FORMULO REQUERIMIENTO DE INSTRUCCIÓN

Señor Juez Federal:

Fernando O. GELVEZ, Fiscal Federal, a V.S. respetuosamente

me presento y digo:

I.-Introducción:
En atención a lo estatuido por los arts. 71 y 274 del Código

Penal como por los arts. 5, 65, 180 y 188 del C.P.P.N., realizo el presente

dictamen con la finalidad señalada en el punto anterior.

En primer término, considero adecuado realizar la

siguiente aclaración, sabido es que para iniciar el proceso penal sólo se atiende a

la mera afirmación de un hecho típico, sin que interese si en realidad existió, o

quien participó en él, o si hay pruebas de su comisión. Que ese hecho afirmado

sólo se examina bajo la óptica de la tipicidad, por lo que no se repara, en este

momento, en las otras características del delito (antijuridicidad, culpabilidad y

punibilidad). Se evidencia, así, una suerte de "automatismo": ya que afirmada la

existencia de un hecho típico, necesariamente debe comenzar la instrucción (cfr.

José I. Caferata Nores "El imputado", pág. 192, Marcos Lerner Editora

Córdoba). Basta entonces con la mera afirmación de la comisión de Según el

principio de oficiosidad, ante la presunta violación de una norma jurídico - penal

(un hecho con los caracteres externos de delito), el Estado reacciona inmediata y

espontáneamente para reintegrar el orden jurídico; pero la iniciativa de la

investigación o el origen del proceso penal no está, en nuestro sistema procesal

penal vigente, a cargo de todos los órganos públicos, sino tan sólo de la Policía o

fuerzas de seguridad o del Ministerio Público Fiscal. En otros términos, el juez de

instrucción sólo puede proceder en virtud de una instancia o comunicación de

aquellos y nunca de oficio ("ne procedat iudex ex officio"). Así pues, resulta

de la interpretación armónica de los arts. 5, 6, 65, 68, 183, 184, 186, 188 y 195

primera parte del C.P.P.N.

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 En definitiva, la señalada regla procesal tiene un doble

valor: a) disciplina el inicio de la acción penal pública -no se considera la acción

que la ley sustantiva llama privada- y el ejercicio de la jurisdicción mientras que,

al mismo tiempo, impide toda influencia extraña. En el primer aspecto, se

consagra el sistema acusatorio. La regla significa, pues que la Policía o fuerza de

seguridad y el Ministerio Público Fiscal tienen el deber de proceder de oficio,

por iniciativa propia, o promover la acción penal pública en las formas

establecidas por la ley, sin necesidad de ninguna excitación extraña (oficial o

particular) excepto en los casos de acciones públicas dependientes de instancia

privada (arts. 71 y 72 del Código Penal ) y b) que salvo tales excepciones que en

realidad enervan la pretensión represiva la voluntad de los particulares (aunque

sean damnificados por el delito) o por otros funcionarios público por eminente

que sea su situación jerárquica) carece de eficacia para evitar la promoción de la

acción pública (inevitabilidad).

Bajo otro aspecto, agrego que el principio de oficialidad

se traduce en la regla de legalidad o indiscrecionalidad (opuesta a la de

oportunidad) que se refiere también a la Policía o a la fuerza de seguridad (en

cuanto a la promoción ) y al Ministerio Público Fiscal. Según esta regla, dichos

órganos del Estado tiene el deber de ejercer la acción pública de acuerdo, en todo

caso con la ley penal, es decir, siempre que aparezca cometido un hecho

delictuoso, sin que puedan inspirarse en criterios políticos de conveniencia o de

utilidad social.

En otra forma, carecen de toda facultad discrecional para

juzgar sobre la oportunidad o conveniencia de promover o proseguir la acción

penal; son esclavos de la ley, en el sentido de que tienen el deber de provocar o

solicitar la actuación correcta de aquella, puesto que lo contrario implicaría

atribuirles un poder dispositivo, de indulto o perdón, (cfr. Alfredo Velez

Mariconde "Derecho Procesal Penal, t. II , pág. 179/ 180).

Así pues, en el inicio del proceso no se requiere más que

la afirmación, por parte de los órganos públicos autorizados - Ministerio Fiscal

o Policía o fuerzas de seguridad, art. 195 C.P.P.N. - de la posible existencia

de un hecho delictivo, para que el juez de instrucción deba dar comienzo a su

actividad. En principio, en este momento no interesa que haya en el magistrado

ningún tipo de convencimiento sobre la verdad de los hechos que se presentan

para su investigación. Pero, indudablemente, se debe someter el inicio de la

actividad estatal a pautas mínimas de verosimilitud y racionalidad (cfr. José I.

