23/9

Práctica 1 – Garantías

1. Se considera que el mejor derecho lo tiene Tomas, dado que está en posesión y el 3ero que compra, debe
tener la mínima de verificación respecto al bien.
2. Fraude inmobiliario – supuesto de suplantación de identidad o falsificación de documento.

CASOS EN CLASE

1. Miguel es proietario de un inmueble de 2000 m2, el cual se encuentra debidamente inscrito a su favor en el
registro. En la partida del inmueble corre inscrito una hipoteca a favor del bcp sobre la totalidad del área, a
efectos de garantizar un préstamo de 1 millon de dólares. Hace un mes miguel celebro una escritura publica
de hipoteca a favor del scotiabank, en la que se eestablecio que:
a. La garantía recaería sobre la mitad del predio (1000 m2).
b. La obligación garantizada es la devolución del préstamo de 120 mil dólares.
c. El gravamen asciende a la suma de 180 mil.
 ¿es válido el contrato de hipoteca otorgado a favor del scotiabank, tienendo en cuenta que la totalidad
del inmueble ya se encuentra hipotecado a favor del bcp?.
 Se podrá inscribir el contrato de hipoteca otorgado por miguel al scotiabank. ¿Por qué?
 En caso miguel incumpla con el pago del prestamos otorgado por el scotiabank, ¿podra el banco ejecutar
la hipoteca?

Primero se debería pagar al bcp y sobre el saldo remanente se hará el pago a Scotiabank.

En qué casos se puede inscribir el acto sin necesidad de una independización: alquiler, usufructo,

Para la hipoteca si se necesita hacer un procedimiento de independización.

2. Juan Pérez es propietario de un inmueble (100%) destinado al cultivo de limones. El 3 de enero de 2013 juan
constituyo hipoteca sobre la totalidad del bien a favor de la empresa Molino Viejo S.A. en garantía de las
obligaciones que pudieran surgir entre las partes debido al contrato de suministro que existe entre ellas. El 1
de febrero de 2013 juan constituyo derecho de superficie sobre el mismo inmueble (100%) a favor del centro
comercial Perú S. A. el cual no se inscribió. En ejercicio de su derecho de superficie el centro comercial ha
levantado una edificación de 8 pisos.
a. El día de hoy el molino viejo se dispone a ejecutar la garantía y pregunta si ella se extiende a la
construcción superficiaria.
b. A molino obviamente le interesa comprender la edificación, por ello también le pregunta que debe
hacer para ejecutar la garantía y hacerse de la edificación, en caso corresponda.

 No se puede constituir la garantía real sobre los bienes a futuros.

3. Andrea es propietaria (con derecho inscrito) del inmueble Z, y ante la oferta formulada por Fernando, decide
venderle el referido bien; sin embargo, no ibscribe el derecho de propiedad a su nombre. Andrea,
aprovechándose que aun figura en el Registro como propietario, decide solicitar un préstamo al Banco de
Credito, y en garantía constituye una hipoteca sobre el bien a favor del banco, la cual es debidamente
inscrita en el Registro. Debido al incumplimiento en el pago de la deuda, el banco decide sacar a remate el
bien hipotecado, ante lo cual Fernando se opone, alegando que el es el propietario del bien, y que cuando se
constituyo la hipoteca Andrea ya no era la propietaria, porque previamente ella había celebrado un contrato
de compraventa con el y la propiedad inmobiliaria se transfiere con el solo consenso.
 a. ¿el banco podrá sacar a remate la hipoteca?
Si podría, en concordancia con el principio de oponibilidad.
b. ¿tiene Fernando alguna manera de proteger su derecho de propiedad?.

25/09

CARACTERISTICAS DEL DERECHO REAL DE HIPOTECA:

7:42 am

INDIVISIBILIDAD

Principio de especialidad: Si quiero lograr inscribir una venta sobre los 100 m2 de un terreno de 200 m2, primero
debo lograr que tenga su propia partida registral.

¿Qué emite la municipalidad? – emite una resolución municipal donde indica que existen 2 predios de 100 m2.

Luego se envía la resolución municipal a registros públicos y de la partida registral de los 200, va a ingresar una
partida mas pequeña de los 100 m2.

