto empieza a diferenciar

 - PRECEDENTE DE TIPO VERTICAL,es un precedente que se proyecta de las altas
cortes
- PRECEDENTE HORIZONTAL, es un precedente que se da dentro de las cortes
NUESTRO SISTEMA ES UN SISTEMA HÍBRIDO, una suerte de mestizaje entre el
common law y el civil law.
El precedente y la jurisprudencia mantiene su carácter normativo, es decir el precedente será
de fuerza vinculante obligatorio. Sin embargo, también se tiene la posibilidad de apartarse del
precedente siempre y cuando cumpla unos requisitos el juez.
REQUISITOS
1. transparencia, yo como juez debo narra cuál es el precedente existente
2. y debe demostrar con una suficiente carga argumentativa que el precedente existente
es erróneo.(Carga argumentativa)
por todo esto la sentencia decidió diferenciar los precedentes de esta forma:
PRECEDENTE VERTICAL
va de la alta corte al resto de los jueces
- la carga argumentativa para apartarse del precedente debe ser muy exigente
PRECEDENTE HORIZONTAL
va al interior de las altas cortes
- si este se va a apartar del precedente debe ser menor la carga argumentativa

La sentencia c 836 de 2001 aparte de separar el precedente da la aclaración de lo que es la

doctrina probable.

Existe o no existe la doctrina probable?

Acá se aclara que no solo el legislador es el que crea normal

Aca se habla de las diferentes actividades del juez, para después hablar de la doctrina
probable según la sentencia.

5. Esta función creadora del juez en su jurisprudencia se realiza mediante la construcción

y ponderación de principios de derecho, que dan sentido a las instituciones jurídicas a partir
de su labor de interpretación e integración del ordenamiento positivo. Ello supone un grado
de abstracción o de concreción respecto de normas particulares, para darle integridad al
conjunto del ordenamiento jurídico y atribuir al texto de la ley un significado concreto,
coherente y útil, permitiendo encauzar este ordenamiento hacia la realización de los fines
constitucionales. Por tal motivo, la labor del juez no pueda reducirse a una simple atribución
mecánica de los postulados generales, impersonales y abstractos consagrados en la ley a
casos concretos, pues se estarían desconociendo la complejidad y la singularidad de la
realidad social, la cual no puede ser abarcada por completo dentro del ordenamiento positivo.
De ahí se derivan la importancia del papel del juez como un agente racionalizador e
integrador del derecho dentro de un Estado y el sentido de la expresión “probable” que la
norma demandada acuña a la doctrina jurisprudencial a partir de la expedición de la Ley 169
de 1896.La palabra probable, que hace alusión a un determinado nivel de certeza empírica
respecto de la doctrina, no implica una anulación del sentido normativo de la jurisprudencia
de la Corte Suprema.

Esto para responder esta pregunta ¿Existe o no existe la doctrina probable en el art 7 de
cpaca?Lo que significa esta palabra en este artículo es que hace alusión a un determinado
nivel de certeza empírica respecto de la doctrina, no implica una anulación del sentido
normativo de la jurisprudencia de la Corte Suprema.

Esta sentencia (836 DE 2001) sustituye la doctrina probable por la fuerza normativa de
la ratio decidendi.
ALCANCE DEL ART 230 CONSTITUCIONAL
mecanismo de coerción para obligar a los jueces:

1. revisión provisional de tuetal

2. la tutela contra providencia judicial va a utilizar este mecanismo bajo dos causales , la
causal de defecto sustantivo por violacion de precedente y la causal por
desconocimiento de precedente
3. recurso de nulidad
4. el tipo penal prevaricato
Estos 4 elementos son elementos de coerción para aquel juez que quiera salir de la fuerza
vinculante del precedente .

ejm:
- matrimonio igualitario
- adopción igualitaria.

12/01/2021
A partir de ahora todo se va a manejar en e-libre.

CONSECUENCIAS DE LA C 836 DE 2001

sus partes son:
-obiter dicta, ratio decidendi y decisum, que a su vez muestra que antes se hablaba de la parte
motiva y de la parte resolutiva.

SISTEMA LIBRE DE APRECIACIÓN DE JURISPRUDENCIA, fue establecido por la ley

de 169 de 1896.

SEGUNDA ETAPA
- proceso constituyente de 1991, el cual revive el electrocardiograma. el cual tiene
efectos vinculantes
- alcances del artículo 230 constitucional, esto permitió que le precedente no fuera solo
vinculante, sino también indicativo
artículo 230 se subdivide
1. imperio de ley
2. criterios auxiliares, los cuales son la doctrina, la jurisprudencia … etc.

- la obiter dicta siempre será criterio auxiliar porque tiene criterio de doctrina
- la ratio decidendi, tiene efectos vinculantes, y tiene el valor de norma
 - decisum, tiene un efecto inter partes ( inter pares el cual habla de individuos e inter
comunis el cual habla de un colectivo) y erga omnes

C 836 DE 2001
ante de esta sentencia la corte constitucional había tomado una década para definir su propio
precedente
- la corte constitucional cre precedente
- Luego analiza el art 4 de la ley 169 de 1896 y dice que el precedente también se
puede ver en corte constitucional, csj, ce, cndj, tp , es decir ellas también crean
precedente .
en el CSJ y CE, se aplica un precedente indicativo

1.AUTORIDAD DE LA JURISPRUDENCIA
Cita retórica: es aquella en donde el juez aplica en un caso, aplicando para un caso anterior
sin que ellos dos tengan conexión jurídica y fáctica. esta es una cita antitécnica,

el concepto común: con el paso del tiempo la corte fue creando ciertas sentencias hito,
respecto a ciertos conceptos de la jurisprudencia

Ejm, se toma un caso que tiene un concepto común sobre x tema (libertad sexual, el cual me
va a servir más adelante para utilizar este concepto de forma jurídica.

desde el artículo 4 de la constitución se crea un derecho llamado estabilidad laboral

reforzada, y desde este concepto puede servir para ejemplo madre o padre cabeza de familia,
etc. es decir se utiliza el concepto común en diferentes casos concretos

ANALOGÍAS PERMISIVAS
esta me permite moverme así no haya un caso idéntico, lo cual me permite ponerlo en un
nuevo caso concreto

aca si se utiliza un nuevo precedente ya no se puede aplicar más analogía, ni precedente

ejm c 005 de 2017, esta sentencia va resolver un caso que no está establecido en el
precedente, ejm un señor que tenía una compañera que estaba en estado de lactancia,
entonces acá la corte aplica la analogía permisiva para extenderlo al compañero de la mujer
trabajadora
aca hay una conexión jurídica, pero no fáctica

aca estoy buscando que se otorgue un nuevo derecho

ANALOGÍAS ESTRICTAS
Acá hay una conexión jurídica y fáctica .
acá se aplica un derecho existente para ese caso

ejm eutanasia, esta tiene 3 reglas enfermedad terminal, medico tratante, vida indigna, con la
semtencia de 2021, cambia la enfermedad terminal y pone enfermedad terminal y o
dejenarativa .

Existen dos grupo formados

1. CITA TEÓRICA Y CONCEPTO COMÚN
2. ANALOGÍA PERMISIVA Y ESCRITA

FUERZA DEL PRECEDENTE

1. secundaria , si se aplica cita retórica o concepto común, no es importante el
precedente se están dando un criterio auxiliar
ej, se usa la biblia y otro concept jurídico para definir el matrimonio, tiene una fuerza del
precedente secundaria
2. primaria, cuando se aplica la analogía estricta o analogía permisiva, se está dando el
valor de fuerza vinculante al precedente
ejm matrimonio igualitario SU 214 de 2016, define el matrimonio de diferentes formas.