Cafferata Nores, "La Prueba en el proceso penal con especial referencia a la ley

23984", cuarta edición actualizada y ampliada, pág. 9, impreso el 23 de octubre

del año 2001).

II-. Hechos:

Que en el diario “El Chubut” del día lunes 10 de agosto de

2015 se publicó en la página 04 con el título “Denuncian que un ministro intentó

robar boletas de Chubut Somos Todos”, una información que señala un episodio

denunciado en la mesa 255 del Jardín N° 431 de Trelew, surgiendo del mismo que

en “el establecimiento educativo votó el ministro de economía, Pablo Scocca, y el

intendente Máximo Pérez Catán denunció desde su cuenta personal de Twitter

que el titular de la cartera provincial “había intentado sustraer boletas”.

“Al ministro Scocca no le da ninguna vergüenza robar

nuestra boleta del cuarto oscuro. Se le cayeron al salir del cuarto oscuro.”,

publicó el intendente en Twitter”. La información sigue señalando que: “Uno de los

testigos que estuvo presente en el Jardín 431 señaló a este medio que

efectivamente “Scocca fue a saludar a una persona y se le cayeron muchas

boletas verdes” de Ch. S. T., y afirmó que cuando el ministro se dio cuenta “se

retiró rápidamente de la escuela para que la gente no se dé cuenta”.

“Además dijo que “no levantó” las boletas del piso, “para

no quedar aún más implicado”, señaló una autoridad de mesa a EL CHUBUT”.

“La fiscal de mesa presenció y observó todo este

episodio y lo tiene anotado. Formuló el testigo.”.

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 Recapitulando, de la información aparecida en el diario EL

CHUBUT el lunes 10 de agosto de 2015 surgiría que el día 09 del mismo mes y

año cuando el Ministro de Economía de la provincia del Chubut, Pablo Scocca fue

a sufragar en la mesa 255 del Jardín de infantes N° 431 de la ciudad de Trelew,

habría sacado boletas de color verde de la agrupación política Chubut Somos

Todos, las cuales se les habrían caído o al menos muchas de ellas cuando fue a

saludar a una persona que estaba en dicho establecimiento educativo. Tal

circunstancia de tiempo, lugar y modo habría sido observada por varias personas,

señalando alguna de ellas que el Ministro cuando se dio cuenta se retiró

rápidamente de la escuela para que la gente no se diera cuenta, sin levantar las

boletas del piso.

III.- Calificación Jurídica:

Los sucesos históricos descriptos con antelación se

encuadran legalmente en el inciso g) del artículo 139 del Código Electoral

Nacional, esto es un delito electoral, consistente en que antes de la emisión del

voto se sustrajeren boletas del cuarto oscuro.

Sabido es que lo relevante en un proceso penal es la

investigación de hechos aparentemente delictuosos siendo la subsunción legal

mutable hasta el dictado de la sentencia definitiva por el órgano jurisdiccional que

actúe en último término, esto es hasta que haya un pronunciamiento que pase en

autoridad de cosa juzgada en sentido material.

IV.- Competencia:

Que la competencia del hecho descripto con antelación y

que se encofra jurídicamente en el art. 139, inciso g) del Código Electoral

Nacional, es de competencia de la justicia federal de Rawson, toda vez que las

elecciones PASO eran para elegir autoridades nacionales y provinciales en forma

conjunta, por consiguiente el juez natural es el de Rawson con competencia

electoral.
 V.- Petitorio:

Por lo expuesto, solicito inicie la instrucción preparatoria por el

hecho descripto en el punto II, a efectos de realizar una encuesta para acreditar o

desvirtuar los hechos que surgen de la publicación del diario “El Chubut”

acompañada al presente instrumento, y se lleven a cabo los siguientes medios de

prueba:

1) Se informe a través de la Secretaría Electoral del Juzgado

Federal de Rawson si el Jardín de infantes N° 431 de Trelew estuvo afectado a las

elecciones PASO realizadas el 09 de agosto de este año y si allí estaba ubicada la

mesa 255. En caso de ser ello así, se informen las autoridades de dicha mesa.

Asimismo acompáñese la parte pertinente del padrón, en soporte papel de los

sufragantes con el apellido que comienza con la letra “S”.

2) Se practique toda otra diligencia que V.S. considere de interés

para el esclarecimiento del hecho denunciado.

FISCALIA FEDERAL, 11 de agosto de 2015.-

N° /15.-