Como los 200 m2 estaban hipotecados, ambas partidas de 100m2 estarán hipotecadas. Se debe recordar que la
hipoteca no se parte, la hipoteca persigue a cada partida registrada por el total.

¿Hay un máximo de veces que se pueda independizar? – si, la municipalidad no admite predios que tengan menos
de 50m2 (lote normativo mínimo).

¿Cómo te enteras cual es el lote normativo mínimo? – tramitas tu certificado de parámetros normativos y la
municipalidad te informa.

LA HIPOTECA NO DA DERECHOS POSESORIOS

La hipoteca no le da al banco ningún derecho de posesión, yo puoedo seguir en la casa usufructuándola, viviendo,
etc.

Ejemplo: imaginen q hipoteco mi casa con el banco, viajo al extranjero, sigo pagando mi cuota y un invasor se mete a
la casa, el banco se entera de ello y se preocupa por los daños que puedan darse en el inmueble. El banco quiere
plantear una acción reinvindicatoria sobre el bien, pero no puede porque esa acción solo la plantea el dueño del
inmueble. El banco entonces plantea una acción de desalojo ante el invasor, pero no puede tampoco porque …… Lo
que se debe hacer es que el propietario imponga una acción reivindicatoria al invasor o ceder los derechos
posesorios al banco mediante un poder para aplicar el desalojo.

REGISTRO CONSTITUTIVO

Regla: no existe derecho real de hipoteca, si la hipoteca no esta inscrita. Cuando quieras ejecutar una hipoteca el
juez va a solicitar que se pruebe la existencia de la hipoteca. Para ello se debe llevar el contrato de hipoteca inscrito.
El registro hace que el derecho aparezca.

La excepción son las HIPOTECAS LEGALES, que son cuando alguien vende su casa, no se le paga al momento de la
compraventa el total del precio.

Ejemplo: A es dueño de un terreno y no tiene partida registral, le dice a B que le va a vender el terreno y B le dice
que le va a pagar dentro de 3 meses.

a. Esta situación imposibilita que B se convierta en nuevo propietario del bien? – no. Va a ser propietario
automáticamente, simplemente tiene un plazo para pagar.
b. Llega diciembre, B no le paga a A, ¿Qué puede hacer A? – resolver el contrato, es decir, A volvería a ser
propietario sin cargo a pago. Pero si A quiere solo el dinero y no el terreno, la salida es ejecutar la hipoteca
legal, ¿Cómo se demuestra el derecho real de hipoteca? – llevando el contrato legal de hipoteca – contrato
 de compraventa – a pesar de que no exista partida registral o no exista un asiento inscrito, la HL se puede
ejecutar mínimo con el contrato donde se declaró que el precio no se estaba pagando.
c.

DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO – art. 1097 CC

1. PERSECUCION

2. PREFERENCIA:
Cuando hay 3 acreedores hipotecarios, según el principio de prioridad preferente cobra el primero que
inscribió su derecho hipotecario.
Cuando hay varios acreedores hipotecarios de distinto rango, ellos pueden acordar para ceder el rango.
Ejemplo: A tiene una hipoteca con el BCP (1er rango), B tiene hipoteca con (2do rango), se puede hacer un
acuerdo para que la hipoteca de B sea de primer rango. Lo que va a pasar es que la hipoteca de B va a poder ser
cobrado primero.
El rango determina quien va a cobrar primero, pero no determina quien va a ejecutar.
Ejemplo: Alejandro tiene hipoteca con BCP, SCOTIABANK y BBVA, ha cumplido con los 2 primeros, pero no con
el BBVA. ¿puede el BBVA ejecutar la hipoteca? – si. Pero el juez cuando suceda va a revisar los rangos y separara
el importe de cada hipoteca por rango y otorgará o separará los importes respetando el rango de los bancos
vinculados.