USO DE FUENTES
a. precedente vinculante , acá hay más precedentes menos leyes
b. precedente indicativo , acá antes se daban más leyes menos precedentes
-esto se aplica no solo para precedentes nacionales, sino también para precedentes
internacionales

la sentencia C 836 DE 2001, ayudó con la evolución del CPACA ART 10, y en el CGP
ART 7

DOCTRINA DEL DERECHO VIVIENTE (viene de europa)

establece que los jueces son los encargados de hacer la interpretación de las leyes, cuando se
cogen las leyes de forma literal, se marchita el derecho.

Esta establece que el derecho está muerto y que solo el juez le da vida a través de
interpretaciones.
FUNCIONES
1. evitar con la interpretación de los jueces que otros jueces tengan significados
hipotéticos de las normas
2. controlar las interpretaciones efectivas que de normas que hacen los demás jueces

nosotros partimos de la regla general a casos particulares. El positivismo se desconecta de la

realidad social. esto pretende resolverlo el realismo jurídico

nota: teoría del beso corte constitucional, aca la corte controlo las interpretaciones efectivas
de la normas que hacen los jueces.Y esta teoría del beso ya no se aplica

En la línea jurisprudencial vamos a utilizar analogía estricta y permisiva.

19 de enero del 2022

Precedente constitucional y ordinario contemporáneos

1. Fijaciòn conceptual de la fuerza del precedente

a) El precedente y el choque de trenes (SU-120/ 03)
b) El deber de coherencia en decisiones judiciales (T-698/ 04)
c) La fuerza gravitacional del precedente (extrapolaciòn ratio decidendi) (T-
292/06)
d) El principio de legalidad y el precedente judicial
1. La indeterminaciòn de la legalidad sin ratio decidendi
2. La funciòn de complementaciòn de la subregla
2. Mecanismos de monitoreo y sanciòn por desconocer precedentes
a) revisiòn de tutelas (precedente vertical)
b) Tutela contra providencia judicial
1. Defecto sustantivo (precedentes ordinario, especiales e internacional
2. Causal Especial (precedente constitucional)
c) Nulidad sentencia constitucional (precedente horizontal)
d) Prevaricato por acciòn (C-335/08)

● Nepotismo: Trato de favor hacia familiares o amigos, a los que se otorgan cargos o
empleos públicos por el mero hecho de serlo, sin tener en cuenta otros méritos.
CASO CONTEXTUALIZADO
Por posible tráfico de influencias, entre otras conductas, la Procuraduría General de la Nación
abrió una investigación disciplinaria a Andrés Mayorquín, ex asesor del Departamento
Administrativo de la Presidencia de la República, quien en los últimos días ha estado en el
ojo público por un escándalo de contrataciones irregulares en los que estaría involucrada su
esposa, Karen Váquiro.
El Ministerio Público busca establecer si Mayorquín habría incurrido en la violación al
régimen de inhabilidades e incompatibilidades y/o conflicto de intereses, tras la adjudicación
de 24 contratos a su cónyuge que superarían los $1.200 millones de pesos.
La investigación aplicaría solo para Mayorquín debido a que Váquiro no es un “sujeto
disciplinable” al no haber asumido funciones públicas. “Sin embargo, si en el transcurso de la
investigación que le ocupa a la Procuraduría se evidencia que asumió funciones públicas, la
Entidad procederá con su vinculación formal a la investigación”, aclaró el órgano de control.
A pesar de su poca experiencia laboral, Karen Liseth Váquiro consiguió su primer contrato
con el Departamento para la Prosperidad Social (DPS) por 88 millones de pesos en enero del
2020.
Posterior a eso, logró contratos –de forma paralela– con entidades estatales como la
Presidencia de la República, la Alcaldía de Bogotá, los ministerios de Cultura, Justicia y
Deporte, la Presidencia del Senado, la Agencia de Desarrollo Rural, el Icetex y la
Aeronáutica Civil.

C- 1041/05 sentencia donde se evidencio una coerrciòn por el paritarismo

Sentencia c 836/2001, esta es catalogada como una sentencia hito (transforman la

jurisprudencia), atrás ves de esta se está fola de los precedentes de los otros, esto genero un
poco de ampollas es decir que los seres humanos tenemos siempre obstáculos para acceder a
nuevos conocimientos
Obstáculos epistemológicos: barreras que impiden pasar a nuevos conocimientos sin cegos
considerables. Ejemplo cuando las personas se negaban a los derechos de las parejas
homosexuales durante las década de los 70.
Choque de trenes
En el año 1992 la corte constitucional se enfrentó con la corte suprema de justicia.
Se interpuso tutela contra sentencia judicial y se chocaron estas dos cortes porque, Porque se
pretende deslindar lo que ya hizo tránsito a cosa juzgada.

La corte suprema pretendía que una persona inocente siguiera en la cárcel por blindar la cosa
juzgada, entonces la corte habla de la justicia.

LOS JUECES NO SON MECÁNICOS DEL DERECHO ESTÁN PARA MATERIALIZAR

EL ORDEN JUSTO

Cosa juzgada aparente es la formal

En el año 2003 vuelve a surgir, en el momento en el que la corte dice que el precedente es
vinculante y la corte se vio obligada en materializar la subregla de la sentencia 836 de 2001.
La mayoría de esos magistrados se crearon bajo los parámetros de la constitución de 1886 y
se enfocan en la libre apreciación de jurisprudencia, como consecuencia de esto es el artículo
230 de la C.p. Lo que hizo la corte con la 836 de 2001 fue establecer un sistema híbrido
donde nuestro precedente es vinculante pero no llega al nivel del Case law. Este precedente
es vinculante pero no es irrestricto en cuanto a su aplicación ya que existen razones para
separarse de él.

Ha sido gracias a los cambios generacionales que ha sido más fácil la penetración de este
sistema en Colombia.
Antes la jurisprudencia no era vinculante, no había nada de ratio, ni nada de eso.
Porque hubo una ruptura epistemológica.
Del choque de trenes se recicla lo del principio de igualdad, donde la corte echó mano de este
principio para decir que un caso que tuviera casos fácticos no podía resolverse de otra manera
sino que tenía que resolverse igual.
Un juez una vez ha admitido una decisión judicial no puede apartarse del precedente, porque
su decisión jurídica debe ser concreta.
Con base al deber de coherencia los jueces tienen obligaciones, las cuales pueden causar
obligaciones de tipo penal, por eso habla de prevaricato por acción, porque un juez está
obligado a saber el Derecho.
La fuerza gravitacional: Recicla el concepto de fuerza de gravedad, es decir que todos
estamos atraídos a una fuerza especial.
Esto mismo hace el precedente, significa que un precedente está consolidado a partir de él
van a orbitar distintos casos y serán atraídos por él a tal punto de resolverse.

La subregla será por ejemplo como el sol y los planetas serían los casos que orbitan alrededor
del y por ende sean atraídos a él y se resuelvan en conformidad a sus subreglas.

Ejemplo: antes muchos preferían la escuela privada sobre la pública, sin embargo muchos no
podían pagar la matrícula, lo que generó que las escuelas privadas estuvieran certificados, así
que se generó un precedente consistente en la no abtensiòn de brindar certificados.

A partir de la fuerza gravitacional se comienza a hablar sobre el principio de legalidad, la

Corte Constitucional. Donde la corte constitucional dice que la legalidad está indeterminada si
no se aplica la ratio decidendi.
En los años 70 cuando comienza a hablarse sobre los derechos de los homosexuales, sin
embargo no hablaban a profundidad de esos derechos por lo que el precedente entra a
complementar esos vacíos.
El precedente cada vez complementa más el Derecho.
Indeterminaciòn:

La corte constitucional terminó sufriendo la fatiga y es que los jueces no daban razón de los
precedentes entonces empieza a crear mecanismos para monitorear y sancionar a los jueces
disciplinarios.

