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El Derecho penal

Introducción

En esta lectura, abordaremos el concepto del derecho penal y sus características. Luego, se intentará dar una aproximación a
las teorías del fin de la pena. También estudiaremos la división del derecho penal y lo distinguiremos del derecho de autor y de
acto. 

1. El derecho penal. Concepto

El derecho penal es una rama del derecho público, en cuanto solo el Estado define lo punible y lo no punible, que tiene por
objeto el estudio de las condiciones y modalidades que el orden jurídico establece para imponer penas, medidas de seguridad
u otras alternativas a los autores de las conductas que afectan derechos o situaciones deseables, previstas en una ley que las
conmina con una pena (De la Rúa y Tarditti, 2015).

Función del derecho penal 

La función del derecho penal, según la corriente dominante, es la protección de bienes jurídicos individuales o colectivos
mediante la herramienta que le es propia: las penas, principalmente, y las medidas de seguridad. 

El derecho penal en sentido objetivo y el derecho penal en sentido subjetivo 

El derecho penal, en sentido objetivo, está constituido por el conjunto de normas jurídicas que se encuentran en los códigos
penales, las leyes penales y los códigos de procedimiento.

El derecho penal, en sentido subjetivo, hace referencia a la potestad estatal de castigar, pues el Estado monopoliza la
persecución penal y tiene el ius puniendi. 

2. División del derecho penal 

El derecho penal sustantivo

Así, el derecho penal sustantivo o material es entendido como el conjunto de normas dotadas de sanción retributiva, que se
encuentra contenido materialmente en el Código Penal, la legislación complementaria y la especial, tanto en relación a los
delitos como a las contravenciones. 

El derecho procesal penal

El derecho procesal penal o adjetivo fija las reglas de la organización y de los procedimientos para determinar la
responsabilidad de un sujeto al que se le atribuye la comisión de un delito. Mediante este, se concreta la exigencia
constitucional del debido proceso penal (juicio previo) a cargo de un juez natural para aplicar una pena o medida de seguridad
(art. 18, CN). Dado nuestro sistema federal de gobierno, la legislación procesal es jurisdicción provincial (art. 121, CN).

El derecho de ejecución penal

El derecho de ejecución penal opera a partir de que el juez natural ha dictado una sentencia firme que impone una pena o una
medida de seguridad. Está compuesto por un conjunto de normas que regulan el cumplimiento de las penas y medidas de
seguridad, y por otros institutos alternativos, como la suspensión del juicio a prueba, que se encuentran, fundamentalmente, en
nuestro Código Penal y en la Ley Penitenciaria, sus decretos reglamentarios y sus reglas de realización.

Tabla 1: Derecho penal    

DERECHO PENAL
DERECHO DERECHO PENAL DERECHO PENAL
PENAL PROCESAL DE
SUSTANTIVO EJECUCIÓN
FUENTE DE
CÓDIGO LEY DE EJECUCIÓN
CONOCIMIENTO CÓDIGO PENAL PROCESAL PENITENCIARIA,
DE LA NACIÓN. PENAL DE LA DECRETOS

NACIÓN, REGLAMENTARIOS.

CÓDIGOS
PROCESALES
PENALES
PROVINCIALES.
FUENTE DE

PRODUCCIÓN, CONGRESO DE LEGISLATURAS CONGRESO DE LA

COMPETENCIA LA NACIÓN, 75 PROVINCIALES, NACIÓN –
INC. ART. 121, CN. PODER EJECUTIVO
12, CN. (DECRETOS).
Fuente: elaboración propia. 

División del derecho penal sustantivo

☰ Derecho penal común
Este derecho reprime conductas que lesionan o ponen en peligro los bienes jurídicos más importantes de la sociedad, como la
vida, la salud, la integridad sexual, la propiedad, etcétera. Pero también contiene disposiciones legales que permiten la
aplicación de los delitos y de las penas, reglas de participación criminal, de concursos de delitos, reglas de la tentativa, reglas
de punibilidad. Aquí es posible diferenciar entre el derecho penal parte general y el derecho penal parte especial. 
☰ Derecho penal contravencional
Es el conjunto de disposiciones que garantiza, bajo amenaza de imponer sanciones, el cumplimiento de un deber de los
particulares frente a la administración pública, por lo que muchos autores lo conceptualizan como una infracción a los deberes
impuestos a los individuos por la legislación que regula la actividad administrativa estatal. Quien cruza un semáforo en rojo, por
ejemplo, comete una infracción de tipo contravencional, al igual que quien arroja aguas servidas a la calle, quien conduce en
contramano, etcétera.
☰ Derecho penal disciplinario
Regula las conductas dentro del ámbito de la administración pública, a los fines de resguardar el orden jerárquico. Permite
mantener el orden, la disciplina y las jerarquías entre los integrantes de los tres poderes públicos en los tres órdenes de
gobierno, como así también en los Colegios Profesiones y Sindicatos con sujeción de carácter público, pues ostentan el poder
de la matrícula y la afiliación. 