3. SUSTITUCION – art. 1110 (exclusivo para hipotecas) – art 181 (aplica a cualquier garantía).
Puede pasar que el bien comience a perder valor por alguna razón. Ejemplo: el banco le dice a A, cuando ud. Me
dio en hipoteca su casa valía 100, pero hoy en día esta en tan mal estado de conservación que actualmente vale
70 y todo indica que seguirá bajando. Por ello, esta garantía ya no me sirve como tal, sustitúyame este bien por
otro que garantice la hipoteca. ¿Qué pasa si A no quiere cambiar el bien? – el banco solicitará inmediatamente
el cumplimiento de la obligación, aun cuando exista un plazo (caducidad del plazo). Esto se llama aceleración del
crédito.

4. VENTA JUDICIAL
Un acreedor hipotecario solo puede ….. con un remate judicial, necesariamente tiene que haber una demanda.

Excepciones: la hipoteca inversa, si permite venta extra judicial y pacto comisorio, pero es una ley especial.

EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA

Art. 1122 CC:

La hipoteca se acaba por:

1. Extinción de la obligación garantizada.

2. Anulación, rescisión o resolución de la obligación garantizada.
3. Renuncia escrita del acreedor
El acreedor solo renuncia a la hipoteca, no a la deuda.
4. Destrucción total del inmueble
5. Consolidación.
No confundir con la consolidación de obligaciones (es un modo de extinción de obligaciones cuando en la
misma persona recae la condición de acreedor y deudor).
Consolidación en la hipoteca: sobre la misma persona recae la condición de propietario y titular del derecho
de hipoteca.
Ejemplo: A le dio hipoteca a B. A vende la casa a C (papá de B). C muere. El único heredero es B, ahora tiene
un derecho de hipoteca y es dueño del mismo bien. Esto constituye la consolidación.
SINTESIS: la hipoteca se extingue por cualquier razón

2/10

9/10

OBJETIVO DE LA HIPOTECA INVERSA – beneficio para el adulto mayor

Se llama inverso porque:

- En una hipoteca ordinaria el deudor paga sus cuotas en el banco, aca es el banco acreedor quien hace los
reembolsos.
- En una ordinaria, al momento de celebrar la hipoteca el bien tiene un valor, en la inversa, al momento de
realizada la hipoteca, el bien tiene un valor y luego va disminuyendo en base a los reembolsos que se
generan.

El efecto jurídico mas importante de todos es el momento en que el banco puede cobrar, en la hipoteca inversa el
banco jamas va a cobrarle al señor la hipoteca inversa, porque la idea es permitir que ese adulto mayor pueda vivir
con tranquilidad, por lo cual cobrara ante la muerte del propietario.

La edad minima para acceder a esta hipoteca inversa es

¿Qué pasa si el AM, vive el tiempo previsto y se acaban las cuotas otorgadas por el banco?

En caso el dinero se acabe y el beneficiario viva 6 meses más, y lamentablemente ya no habrán más cuota que
otorgar al beneficiario. El banco no puede desalojarlo.

Para este tipo de situaciones, es conveniente proyectarse a que el tiempo de vida es un poco más de lo que se cree
para que el banco pueda distribuir las cuotas de manera acorde y no se genere perjuicio.

En caso el beneficiario fallezca, antes de que se desembolse el total del valor del inmueble, el heredero no tiene
derecho de cobrar nada. Quien si puede exigir eso? – los beneficiarios (figura opcional)

Beneficiarios: digamos que el AM tiene un hijo de quien se encarga y eso se informa al banco para que en caso de
muerte, se siga desembolsando el préstamo al beneficiario. el beneficiario, puede ser cualquier persona. El segundo
efecto de nombrar un beneficiario, es que el banco no va a poder cobrar la hipoteca hasta que el BF se muere, de
esa manera entonces, el banco deberá esperar 2 muertes para poder ejecutar el cobro a los herederos.

El banco evaluara que el beneficiario no acepte a los que tengan una expectativa de vida muy alta.

El propietario en todo momento tiene derecho de pagar la hipoteca inversa y de esa manera dejar de necesitar la
misma.

¿para que se nombra el heredero?

Para que una vez muerto el beneficiario, se le informe sobre el negocio celebrado y la responsabilidad que tiene
sobre el inmueble, consultar si pagará o dejara el inmueble en manos del banco.

¿Cuál es la única forma en que se puede ejecutar una hipoteca ordinaria? Ejecución judicial.