Mecanismo de monitoreo y sanción por desconocer precedentes

La Corte empieza a establecer mecanismo para monitorear y sancionar a los jueces
por medio de :
a. La revisión de tutelas (precedente vertical) es un mecanismo sencillo y permite una
visión holística de lo que pasa en el país.
aca se verifica el precedente vertical, el que se aplicaba desde las altas cortes, este
es un mecanismo de monitoreo para ver como esta las cosas en las instancias bajas
b. tutela contra providencia judicial
Este tiene un poco de historia porque la corte crea unas teorías vía de hecho vía de
los defectos
- TEORÍA GENERAL defecto sustantivo precedentes, ordinario , especiales
e internacionales
La corte va a relacionar que precedente es igual a norma jurídica sustancial,
por lo tanto si se violan estos va a ligar esta violacion con el defectos
sustantivo, y es una causal para decir que si se desconoce un precedente se
está desconociendo una norma sustancial
art 230, la corte reinterpreta el concepto de jurisprudencia, el cual tiene tres
partes
- ratio decidendi , el cual es norma jurídica sustancial
- obiter dicta
- decisum
ejm cuando se aplica una norma a un caso concreto y esta norma está ya
modificada
ejm cuando se desconoce una subregla de derecho o precedente,es decir se
debe aplicar en cuanto a cualquier precedente menos al de la corte
constitucional
la corte tiene una causal la cual es la la causal del precedente judicial.
- TEORÍA ESPECIAL causal especial ( precedente constitucional)
c. Nulidad de sentencias constitucional ( precedente horizontal) prevaricato por
acción ( c-335-08)
Una vez se notifique la providencia hay 5 días en los que yo puedo aplicar la nulidad
de las sentencias de las corte constitucional, este es un mecanismo de monitoreo y
sanción para su propio precedente. aca la evaluación es horizontal ya que se está
analizando su propio precedente .
tiene una causal la cual es la vilacion del debido proceso
d. prevaricato por acción c 335 de 2008
 En este año unos ciudadanos demandaron el código penal, para mirar si un juez
desconoce unos precedentes sería prevaricato por acción.
y les dijeron que si, que si un juez se aparta del precedente daría un prevaricato por
acción ya que está desconociendo la ley
causales para apartarse del precedente c 355 de 2008
1. transparencia, el juez debe citar el precedente existente
2. yo me puedo apartar del precedente cuando este está desconociendo una
ley nueva

Nepotismo: Trato de favor hacia familiares o amigos, a los que se otorgan cargos o empleos
públicos por el mero hecho de serlo, sin tener en cuenta otros méritos.

las sentencias hito son aquellas que transforman la jurisprudencia ejm c836 de 2001
obstáculo epistemológico, barreras que impiden nuevos conocimiento

26/01/22

1. Ley fundamental alemana (1949) art 19

2. Tesis alemana infranqueable irreducible
3. Tesis colombiana: es posible alterar el núcleo
a) Competencia del legislador estatutario
b) competencia constituyente
c) En aras de desarrollar y ajustar el contenido de los derechos a las realidades
sociales.

Núcleo esencia de los derechos

Una accionante presenta una tutela para que se le proteja el derecho de igualdad electoral . El
ciudadano alega que están en riesgo sus derechos y es que existe una amenaza irremediable,
dicha amenaza se basaba en la suspensión de garantías electorales.
La suspensión estaba ligada al periodo de contratación.

El accionante estaba hablando del proyecto de ley más no de la ley en sí misma porque no
había sido decretada por el presidente Duque.

En este caso la jueza ampara el derecho electoral, y si bien es cierto se puede sancionar la ley
no se puede aprobar la suspensión de garantías electorales. Lo anterior para efectos de no
vulnerar los derechos electorales del accionante.

Teoría del núcleo esencial

La teoría de los Derechos Fundamentales desarrollada a partir de la Constitución de Weimar por

Gerhard Anschutz y Richard Thoma (Gomez Serrano, 2009,pág.112) arrancan afirmando la
posición nuclear que contiene cada uno de ellos, tales derechos se describen como una esfera,
cuya periferia es afectable por la interferencias del poder, mientras que su núcleo duro es
refractario a cualquier embate del poder, por estar constituido de elementos esenciales, sin los
cuales perdería su identidad; así el núcleo esencial garantiza el objeto del derecho, impidiendo
su desaparición, anulación, destrucción o desnaturalización (Gavara de Cara,1994, p. 226).

Esta teoría muestra que todo derecho tiene tres membrana

OUSIA.
Se refiere a su núcleo esencial

¿Qué pasa si se le altera la ousia a un derecho? pues este dejara de existir

Membrana externa: aspectos operativos o cosméticos del derecho ley ordinario.

Membrana intermedia: regula en el ejercicio del derecho que tiene normas de mayor jerarquía
con unos requisitos que la hagan más compleja. Ley estatutaria.

Membrana interna: El núcleo esencial no puede quedar en manos del legislador sino que tiene
que que estar en manos del constituyente en tanto representa la voluntad del pueblo

-Acto legislativo
-Asamblea constituyente
-Referendo aprobatorio o derogatorio

El constituyente puede actuar de manera directa e indirecta.

1. Directa: Donde se llama al elector primario a través de la constituyente o referendo

aprobatorio o derogatorio.
2. Indirecta: a través del acto legislativo

Teoría del núcleo segùn alemania:

Aca hay un blindaje del núcleo esencial evitando que el legislador llegue a modificarlo por eso
es considerado como Impenetrable, inmodificable inalterable, irreducible, en ese orden de
ideas solo el constituyente lo puede modificar.

Sentencia del 97 magistrado vladimiro naranjo

En Colombia se acepta agregar la teoría de la membrana nuclear, pero también establecen

que aceptar que esta teoría sea de carácter rigurosa trae como consecuencia que se haga màs
difícil la estabilidad, por tal razoòn Colombia lo establece asì:

En la membrana externa: Se autoriza que eventualmente se regulan aspectos de la

membrana interna.
En la membrana intermedia: Se autoriza que eventualmente se regulen aspectos del núcleo
esencial por medio de la ley estatutaria.

Lo anterior se da solamente para que el legislador se meta a la membrana en el sentido en

que quiera aumentar o ampliar el derecho, si es para reducirlo está prohibido tiene que
hacerlo el constituyente.

Ejemplo ley 1801 de 16

Establece que todos tienen derecho a la reunión, sin embargo esta reunión debía ser aprobada
por la policía donde se debía estar identificado los nombres de quienes se reunían, número de
los asistentes y lugar de reunión. Estos aspectos se encuentran en el núcleo esencial, por lo
anterior para arreglarlo se debía hacer por medio de acto legislativo o por constituyente.

Solo por ley estatutaria se pueden aumentar los derechos en cuanto a su alcance, pero si se
quiere reducir se tendría que hacer por constituyente.

El núcleo sirve para hacer control de constituyente ya sea abstracto o concreto.

La diferencia con la teoría del núcleo esencial entre colombia y la alemana es que en la
colombiana el legislador a través de una ley estatutaria puede modificar el núcleo
esencial pero solo si es para ampliar el derecho.
En Alemania solo puede modificar el núcleo el constituyente

Punto arquimédico
Me va a permitir extraer la última sentencia

1. Leer las sentencias y se ordenan de manera cronológica

2. En segundo, lugar se leen las sentencias de manera glosada y se extraen las que a
su vez citan
3. Identifiacciòn de la subregla, va a hacer aquello que se repite en las sentencias.
En ocasiones se evidencia que la subregla ha variado.

TERCER CORTE
16 de febrero 2022
 1. agotamiento del conceptual del constitucionalismo
A. Límites normativos de los textos constitucionales
1. Constituciones sin cláusula de apertura
2. Constitución sin bloques de constitucionalidad o con bloque de constitucionalidad
restringidos
B. Implementación de nuevas fuentes normativas.
1. Incorporación de textos convencionales
2. Aplicación de interpretaciones autorizadas de tribunales internacionales.