Las infracciones disciplinarias pueden consistir en actos de desobediencia, indecoro, infidelidad e inmoralidad. Las sanciones
pueden consistir en llamados de atención, apercibimiento, suspensión, multa o cesantía. Todas son faltas cometidas en el
ámbito público.
Tabla 2: División del derecho penal sustantivo

               

DIVISIÓN DEL DERECHO PENAL SUSTANTIVO

INFRACCIÓN SANCIÓN FUENTE DE

CONOCIMIENTO Y
FUENTE DE
PRODUCCIÓN

DERECHO PENAL DELITO. PENAS LA LEY PENAL –

COMÚN  (PRISIÓN, MULTA CÓDIGO PENAL.
 INHABILITACIÓN). ART. 75 INC. 12, CN.
ART.126, CN.
DERECHO PENAL CONTRAVENCIÓN. SANCIÓN LEYES ESPECIALES O
CONTRAVENCIONAL CONTRAVENCIONAL O NACIONALES –
FALTA.  ART. 75 INC.
  1,2,3,10,14,18 Y 32,
NACIONALES. CN.

LEYES -CÓDIGO DE
PROVINCIALES. FALTAS

PROVINCIALES.

ART. 121 Y 122, CN.

ORDENANZAS-
MUNICIPALES CÓDIGOS DE FALTAS
(MULTA, ARRESTO, MUNICIPALES
DECOMISO). (MATERIAS
DELEGADAS POR LA
PROVINCIA ).
DERECHO PENAL INFRACCIÓN SANCIÓN LEYES.
DISCIPLINARIO DISCIPLINARIA. DISCIPLINARIA ESTATUTO.
(APERCIBIMIENTO, REGLAMENTO.
SUSPENSIÓN,
CESANTÍA,
EXONERACIÓN).
Fuente: elaboración propia. 

Derecho penal del hecho y derecho penal de autor

En razón de las diferentes concepciones de la relación del delito con el autor, para unos, el delito es un infracción o lesión
jurídica, el llamado derecho penal de acto; para otros, es el signo o síntoma de una inferioridad moral, biológica o psicológica.
Desde esta última perspectiva, el acto es solo una lente que permite ver una característica del autor donde se deposita el
disvalor. El conjunto de teorías que comparten este criterio es el llamado derecho penal de autor. 

Nuestra Constitución Nacional, en su art 1, expresa que se adopta para el gobierno la forma representativa, republicana y
federal. Un rasgo central de la forma republicana es la división de poderes en poder ejecutivo, legislativo y judicial. De lo cual
se desprende que solo pueden castigarse las conductas que el legislador define como delictivas y cuando la responsabilidad
del autor haya sido declarada por un juez. La exigencia de una conducta implica que el sujeto solo puede responder
penalmente por lo que hizo, no por lo que es; de allí que el derecho penal republicano resulte incompatible con el llamado
derecho penal de autor y armonice con el derecho penal del acto. (De la Rúa y Tarditti, 2015).

El derecho penal del acto

Este modelo de derecho penal es propio del derecho penal liberal, por medio del cual se castiga al sujeto por el hecho
cometido. Aquí nace un derecho penal de la culpabilidad, nulla poena sine culpa, el cual entiende que para que a un ser
humano se le pueda reprochar su conducta, es necesario que tenga la posibilidad de elegir, es decir, de autodeterminarse. Si
esa decisión es contraria a la norma, constituye una lesión o puesta en peligro al bien jurídico tutelado por la misma. De este
modo, se dejan de lado las características personales del autor, que solo serán relevantes al momento de la individualización
judicial de la pena. Como respuesta a su comportamiento, el Estado le aplica una pena, cuya finalidad dependerá de la teoría
de la pena a la cual adscribamos. 

Las teorías de la pena se dividen en absolutas o relativas. Las teorías absolutas tienen una finalidad meramente retributiva.
Esto es: el delincuente con su hecho produce un mal y ese mal es retribuido con otro mal, la pena impuesta. Por su parte, las
teorías relativas consideran que las penas tienen finalidades preventivas, es decir que evitan la futura comisión de hechos
delictivos. Es necesario distinguir entre la teoría de la prevención general (la imposición de una pena o la amenaza en abstracto
se dirige a toda la sociedad) y la teoría de la prevención especial (la imposición de la pena se dirige al delincuente para que no
reincida en el delito).    

En el módulo 4, desarrollaremos detalladamente las teorías de las penas. A continuación, se detallan, a modo de aproximación,
las teorías de la pena que luego se desarrollarán en profundidad.
Figura 1: Teorías de la pena

Fuente: elaboración propia. 

El derecho penal de autor

En este paradigma se castiga al sujeto por su forma de ser, por su calidad de vida, por sus gustos o por sus costumbres. Pues
se considera que el hecho cometido es solo el síntoma de su personalidad peligrosa. El presupuesto del libre albedrío es
reemplazado por el presupuesto del determinismo y la culpabilidad es sustituida por la peligrosidad. 

De todos modos, debemos tener presente que no existen modelos puros de derecho penal de autor o derecho penal de hecho.
Muchas veces, en los códigos penales liberales, se mantiene un castigo más severo a los reincidentes, se continúa reprimiendo
la figura del delito imposible, entre otros casos.

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Referencias

De la Rúa, J. y Tarditti, A. (2015). Derecho Penal, parte general. Buenos Aires: Hammurabi.