En la hipoteca ordinaria existen 3 caminos: hipoteca judicial, extra judicial o el pacto comisorio (quedarse con la
casa).

Se le han otorgado beneficios al banco para que pueda otorgar la HI, dado que con la HO se desincentiva por la
tardanza de un litigio judicial.

¿el banco puede cobrar antes? – si, en caso se cumpla con algún motivo para aplicar la caducidad del plazo.

Procedimiento para el cobro:

Próxima clase: 6to pleno casatorio – fideicomiso – garantía mobiliaria – retención – anticresis – garantías personales.

Próxima clase: miércoles 21.

Después del parcial

21/10

Rpta.:

BCP

Rpta.:

Se debe sustentar la respuesta sobre q el contrato de hipoteca, se podía deamandar el otorgamiento de la escritura
publica, se podía aplicar una medida cautelar.

El código civil no sanciona la inobservancia de la escritura publica.

Rpta.:

La persona que tiene el inmueble, mantiene la propiedad hasta que se haya cancelado el inmueble.

Rpta.:
Rpta:

1. El contrato es valido, pero no va a ser oponible.

2. Se tendría que hacer una independización, previamente tiene que estar inscrita la propiedad.
3. Si se puede celebrar un contrato de hipoteca, la condición que puede poner el banco es la independización
del inmueble, inscripción de la propiedad, inscripción de la hipoteca. Normalmente siempre el banco pide
que primero se saneen este tipo de actos para realizar luego el desembolso.

Rpta.:

Aplicando lo visto sobre la hipoteca sabana

Rpta.:
Se podría generar una hipoteca unilateral, WC podría nombrar a un representante que admita el desembolso en
Perú.

El riesgo sería que AI pueda levantar la hipoteca unilateralmente. WC debería apurar el tema de la aceptación para
disminuir el riesgo.

23/10

EXAMEN PARCIAL DE LA PUCO Y UPC

CASO 1

PREGUNTAS

COMENTARIOS

¿Se puede ser propietario sin pagar el precio? – Si, se puede (civilmente y registralmente).

Pero se debe considerar que cuando hay una compraventa donde se declara que una parte aún no se ha pagado,
¿Qué ocurre?, se genera una hipoteca legal a favor del vendedor.
El error del registrador recae en solamente haber inscrito una transferencia de propiedad, también DEBIO INSCRIBIR
UNA HIPOTECA LEGAL (excepción al principio de rogación).

¿se genera algún inconveniente el hecho de que no se haya inscrito la hipoteca a su nombre?, si se le perjudica,
mientras la hipoteca no se inscriba a favor de, no existirá. Pero existe una excepción que es la hipoteca legal, la cual
no necesita inscripción. Entonces sin perjuicio que miguel pueda pedir al registrador una aclaración, igual se
mantiene su derecho como acreedor hipotecario. Lo otro es que le pida al registrador generar un asiento con la
inscripción de la hipoteca.

Se ha dicho que el no pago del precio no es impedimento para que se dé la transferencia de propiedad a favor de
julio. ¿Qué se hubiera podía hacer para evitar que la propiedad sea automáticamente transferida a favor de julio?,
mientras que el no pague el valor de venta. – Se hubiera podido hacer UNA RESERVA DE DOMINIO (se reserva la
propiedad a condición del pago).

Qué pasa si miguel y julio quieren suspender la inscripción de la propiedad a más adelante. – el código indica que
se puede suspender el derecho de propiedad, pero no indica respecto a que hecho. Entonces si ello está
condicionado a obtener una licencia, seria valido pactar esa cláusula de condición suspensiva.

¿Cuál es el plazo máximo de un derecho de superficie? – 99 años.

Es correcto o incorrecto lo que expresa la Srta. Milagros?, realmente debe realizar una construcción para que ella
pueda dar en hipoteca algo? En ese momento ella dueña de que es? – ella tiene el derecho sobre la superficie (1°
fase), una vez que construya aparecerá su titularidad sobre la propiedad construida (2°fase). Ambas fases no siempre
se dan y ello no afecta al derecho de superficie y lo puede dar en hipoteca. Aun cuando la propiedad se destruya, el
derecho de superficie se mantendrá.