2. Transformación y transición normativa: del constituciónalismo o la convencionalización

del derecho.
A. Buena fe y PACTA SUNT SERVANDA art 26 y 27 CVDT
1. Cumplir obligaciones internacionales de buena fe
2. Prohibición de invocar normas de derecho
B. Partes de las providencias internacionales (resolución Caso Germán Vs Uruguay,
2013)
1. Res interpreta
2. Res judicata

3. Sentencia C-111/19
A. Confusión sobre tipos de tratados
1. Tratados con obligaciones sinalagmáticas (genéricos)
2. Tratados sin obligaciones sinalagmáticas (DDHH)
B. Sometidos del derecho internacional al derecho interno
1. Incumple postulados del artículo 93 constitucional
2. Desconoce el pacta sun servanta
4. Sentencia caso ex alcalde de Almeida, 2021
A. Inaplicacion por in convencional de normas y precedente
1. Constitución (art 277.6 y 278.1) originales
2. Ley 734 de 2002
3. Precedente constitucional C-111/19
B. Sometimiento del derecho interno al derecho internacional
1. Cumplimiento del artículo 93 constitucional
2. Sujeción al pacta sunt Servanda
3. Aplicación de la excepción por inconvencionalidad.
Para analizar la fuerza vinculante del precedente internacional se analizaron 3 sentencias
sentencia C 111 del 19 (esta sentencia es una barbaridad jurídica y se evidencia su falta de
argumentación junto con el desconocimiento del precedente internacional), caso Urrego vs
Colombia de 2020 y el caso de la sentencia del tribunal constitucional de boyacá donde
se destituyó al alcalde de ALMEIDA BOYACÁ, aquí se defendieron los derechos de un
alcalde elegido popularmente.

Choque de trenes: era un fenómeno que se presentaba con otras altas cortes y la corte
constitucional debido a la falta de comprensión de la fuerza vinculante del precedente de la
Corte Constitucional.

Cosa juzgada aparente o formal: es una cosa juzgada momentánea por estar en contra vía de
un precepto constitucional

Cosa juzgada real o material: se entiende como la cosa juzgada definitiva

El fenómeno de choque de trenes también se presentó entre los precedentes de la corte y de

los tribunales internacionales.

El derecho es un derecho que está en constante cambio por eso decimos que es un derecho
escalonado, lo anterior se puede evidenciar de la siguiente manera.
1 derecho natural
2 Derecho legislado
3 etapa derecho constitucionalismo
4 derecho internacional
5 derecho comunitario
6 derecho global

Hoy en día estamos viendo una transición entre la etapa de derecho constitucional al derecho
internacional Gracias a la implementación de instrumentos como el bloque de
constitucionalidad.

Explicación sentencia C 111 DEL 2019

Artículo 23 de la Convención interamericana de Derechos Humanos

Artículo 23. Derechos Políticos
 1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:
a) de participar en la dirección de los asuntos públicos, directamente o por medio de
representantes libremente elegidos;
b) de votar y ser elegidos en elecciones periódicas auténticas, realizadas por sufragio
universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los
electores, y
c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones públicas de su país.

2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el

inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma,
instrucción, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.

DERECHOS POLÍTICOS

23. 1 Nos habla de derechos, por otro lado el 23.2 nos habla sobre las restricciones a esos
derechos.

Artículo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,
prevalecen en el orden interno.

Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con los
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia.

A pesar de lo anterior en la sentencia objeto de estudio el magistrado establece erróneamente

que los tratados y convenios en el marco de derechos se deberían interpretar a la luz de la
constitución sin embargo es al contrario.

Por otro lado, la sentencia C 111 del 19 dice que no solamente están en conflicto el estado y
la convención interamericana sino los convenios de la ONU que versan sobre la
anticorrupción. Lo anterior para efectos de dejar sin aplicación al artículo 23.

Si se trata de derechos políticos no solamente se debe respetar el artículo 8 y 25 de la

convención americana sino también resulta necesario respetar el artículo 23 para respetar
dichos derechos.
La sentencia termina declarando la constitucionalidad del artículo 45, analizada la ley y las
declaró exequibles las leyes 734 de 02 y la ley 1952 del 14 estableciendo que la contraloría
puede sancionar, destituir a funcionarios de elección popular.

Partes de las providencias internacionales

1. Res interpretata: es igual a la ratio decidendi pero esta es a nivel internacional,

significa la cosa interpretado.
2. Res judicata: es igual al decisum

CASO PETRO URREGO VS COLOMBIA

La Comisión Interamericana de Derechos Humanos sometió a la jurisdicción de la Corte el
caso “Gustavo Petro Urrego” contra la República de Colombia. La controversia versa sobre
las alegadas violaciones de derechos humanos cometidas en el marco del proceso
disciplinario que culminó con la destitución e inhabilitación del Sr. Petro Urrego como
Alcalde Mayor de Bogotá, Distrito Capital. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
declaró la responsabilidad internacional del Estado de Colombia por las violaciones a
diversos derechos en perjuicio del señor Petro Urrego, en particular, la Corte encontró que
sus derechos políticos se vieron afectados como consecuencia de la sanción disciplinaria de
destitución como Alcalde Mayor de Bogotá, D.C., e inhabilitación por el término de 15 años
para ocupar cargos públicos, que le fue impuesta por la Procuraduría General de la República.

En el caso PETRO hubo varias instancias judiciales donde los dos actos administrativos en su
contra fueron sometidas a conteo de legalidad y se determinó que hubo un aviolación del
artículo 23 de la convención interamericana de los derechos humanos. A pesar de lo anterior
y de que lo restituyeron en su cargo siguió en curso una investigación en su contra.
En la corte efectivamente se vulneró el artículo 23 y se descubrió que históricamente la
procuraduría podía sancionar y desde los elegidos popularmente en virtud de la ley 734 de
2002 en su artículo 45 y 1952 del 19 y los artículos 277 y 278 la constitución política y el
precedente de la sentencia c 111 del 19, por lo que sería necesario reformar dichos preceptos.

Los anteriores preceptos entrarían en contraposición con el art 23 CADH, art 8 y 23, art 8 y
25 de la CVDT, López vs ——- y PETRO URREGO vs COLOMBIA.
En conformidad a todo lo anterior nos hacemos la pregunta, ¿qué prima más el
precedente constitucional o el internacional?

La respuesta radica en que se debe aplicar el precedente más garantista y favorable en virtud
del principio pro homine. En el caso de estudio de la sentencia C 111 DEL 19 se debe aplicar
las normas internacionales convencionales y precedente internacional sobre el precedente
nacional relativo al de la sentencia ya mencionado.

¿Es vinculante el precedente internacional? Si, es vinculante

¿Qué pasa si se enfrentan dos precedentes? Se debe aplicar el más favorable

Task leer control de logicidad

23-02-2022
Control de logicidad
1. Relación con el razonamiento judicial
a) Material o sustancial
1. Premisa mayor: selección de norma
2. Premisa menor: seleccion elementos fácticos
b) Instrumental
1. Error in cogitando
2. Error in procedendo
2. No formal: lógica dialéctica (determinación de premisas
3.Formal: lógica analítica (búsqueda de conclusión)

4. Manifestación del control de logicidad

a) Falta de motivación
b) Indebida Motivación
c) Principios fundamentales
1. Identidad
2. Contradicción
3. Tercer excluido
4. Razón suficiente
d) Efectos del no respeto: nulidad de la providencia

5. Motivacional
a) Deber del juez
 b) Basado en elementos procesales
c) Principio lura novit curia
CONTROL DE LOGICIDAD
En términos claros, el control de logicidad – de acuerdo con la AMAG- consiste en
la verificación que se realiza para conocer si un razonamiento es lógicamente
correcto. Radicando la necesidad del mencionado control, en poder verificar el
cumplimiento de las reglas que rigen el pensar.

OPINIÓN : Sentencia C 055/22 que, aún no tiene efectos porque no se ha publicado la

sentencia.

Control de logicidad: Es una herramienta que sirve para controlar el actuar de los jueces
desde la lógica jurídica.

Es un control más que se le puede hacer a las decisiones judiciales.Olsen Giraldi establece
que omitir las leyes de la lógica puede tener como consecuencia terminar recurriendo a
casación

Casación: busca unificar y dar unidad a los conceptos y sentencias, etc

Silogismo premisa mayor, premisa menor y de esto se da la conclusión.

PREMISA MAYOR:: el que matare a otro

Elemento fáctico: Pedro hirió gravemente a juan
Conclusión : Pedro mato a JUAN

INSTRUMENTAL:
● Errores in cogitando: cuando se selecciona mal la premisa mayor
Los errores in cogitando se dan cuando existen razonamientos judiciales
defectuosos y hay vicios del razonamiento que son derivados de la infracción de sus
principios y reglas.
● Errores in procedendo: cuando se seleccionan incorrectamente los elementos
fácticos por ejemplo cuando los errores se relacionan con el tiempo, modo y lugar en
el que acaecieron los hechos.
La premisa mayor siempre es la norma
Dialéctica
No formal: dialéctica Consta de tres elementos tesis, antítesis y síntesis , esta lógica es
adecuada para establecer si las premisas son correctas
Formal: aquí la lógica analítica se encarga de la búsqueda de la conclusión
Posteriormente a la aplicación de estas lógicas se realiza el test de logicidad donde someto
los hallazgos de la lógica no formal y formal a los principios de identidad, contradicción,
tercero excluido y razón suficiente, el anterior proceso nos servirá para establecer si hay falta
de motivación, indebida motivación y violacion de principios fundamentales lo que nos lleva
a concluir si se está incurriendo en contradicción donde una cosa no puede ser y ser a la vez.

Sentencia C 141 DE 10 donde concluye a la no elección

Razón suficiente: establece que todo tiene una causa, la razón suficiente exige causalidad

El efecto de la violacion de los anteriores principios implica nulidad absoluta de la

providencia judicial.

Motivación: es un deber que tiene todos los jueces, si un juez motiva pero lo hace mal
incurrirá en arbitrariedad y si no motiva será mucho peor, es por tal razón que el control de
logicidad sirve para evitar tales escenarios.
Se debe basar en elementos procesales y facticos. Finalmente se debe aplicar el principio iura
norit curia que establece que el juez es quien sabe de derecho

Task: comparar la motivación de la sentencia C 104 DEL 05 con C 104 del 10 (sentencias de
reeleccion)

2 de marzo del 2022

TUTELA CONTRA PROVIDENCIA JUDICIAL

Toda decisión judicial se dan al pasado

en casi todas las sentencias hay interpretaciones, se puede encontrar en el resulve con frases
como “en el entendido que”.

sentenciAS SU Y T, son de control abstracto, y hay partes x

C 836 de 2001, código del proceso y capa .

art 86 constitucional, dice que la acción de tutela se puede presentar contra particulares,
pero no contra providencias
 también este artículo es una normas de textura abierta: están los principios, valores y
derechos.

Decreto ley 2591 del 91 este decreto regula todos lo relacionado con la acción de tutela.

decretos leyes, que regula la acción de tutela tenía unos artículos importantes , se veían los
art 11, 12 y 40 , se declararon inexequibles estas normas, al declararse inexequibles se
desapareció el decreto ley

la corte en su momento dijo que había dos excepciones

● vía de hecho
● evitar un perjuicio irremediable

permitir que la vía de hecho fuera una forma legítima de la administración era permitir que
alguien actuara en contra de la administración, porque las vías de hecho se consideran vias
groseras de la administración.
la vía de hecho duró 2 años y cambió y se volvió en la teoría de los defectos y se inspiró al
recurso de casación

efectos de la teoría de los defectos

en el año 94 la corte los trae
1. efectos sustantivo se da por desconocer una norma que contenga derechos, pero
también se da cuando una norma se ha declarado inconstitucional se aplica
2. \efecto orgánico se da cuando un juez no tiene competencia ni jurisdicción , se suele
dar con las jurisdicciones y fueros especiales
3. efecto factico
4. efecto procedimental, cuando se dio las normas, una norma procesal no puede
desconocer a una

teoría de las causales

las causales generales se deben revisar todas, las causales epeciales si se puede mirar un que
otra

- aceptamiento de mecanismos ordinarios y extraordinarios, aca hay una excepcion

CLASE 9/3/2022

1. Regla general (T-451/10, T-956/11 y T-030/15)

A. No procedencia
 B. Existencia de otros medios judiciales
1) Nulidad Simple
2) Nulidad y Restablecimiento del Derecho

2. Excepción (T–225/93, T–1670/00, SU–544/01, SU-1070/03, C-1225/04 y T-360/17) A.

Perjuicio irremediable
B. Características del perjuicio

1) Inminente
2) Grave
3) Exija medidas urgentes e impostergables

3. Requisitos de la tutela respecto al perjuicio irremediable

A. Se produzca de manera cierta y evidente sobre un derecho fundamental
B. No exista forma de reparar el daño producido
C. Ocurrencia inminente
D. La gravedad de los hechos haga evidente la impostergabilidad de la tutela como
mecanismo necesario para la protección inmediata de los derechos

REGLA GENERAL
(T-451/10, T-956/11 y T-030/15) A. No procedencia Por regla general, la acción de tutela no
procede contra actos administrativos, pues se reitera su carácter subsidiario y residual. “El
carácter subsidiario y residual de la acción de tutela ha servido a la Corte Constitucional para
explicar el ámbito restringido de procedencia de las peticiones (...) más aún cuando el sistema
judicial permite a las partes valerse de diversas acciones ordinarias que pueden ser ejercidas
ante las autoridades que integran la organización jurisdiccional, encaminadas todas a la
defensa de sus derechos” (T-451-10). “(...) su efectiva aplicación sólo tiene lugar cuando
dentro de los diversos medios que aquél ofrece para la realización de los derechos, no exista
alguno que resulte idóneo para proteger instantánea y objetivamente el que aparece vulnerado
o es objeto de amenaza (...) a través de una valoración que siempre se hace en concreto,
tomando en consideración las circunstancias del caso y la situación de la persona,
eventualmente afectada con la acción u omisión. No puede existir concurrencia de medios
judiciales, pues siempre prevalece la acción ordinaria; de ahí que se afirme que la tutela no es
un medio adicional o complementario, pues su carácter y esencia es ser único medio de
protección que, al afectado en sus derechos fundamentales, brinda el ordenamiento jurídico”
(T-106-98). “(...) la acción de tutela no procede cuando el peticionario disponga de otro
medio para la defensa judicial de su derecho, a menos que intente la acción como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable” (T-983-01).