Cuando Milagros trata con el BBVA ¿Qué error aparece? – la hipoteca de la futura construcción seria INEFICAZ,
según el artículo 1409, se pueden generar contratos sobre bien futuro. Si bien en el artículo 1106 mencionan algo
sobre la nulidad, ahí se debe considerar que indican que la constitución no podrá existir aun. Se debe tener en
cuenta que la hipoteca se puede registrar y será eficaz en cuanto se genere el bien futuro. EL ERROR DEL ANALISTA 2
ES DECIR QUE EL CONTRATO ES NULO. – Según Alan es correcto lo que dice el analista 2. (Volver a oír – min.: 37).

Sobre la pregunta 6, es correcto? – no es necesario que intervenga el propietario, basta con que intervenga quien
tenga el derecho de superficie. Cabe recordar que cuando se acabe la superficie, el dueño recibirá el terreno tal cual,
a él retornara la edificación limpia. No hay nada que milagros haga, que pueda afectar al dueño del terreno.

Sobre la pregunta 7 – se da en hipoteca el derecho de superficie.

COMENTARIOS

Que son J, C y P del terreno – Son copropietarios.

Que tendría que revisar para verificar la participación sobre el terreno? – hay que ver el contrato, no se debe
asumir respecto al pago generado, hay que tener en cuenta que en el contrato podría darse una
distribución/alícuotas diferente y verificar también el titulo archivado.

Si el contrato no indica la distribución que se aplicaría? – la presunción legal IURIS TANTUN (artículo 970) de que la
distribución son en partes iguales, avisando que pueden presentar alguna prueba que demuestre lo contrario.

¿Cuál es la naturaleza jurídica de las cuotas de participación que tienen estos condóminos? – la alícuota no es un
derecho real, pero si te da derecho sobre el bien común. Por ende el copropietario al ser dueño de su alícuota tiene
el derecho de uso, disfrute, explotación del bien, en resumen es un derecho sobre inmuebles, por lo cual sería un
bien inmueble.

Cuantos bienes inmuebles existen? – 4, el bien común y la alícuota de cada uno.

Cuando se inscribe una partida registral, por cada alícuota se abre una partida registral? – NO, este es un caso sui
generis, donde una misma partida soporta a varios inmuebles.

¿Cuáles serían los pasos? – 1° elevar a escritura pública y luego se puede inscribir el usufructo.

Jose hubiera podido dar en hipoteca el solo uno de los departamentos terminados? – NO, cuando existe
copropiedad se necesita la decisión por unanimidad para hacer la hipoteca, lo que hubiera podido hacer es dar en
hipoteca sus alícuotas.
Sobre la pregunta 4 – si hubiese sido valido y se hubiera podido inscribir.

Sobre la pregunta 5 – Marcelo podría utilizar su derecho de habitación para darlo en hipoteca? – en el caso de
derecho de habitación y derecho de uso no se pueden celebrar actos jurídicos sobre ellos. Ni vender la habitación, ni
regalar. Sobre los que si se pueden hacer otros actos son sobre usufructo, superficie, sobre las alícuotas y la
servidumbre.

Sobre la pregunta 6 – 6.i] la hipoteca muere con el depa. 6.ii] Claudio no podría, porque esos depas le pertenecen a
Paolo. Por un tema de tracto sucesivo el registrador se va a dar cuenta que esos depas están a nombre de Paolo.

COMENTARIOS

En estos casos que derechos da la ley al acreedor? – te acelero el plazo, para que puedas ejecutar el cobro. Seguido
me pagas toda la deuda y como no vas a tener para pagarme todo, incurres en incumplimiento. Como has
incumplido, voy a ejecutar la hipoteca. (art. 1110 del C.C.: cumplimiento anticipado de la obligación)

Sería correcto resolver el contrato? – NO, si mato el contrato, mato la garantía. Las obligaciones dinerarias nunca se
resuelven ante incumplimiento, se ejecutan forzosamente lo cual implica ejecutar la garantía.

Imaginemos que el banco dio por aceleradas las cuotas, no se le pago y no ejecuto la hipoteca por 10 años, que
genera esto? – una prescripción de la deuda.