B. Existencia de otros medios judiciales

1) Nulidad Simple
2) Nulidad y Restablecimiento del Derecho

Acto administrativo:
- Elementos -
Vicios -
Presunción de legalidad -
Recursos: solo contra particular y definitivo - Medios de control: - Nulidad simple: Por regla
general, contra AA generales - Nulidad y restablecimiento del derecho: Por regla general,
contra A.A. particulares - Especialidad contenciosa administrativa - Suspensión provisional
del A.A. demandado

2. EXCEPCIÓN

(T–225/93, T–1670/00, SU–544/01, SU-1070/03, C-1225/04 y T-360/17)

A. Perjuicio irremediable
B. Características del perjuicio
1) Inminente
2) Grave
3) Exija medidas urgentes e impostergables

La acción de tutela contra A.A. procede cuando se busca evitar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable. “La Corte concluye (i) que por regla general, la acción de tutela es
improcedente como mecanismo principal para la protección de derechos fundamentales que
resulten amenazados o vulnerados con ocasión de la expedición de actos administrativos,
como quiera que existen otros mecanismos tanto administrativos como judiciales para su
defensa; (ii) que procede la acción de tutela como mecanismo transitorio contra las
actuaciones administrativas cuando se pretenda evitar la configuración de un perjuicio
irremediable; y (iii) que solamente en estos casos el juez de tutela podrá suspender la
aplicación del acto administrativo (artículo 7 del Decreto 2591 de 1991) u ordenar que el
mismo no se aplique (artículo 8 del Decreto 2591 de 1991) mientras se surte el proceso
respectivo ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo” (T-514 de 2003).
Perjuicio irremediable:
“(...) el perjuicio irremediable consiste en un riesgo inminente que se produce de manera
cierta y evidente sobre un derecho fundamental, que de ocurrir no existirá forma de reparar el
daño. La gravedad de los hechos debe ser de tal magnitud que haga impostergable la tutela
como mecanismo de protección inmediata de los derechos; además, debe resultar urgente la
medida de protección para que el sujeto supere la condición de amenaza en que se encuentra”

(SU-1070-03). Características, según Sentencia T-225-93:

1) Inminente: que amenaza o está por suceder prontamente. “(...) se diferencia de la
expectativa ante un posible daño o menoscabo, porque hay evidencias fácticas de su
presencia real en un corto lapso, que justifica las medidas prudentes y oportunas para evitar
algo probable y no una mera conjetura hipotética. (....) Lo inminente, pues, desarrolla la
operación natural de las cosas, que tienden hacia un resultado cierto, a no ser que
oportunamente se contenga el proceso iniciado. Hay inminencias que son incontenibles:
cuando es imposible detener el proceso iniciado. Pero hay otras que, con el adecuado empleo
de medios en el momento oportuno, pueden evitar el desenlace efectivo (...)”.
2) Grave: no cualquier perjuicio, se requiere gran intensidad del daño o menoscabo material
o moral en el haber jurídico. “(...) La gravedad obliga a basarse en la importancia que el
orden jurídico concede a determinados bienes bajo su protección, de manera que la amenaza
a uno de ellos es motivo de actuación oportuna y diligente por parte de las autoridades
públicas. Luego no se trata de cualquier tipo de irreparabilidad, sino sólo de aquella que recae
sobre un bien de gran significación para la persona, objetivamente. Y se anota la objetividad,
por cuanto la gravedad debe ser determinada o determinable, so pena de caer en la
indefinición jurídica, a todas luces inconveniente”.
3) Exija medidas urgentes e impostergables: las medidas deben ser prontas e inaplazables
para restablecer el orden social justo en su integridad.

“Si hay postergabilidad de la acción, ésta corre el riesgo de ser ineficaz por inoportuna. Se
requiere una acción en el momento de la inminencia, no cuando ya haya desenlace con
efectos antijurídicos. Se trata del sentido de precisión y exactitud de la medida, fundamento
próximo de la eficacia de la actuación de las autoridades públicas en la conservación y
restablecimiento de los derechos y garantías básicos para el equilibrio social”

3. REQUISITOS DE LA TUTELA RESPECTO AL PERJUICIO IRREMEDIABLE

Para la procedencia de la acción de tutela como mecanismo transitorio, sobre el
perjuicio irremediable se deben acreditar los siguientes requisitos (T-599-02):
A. Se produzca de manera cierta y evidente sobre un derecho fundamental
B. No exista forma de reparar el daño producido
C. Ocurrencia inminente
D. La gravedad de los hechos haga evidente la impostergabilidad de la tutela como
mecanismo necesario para la protección inmediata de los derechos

clase 16/03/2022
Tutela contra actos generales, impersonales y abstratctos
1. Regulación general como improcedente (dto 2591/ 91, art 6 num 5)
a) Improcedencia general (T-320/06)
b) por subsidiaridad
2) Procedencia excepcional y transitoria
a) vulneración potestades minadas de los congresistas
b) Desconocimiento al núcleo esencial de garantías y obligaciones
vinculadas al ejercicio de sus funciones
c) Finalidad: obtener el despliegue del procedimiento legislativo, acorde
con su carácter imperativo (no dar trámite a objeciones)
d) No se puede suspender el trámite de la iniciativa o realizar un examen
de inexequibilidad.
e) Afectación de los derechos fundamentales de un grupo de población
3) Pretensión transitoria del amparo (evitar perjuicio irremediable) el amparo
irremediable nos excusa de agotar los mecanismos ordinarios. Es una latencia que no se
materializa si se evita, en lenguaje de seguros sería el siniestro. La corte ha establecido
unos criterios para la aplicación del perjuicio irremediable:
a) Inminente: Se sabe qué ocurrirá, si no se realiza el tratamiento morirá
b) Grave: se mide con la afectación de los derechos, si no se le hace el tratamiento muere
c) Necesidad de medios urgentes : No se puede esperar a la ejecución de otros
mecanismos, es necesario aplicarlos inmediatamente.Tutela de derechos sea
impostergable: No se puede dejar para después, si no se toma la medida se vulnera el
derecho ejem: murió.
4) Crítica de la sentencia C-132/18 tiene dos grandes conceptos
a) Confunde los diferentes conceptos: acto administrativo general que emite el congreso

confusión conceptual
1) Acto de carácter general, impersonal, y abstracto
 2) Acto administrativo general

b) Confusión del tipo de acción

a) Amparo legislativo
b) Amparo judicial

C) Consecuencias de la sentencia
1) Precedente erróneo
2) Genera una duda con la indeterminación sobre procedibilidad tutela contra AGI y A

Caso Curules para las víctimas

El acto administrativo: lo emiten las autoridades

Tres amparos:
1. Legislativo
2. Judicial
3. Ejecutivo
AMPARO LEGISLATIVO

Es improcedente no existe por cuanto existían otros mecanismos judiciales.

Acción pública de inconstitucionalidad

23/03/2022

CLASE MONITORA
Accionante de sentencia dice que no se puede modificar una disposicion de una ley
estatutaria mediante una ley ordinaria y alega que hay una elsujn constitucional por que se
tramita por una ley distinta para evitarse eso.
LEGIMACION Y LA CUASA el accionante no argumenta que quiera ser un candidado que
quiera parciticpar en politica, solo que es un ciudadano buscando garantias sociales
La nulidad de la sentencia de da por la no vilculacion del presidente de la republica
Subsidiaridad: La tutela procede cuando se vulnera los derechos
CLASE
Examen 13 de mayo

19 DE ABRIL ENTREGA DE TAREA hasta las 11:59 (solo uno de los 3 lo envía)
API
Tipo de control

a) Restringido amplio
b) Amplio
c) concreto
d) abstracto
Desarrollo historico de Colombia
\a) cosnt 1811 (título 1 art 9), establece que dentro del senado habrá una comisión encargada
de vigilar que la norma o ley no sea inconstitucional, esto nos da los primeros adelantos de la
acción de inconstitucionalidad. En la actualidad la acción pública de inconstitucionalidad es
fundamental para que todos participemos activamente del control de las leyes.
b) cont 1886
c) Acto legislativo 03 de 1910
d) Reforma constitucional de 1968