Hay una ley asociada a la prescripción de la deuda, que permite que aquellas hipotecas que no fueron ejecutadas
durante los 10 años del plazo de prescripción, se levanten de la partida. Si Jorge hace esto, podría o no podría? –
cuando la hipoteca es para bancos, no se puede con este mecanismo. Lo que se podría hacer es que Jorge espere
que el banco pida la ejecución y Jorge demande la declaración de la prescripción de la hipoteca.
28/10

COMENTARIOS:

Es posible dar en hipoteca el derecho de superficie, ya que el banco va a poder hacer el cobro de la hipoteca.

Respecto a la edad del Sr. Maldonado, la hipoteca puede brindar que una persona mayor pueda vivir bien sus últimos años.
Considero que no podría ser adecuada una hipoteca inversa, ya que su objetivo es velar por la persona vulnerable que acuda a
esta figura. En este caso el Sr. Maldonado es una persona de 38 años.

El derecho de superficie es un derecho temporal y considerando que la hipoteca inversa, considere ese bien para el pago, no
tiene sentido, dado que recién se podrá disponer de ese bien al momento del fallecimiento del beneficiado. Si dejo de tener ese
derecho porque vence el plazo, el banco se quedaría en el aire.

Este tipo de hipoteca solo pueden generarse sobre inmuebles y siempre que tenga el derecho de propiedad sobre este.

Respecto a la edad del Sr. Maldonado

No hay en la norma nada que limite a alguien a contratar la hipoteca inversa a determinada edad. Mas que un tema jurídico, es
un tema comercial, respecto al banco, ya que ellos evaluaran sus políticas respecto al beneficio otorgado, probablemente una
persona joven no aplique para la hipoteca inversa.

Respecto a la calificación jurídica de la cláusula 3°

El contrato sería válido. Considerando que una diferencia entre la h. inversa y la ordinaria, la inversa permite el pacto de no
gravar y disponer, entonces el banco tiene la facultad de restringir la facultad del propietario.
Noelia comenta que según el cod. Civil no se puede limitar o enajenar el derecho sobre el inmueble, dice que debemos
considerar ello. La ley especial, prima sobre la general para poder incentivar la promoción de esta figura legal y permite que no
se pueda establecer ninguna gravamen sobre el bien, sin previo acuerdo.

Respecto al reembolso del crédito

No es posible, ya que la figura exige que el beneficiario haya fallecido. Lo que puede hacer para liberar la hipoteca es el pago
previo a la finalización de otorgar todo lo correspondientes a la hipoteca.

06/11

GARANTIA MOBILIARIA
Ha procurado corregir lo malo que tenía la prenda, implementar lo bueno que tenía la hipoteca y tercero, corregir lo malo que
traía la hipoteca.

Problemas que trae la hipoteca:

Por su ejecución:
 Necesariamente se debe ir al poder judicial.
 No se admite pacto comisorio.
Diferencias respecto a los elementos
para constituir una Garantía Mobiliaria

Hipoteca Garantía Mobiliaria

1 La hipoteca solo puede ser constituida por
el propietario. Ya sea para garantizar una
deuda suya o la de un tercero.
El constituyente puede ser el propietario o un tercero. Si admite en
posibilidad que de en garantía mobiliaria que yo de el carro de Juan. Se
podría inscribir incluso en el registro.
Se podría decir que esto es pésimo, como se usaría el bien de un tercero en
garantía?, es porque se deja en claro que la garantía va a ser INEFICAZ
mientras la persona que dio la garantía, no se vuelva propietaria del bien, es
decir, debería comprar el carro de Juan para que la garantía sea eficaz.
Esto se conoce como una garantía pre constituida, es válida pero ineficaz.
Ejemplo con el banco:
Puedo ir generando una garantía con el banco sobre el bien del tercero y