3) control de constitucionalidad const de 19991

a) Amplio
b) popular

4) Requisitos pra la accion publica de inconstitucional C-1052 de 01

a) Ob

Algunos puntos sobre la realización de la línea jurisprudencial

1. Hay que identificar los principios puestos en tensión

 2. las reglas están en la ratio decidendi
3. Se toma desde la más antigua a la más nueva
4. El punto arquimédico es la sentencia más nuevo
5. eL NICHO es la sentencia más citada
6. la sentencia HITO es la que cambia radicalmente la linea (ejem si al aborto pero
encacillado en las 3 causales)
7. Hay unas sentencias que son de doctrina son de seguimiento
8. Este ejercicio es de ingeniería inversa
9. Los puntos arquimedianos tienen que oscilar entre los 3 a 5 años (recomendación)
10. cuando hay temas muy recientes se puede aplicar las analogías estricta, analogía
permisiva ( ejm la sentencia T-275 del 21 y la T 061de 22 sobre el SCRATCH es una
forma de lenguaje para reivindicar los derechos de la víctima aquí se veían en tensión
con los derechos de la víctima y el presunto victimario en cuanto a sus derechos al
buen nombre y a la intimidad sin embargo la corte estableció que el scratch es válido.
Un caso relacionado es el del profesor Sanabria en el que una profesora de
antropología dedicó varias páginas en contra de dicho profesor, sin embargo para que
el SCRATCH es necesario que se tengan completa seguridad de los hechos. contrario
sensu el SCRATCH es un arma de doble fiLo por cuanto no existe sentencia
condenatoria)
11. Solamente se puede tratar un tribunal no dos. No combinar cortes SOLO UNA
CORPORACIÓN
12. Primero se analiza un solo tribunal lo que dijo sobre el problema jurídico, y luego si
se desea se analiza corporación por corporación.
13. Si no encuentro la sentencia puede acudir a los autos, los autos pueden citar
sentencias
14. Extensión de jurisAntes los precedentes eran sumamente estáticos sin embargo, en
estos tiempos están cambiando radicalmente. En ese orden de ideas el precedente se
podía aplicar con gran facilidad, al solicitar que me apliquen el derecho que se
resolvió en un caso exacto). La aplicación del precedente está primando en estos
tiempos.
15. En la conclusión que tome la parte inicial, intermedia, y en la actualidad, llegando a la
conclusión que el precedente es dinámico.
16. En ocasiones la línea jurisprudencial se puede mantener estática, siguiendo un mismo
punto a seguir.
17. No nos importa la decisión, nos interesa las sub reglas de derecho, y lo que ha dicho
la corporación sobre el problema jurídico.

ejemplo
viola el libre desarrolo de la personalidad y los derechos sexuales y reproductivos la
prohibici’on del aborto?

2 hipótesis una positiva y una negativo, sin embargo es posible crear otro dos tercio unos que
son más restrictivos y otros menos restrictivos
a) no viola los derechos lo importante es el nasciturus
b) Sí viola los derechos

HP tercio positivo tercio negativo HP negativo

despenalizar el se defiende al
aborto nasciturus

6/04/2022
Consejos para la elaboración de la línea jurisprudencial
Claves sobre la identificación de la Ratio Decidendi en las sentencias.
1. Enuncia la ratio decidendi
2. se identifica el mismo texto en varias sentencias
Ejemplo sentencia -233 de 21 (sentencia sobre la eutanacia) aqui se encuentran varias
reglas como:
a) Avalado por médico tratante
b) Enfermo terminal o degenerativo
c) Consentimiento
d) Afecta la vida digna
Cuando leo esas reglas las puedo identificar reiteradamente en otras
sentencias, por lo que a partir de ese supuesto se puede establecer la razón
para decidir.

En el primer nivel de la línea jurisprudencial hay que poner todas las sentencias que hablen
sobre el problema jurídico.

La ratio decidendi debe estar precedida por una cita y la página donde está contenida.

¿Debo incluir los salvamentos de voto? Si el salvamento fue determinante para que después
cambiará la línea por ejemplo el aborto en la sentencia SU 096 de 2018 el magistrado fijo el
alnace de la nueva linea. En ese caso si es necesario adicionar el salvamento a la línea
jurisprudencial.
Lo primero que toca hacer es:

EL NICHO:
El nicho con colores nos evidencia cuál de las sentencias se repite más, las sentencias más las
sentencias que más se citan toca hacerles la tipología y las que más se citan toca trasladarlas
hacia las hipótesis (cuadro de balance) que puede ser negativa o positiva.

Estableciendo hacia donde se mueve en las hipótesis, hacia una negativa o positivas.

Después de hacer la hipótesis se debe hacer la obiter dicta, ratio decisum que es sentencia
por sentencia del cuadro del balance

Obiter Dicta: Contexto, pueden haber doctrina y me dice hacia donde se proyecta la decisión
Ratio:Sub reglas de derecho o condiciones
Decisum: copiar y pegar

Después de hacer la decisión, la ratio y el decisum de las sentencias del cuadro de balance se
hace un análisis desde la sentencia fundacional hasta la última para ver la variación del
precedente y como este ha variando.

Solo se puede hacer la línea jurisprudencial de un solo tribunal.

ENTREGA 19 DE ABRIL
VIERNES 13 DE MAYO EXAMEN
TERMINA CLASES EL 6 DE MAYO

ACCIÓN PÚBLICA DE INCONSTITUCIONALIDAD

1) Para qué sirve: busca que se mantenga la integridad del ordenamiento jurídico
colombiano a partir del texto constitucional y tratados constitucionales. Esta figura
tiene una finalidad social.
2) Requisitos de la C-1052 de 2001
3) Antecedentes:
● principios de legalidad (si creemos que la ley puede tener errores y
contradicciones, por eso tenemos la API desde 1811) con Juan Carlos Enao
 establece que nosotros ya teníamos acción de inconstitucionalidad desde
dicho año y no desde el acto legislativo 03 de 1910. 
● principios de sacralidad de la ley (donde se cree que la ley es perfecta y
general) lo cual es imposible puesto que los legisladores no podrían prever
cada caso. Nosotros sí creemos que la ley puede tener contradicciones desde la
API desde el año 1811.
● Hasta el 2015 hay dos requisitos
a) Ser nacional (tiene que ver con mi lugar de nacimiento)
b) Tiene que ser ciudadano con derechos políticos, hasta el año 2015 la
PPL(personas privadas de libertad) no podían presentar la API sin
embargo, en la actualidad pueden ejercer dicha acción. Esto se debió a
que la API se desligo de los derechos políticos por cuanto esta medida
resulta ser en esencia filantrópica-caso imposibilidad de las PPL para
ver a los hijos de crianza no biológicos o civiles. (la ciudadanía tiene
que ver con la edad)
● La API nace en el año de 1881 en el año de 1886 se eliminó la API y desapareció del
ordenamiento y vuelve a parecer en el año 1910 con el acto legislativo 03, es decir
que desde ese año no nació la API sin desde 1811.
● En 1910 quienes revivieron la API fueron los comerciantes por los altos tributos. Hoy
en día los que más la usan son los tributaristas.

TASK

leer sentencia C 1052 de 01

y la demanda que hizo el profe

clase 20 de abril de 2022

Control de constitucionalidad
a) Amplio
b) Popular
c) difuso
d) Concreto
e) Abstracto

Requisitos
a) Objeción de la acusación
 b) Concepto de la violación:
1. Claridad
2. Certeza
3. Especificidad
4. Pertinencia
5. Suficiencia
c) Razones de la violación
d) Justificar competencia
Esta figura surgió en el año 1811 con la constitución de Cundinamarca, posteriormente con la
república unitaria desaparece la API en el año 1886. Finalmente esta acción es revivida con el
acto legislativo 03 de 1910, sin embargo la API no nace con dicho acto sino que renace.
En 1910 quienes comienzan hacer uso de la API fueron los comerciantes para ir en contravía
de normas y disposiciones tributarias.
La API se convirtió en un mecanismo de las elites por temas tributarios. La API se mantiene
popular y pública, reflejada en la contitución del 91 en su articulo 241 que establece lo
siguiente:

“ARTÍCULO 241. A la Corte Constitucional se le confía la guarda de la integridad y

supremacía de la Constitución, en los estrictos y precisos términos de este artículo”

En Colombia nuestro control de constitucionalidad tiene las siguientes características:

1) Amplitud: Cualquier persona puede interponerla en la acción de tutela,sin embargo

para la API debe ser nacional y ciudadano.
2) Popular: cualquier ciudadano puede acudir a ella y no necesita derecho a postulación.
3) Difuso
4) Concreto
5) Abstracto: La API es abstracta
Con la demanda a la ley 2197/22 en su artículo 4 relativo a (reducación indígena) tengo que
tener una causa y es ser indigena, sin embargo, en la API tiene la característica de ser amplio
y cualquier ciudadano nacional.
La API busca mantener una coherencia y armonía jurídica enmarcada en el interés nacional,
por lo que los extranjeros no están facultados para presentar la API.
La API en 1991 se mantuvo abierta, abstracta y amplia.

Ley 2197/22
La presente ley tiene por objeto el fortalecimiento de la Seguridad Ciudadana, por medio de
la inclusión de reformas al Código Penal al Código de Procedimiento Penal, al Código
Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana, al Código de Extinción de Dominio, al
igual que se Regula las armas, elementos y dispositivos.

En el año 2001 aparece la sentencia 1052 , la cual implementa unos requisitos para la
API
1) Objeto de la acusación: se debe transcribir de manera literal la norma que se pretende
demandar.
puede aplicar la API sobre los decretos ley y legislativos , que provienen del
ejecutivo en el

Reglamentarios:
a) D legislativo este decreto es automático la corte constitucional
automáticamente le hace su control abstracto
b) D ley rogado, alguien tiene que pedir que se le haga su control
si es solo un fragmento del artículo se subraya
2. concepto de la violación: se dice cual es la norma demandada y la norma violada hacer un
cotejo normativo para saber cual es la norma que restringe la norma constitucional. Ejemplo
artículo 4 de la ley 2197 de 22 que está en contravía del artículo 7 de la CP por violar y
desconocer la diversidad de cultos.
3. Razones de la violación: la corte dice que las razones de la violacion son las que justifican
mediante cinco elementos: y deben tener 5 elementos
LAS RAZONES QUE SE EXPONGAN DEBEN SER:
1. Claras: es un requisito indispensable para que el lector pueda comprender la
demanda, por ello, se debe presentar con lenguaje simple, que tenga un hilo
conductor lógico y coherente.
2. Ciertas: Las razones que respaldan la inconstitucionalidad sin usar meras
suposiciones imaginarias.
3. Específicas: tener la capacidad de formular cargos de inconstitucionalidad, se
le puede dar el nombre que se desee
4. Pertinentes: significa hacer un cotejo entre una norma superior contra una
inferior y argumentar el porqué de la contradicción y sustentar el juicio de
reproche. También entre una norma internacional con una inferior
constitucional.
5. Suficientes: la suficiencia exige que, con las pruebas, doctrina, jurisprudencia
debo hacer nacer una duda razonable al juez.

Clase 27 de abril\
La API es elitista?

1. Si es elitista, por cuanto en esencia quien puede hacer uso de la API debe tener una
formación académica en particular. Los REQUISITOS la elitisa. Puesto que restringe
el acceso al mecanismo

JUSTIFICAR COMPETENCIA

La Corte establece que yo como solicitante debe argumentar porque ella es competente, lo
que es contrario al principio novit curia que traduce a que el juez es quien sabe de derecho.

La Corte Interamericana tiene un rol consultivo y contencioso, se parece mucho a la Corte

Constitucional al hacer controles abstractos (sentencias tipo c) y controles concretos.

¿Cómo se halla el punto arquimédico en la Corte Interamericana?

Ratio decidendi: En la corte se llama res interpretata
Obtier dicta: res interpretata, en la corte interamericana hay pocas obtiene dicta en la Corte
interamericana.
Decisum: Res judicata

la Corte constitucional pre selecciona los casos, mientras que la Corte Interamericana si los
reciben en razón a que no le llegan muchos casos

Artículo 46.2 de la Convención interamericana

1. BUSCADOR DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.

2. Se busca la palabra clave, ejemplo salud.
3. Ver documento muestra la sentencia y en párrafo nos muestra el tema en concreto a
tratar.
4. Para hacer rastreo en la Corte interamericana es más fácil hacer el rastreo ya que la
misma sentencia nos indica

Clase 4 de mayo
1. Control de convencionalidad
a. Explicación del concepto
b. fundamento jurídico
 c. efectos

El derecho constitucional tiene su base en el control de constitucionalidad, donde

evidenciamos que hay dos clases de controles el abstracto y el concreto.

Hay un bloque de constitucionalidad y uno de convencionalidad.

INCORPORACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN COLOMBIA

1. El congreso ratificara los convenios internacionales art Ciento cincuenta-16

Constitución.
2. Tratados de trabajo art 54-4 constitución
3. Tratados sobre límites territoriales art 101 cp
4. Tratados de integración art 277 cp
5. tratados sobre DDHH art 93
6. IUS COGENS art 94

Para cada y uno de los anteriores tratados se aplica de la ratificación

Sin embargo, y a partir del artículo 94 aparece la figura del IUS COGENS donde el juez
puede aplicar los tratados internacionales sin necesidad de ratificación.

El derecho a intentarlo no requiere de ratificación y el derecho innominado como es el caso

de la imagen.

BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

1. Constitución, Tratados sobre DDHH y IUS COGEN

2. Ley
3. Reglamento

El bloque sirve para hacer control abstracto y concreto

Ejemplo un paciente necesita diálisis y se encuentra en un lugar de difícil acceso para

transportarse, además de la diálisis el paciente necesita de un transporte, como abogado se
solicita proteger el derecho a la salud contenido en el artículo 44 de constitución, en tratados
internacionales. Estos elementos del bloque le permiten al juez fallar de la manera más
adecuada.
A pesar de la efectividad del bloque de constitucionalidad este se quedaba corto para todos
los casos. Por eso introdujo 4 elementos:
1. Leyes orgánicas
2. Leyes estatutari
3. Tratados limítrofes
4. Convenios de la OIT

A pesar de la implementación de estos cuatro elementos algunos de los convenios como los
de la 0IT eran muy antiguos lo que traía como consecuencia que aquellos estuvieran
descontextualizados de la realidad, por eso se comenzaron a actualizar en los Comités de
libertad sindical por medio de las recomendaciones. El problema sobre este punto es si
realmente las recomendaciones eran vinculantes? la corte concluye que desconocer las
recomendaciones es como reconocer directamente las convenciones de la OIT, en tanto la una
está estrechamente ligada con la otra.

Posteriormente surge un nuevo elemento en el bloque de constitucionalidad titulado

observación, recomendación y comunicaciones y dictámenes. Este elemento surge como
consecuencia de lo antiguo de los tratados por lo que era necesario actualizarlos por medio de
los Comités.

Ejemplo: El derecho a la salud del año 1966 no contemplaba ampliamente el derecho a la

salud sexual y reproductividad, posteriormente en el pacto introdujo aquel derecho en el año
2016.

Este tipo de situaciones le hicieron caer en cuenta a la corte la necesidad de la vincularidad de

las recomendaciones como mecanismo de actualización de los tratados.

En total el bloque de constitucionalidad tiene 8 elementos

Ejemplo: En el caso del abrto aplicaron tratados sobre derechos humanos, convenios,
recomendaciones y observación, recomendación y comunicaciones y dictámenes.

Hablar de bloque de convencionalidad también significa hablar de más normas

Bloque en estricto sensu: sensu, conformado por aquellos principios y normas que
han sido normativamente integrados a la Constitución por diversas vías y por
mandato expreso de la Carta, por lo que entonces tienen rango constitucional, como
los tratados de derecho humanitario (C.P. arts. 93 y 103).

De otro lado, la noción lato sensu del bloque de constitucionalidad se refiere a

aquellas disposiciones que “tienen un rango normativo superior a las leyes
ordinarias”, aunque a veces no tengan rango constitucional, como las leyes
estatutarias y orgánicas, pero que sirven como referente necesario para la creación
legal .

Declaración: intención de voluntad

lA DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y EL CIUDADANO HACE

PARTE DEL BLOQUE EN LATO SENSU

sentencia C 111 de 2019