2 Es imposible ir contra el tracto sucesorio.
3 Es un derecho real que nace
necesariamente con la inscripción, por lo
cual es imposible hablar de una hipoteca
sobre un bien no inscrito.
Si podría firmar sobre un predio q no tiene
partida, pero el acreedor debe saber que
nunca ese contrato podrá ser inscrito,
mientras no exista la partida.
evidentemente el banco esperara a que sea propietaria y recién validara la
garantía en tanto demuestra que soy propietario. Cuando obtenga el bien,
recién podría generar una adenda del contrato y recién ahí se podría
registrar la GM.
Respecto a la inscripción, se puede romper el tracto sucesorio.
Toda garantía se puede inscribir, ya sea sobre bienes muebles con partida
registral o sobre bienes que no tengan PR.
De qué depende que un bien tenga partida registral?
 De que sea un bien importante, que justifique que se genere una
partida.
Que tipos de bienes muebles se consideran? – buques, naves, aeronaves,
yates, veleros. Son bienes que perfectamente pueden valer más que un
predio.
 Que sean perfectamente identificables, perfectamente distinguibles el
uno del otro.
Inscribo mi carro, como la gente sabrá que este carro es del que hablo y no
otro, los carros son perfectamente distinguibles por su matrícula.

Para los bienes fungibles (intercambiable) como un vaso, televisores, mesa,

4 No se puede inscribir hipoteca sobre
bienes futuros.
5 Cuando se hace una hipoteca se debe
indicar exactamente el bien sobre el cual
se realiza la hipoteca. No caben
generalidades. Como se especifica un bien
inmueble? – con la partida registral.
laptops, se inscribe en el registro mobiliario de contrato, se busca en base
al nombre del propietario y ahí se podrá ver que bienes muebles ha gravado
a favor del banco.
Bienes muebles con partida autónoma se inscribe en una partida autónoma.
La GM sobre un bien futuro si se puede inscribir.
Donde se inscribirá? – registro mobiliario de contratos.
Esta garantía también sería una garantía pre constituida, ineficaz hasta que
existan los carros.
Si X quiere comprar los carros que se producirán el año entrante, deberá
verificar en registros si están gravados o no.
En la GM se pueden hacer generalidades, es decir, puedo decir a un banco,
les doy como garantía mobiliaria todos mis bienes muebles que tenga hoy
en mi casa, sin necesidad de estar listándolos. Donde se inscribiría? – en
registro mobiliario de contrato. Hasta podría indicar que doy en garantía
todos los bienes muebles que tengo y tendré. Eso significa que los bienes
que compre nacerán gravadas.

Respecto a la obligación garantizada

Es igual a la hipoteca

Puede ser:
 Propia: del propietario
 Ajena: doy en garantia mi carro para una obligación que mi hermano contrae.
 Presente: doy en gm mi carro por un préstamo que ya me desembolso
 Futura: voy dando en gm mi carro por un desembolso que me darán en un año.
 Eventual: doy en gm por el desembolso que el banco me va a hacer el día que consiga un trabajo. Esta sometido a una
condición, no sabemos si sucederá o no.

11/11

Deudor: puede ser determinada persona. Podría ser una empresa.

Constituyente: puede ser una persona que este garantizando la obligación de un tercero. Podría ser la matriz de una empresa.

Garantía Mobiliaria

Es posible hacer un contrato sin necesidad de inscribirlo, pero la oponibilidad es entre las partes y no ante terceros.
En una minuta donde se le solicita al notario elevar a registros públicos - ¿es necesaria esta formalidad?

Rpta.: no, ya que en garantía mobiliaria simplemente se pide que se lleve el formulario registral para que se de la
calificación de esa garantía. ¿Por qué celebraría un contrato si puedo llenar un formulario? – básicamente porque el
formulario no me va a permitir regular otros aspectos que necesito regular, he ahí donde recae la importancia dl
contrato, para poder detallar y orientarlo hacia la operación especifica que se esta celebrando.

¿En qué consiste la figura del depositario?, ¿se recomienda nombrar a uno? Y x q

Rpta.: el depositario se nombra para asegurar que alguien asuma la responsabilidad de los bienes, puede ser que yo
constituya la garantía mobiliaria con disposición del bien, en cuyo caso el bien pasa a favor de un tercero depositario,
pero si el bien se mantiene en poder del constituyente, también puedo nombrar un depositario. Por qué?, porque
según el código penal, el depositario también tendrá responsabilidad penal y podría suceder que el deudor, llegado el
momento de la ejecución decide desaparecer los bienes para no tener que entregarlos, entonces el depositario asumirá
responsabilidad penal.

En este caso los bienes a cuestionar es una cuenta por cobrar, entonces seria cuestionable dado que no son bienes
físicos, pero en este caso el depositario podría ser responsable por los flujos que se generen en estas cuentas.

La garantía mobiliaria tiene la opción de pactar una ejecución extra judicial, que bien puede ser con:

 Adjudicación directa de los bienes

 Venta extra judicial

Para cualquiera de los casos establece expresamente que para tales efectos tengo que nombrar a un representante
común.

Representante común: se va a encargar de llevar a cabo el proceso de ejecución de la garantía mobiliaria, precisamente
ambas partes deben nombrar al representante y le dan facultades para que al momento de la ejecución él pueda hacer
y deshacer y pueda transferir los bienes en caso de adjudicación o transferir a terceros en caso de venta extra judicial.

El depositario no puede ser el mismo acreedor garantizado, se tiene que nombrar a un tercero y es importante porque
si no se nombra en ese acto, es probable que más adelante el deudor no vaya a querer nombrarlo.

Sobre que tipo de bienes se pretende constituir la garantía mobiliaria?

 Sobre las cuentas por cobrar.

18/11/20
20/11

ANTICRESIS
CASO TÍPICO: ANTICRESIS COMPENSATORIA

Juan es propietario de un inmueble y requiere un préstamo dinerario. Ramiro cuenta con el dinero pero necesita un
lugar donde vivir. Juan y Ramiro suscriben un contrato en virtud del cual:

 Ramiro le prestará a Juan la suma de US$ 20 mil con US$ 2 mil de intereses.
 Juan, por su parte, entregará la posesión de su inmueble a favor de Ramiro, para que éste pueda disfrutarlo
por el plazo de 12 meses sin pagar renta alguna.

Al cambio de los 12 meses, se entenderá que la totalidad de la deuda ha sido cancelada y Ramiro devolverá el
inmueble a Juan.
-La anticresis en buena cuenta es el resultado del encuentro de dos necesidades que se complementan
perfectamente.
-Por un lado hay 1 persona que tiene UN INMUEBLE que por alguna razón no necesita usar, pero carece de liquidez,
dinero que no tiene hoy, ni lo va a tener. Digamos que requiere hacer una inversión y no cuenta con ese dinero y
frente a el hay alguien que cuenta con ese dinero y está buscando con un inmueble donde vivir o con un
inmueble donde poner un negocio. Entonces veamos que existen un vínculo de necesidad entre ambos, se van a
apoyar mutuamente y surgirá la anticresis.
-Juan carece del dinero y tiene un inmueble.
-Ramiro carece del inmueble y tiene el dinero.
-Ramiro presta el dinero y le pide a juan una garantía, le recuerda que tiene un inmueble y le propone vivir en el
inmueble y que no le cobre renta, para que el préstamo dado sea cobrado mediante el uso del inmueble
(pareciera un arrendamiento), pero lo que debiera pagar va a ser compensando con el préstamo hecho.
-Se evidencia como Ramiro no espera a que le paguen la plata, su garantía va a ser solicitada mediante el uso del
inmueble.
-Se podría confundir con una dación en pago? – No, porque en la dación en pago te cedo la propiedad del bien. En
este caso se da el uso del bien. Se podría llamar contra uso.
-la entrega del bien tiene que ser para que Ramiro viva en la casa obligatoriamente? – NO, Ramiro puede alquilarla,
para generar frutos y cobrarse la deuda.
-En este caso se compensa el uso del bien contra capital e intereses.
-En otros casos se podría solo compensar contra intereses, y quedar que el capital se devuelva en efectivo.
-Puede ser una anticresis compensatoria con la totalidad o parcial respecto a los intereses, según lo que le favorezca
a las partes.
-Más que una garantía, es una forma de que el acreedor se cobre la deuda usando el bien.

¿CÓMO NACE LA ANTICRESIS?

TÍTULO Y MODO (1091 CC)
 CONTRATO DE CONSTITUCIÓN DE ANTICRESIS + ENTREGA DEL BIEN
Igual a la transferencia de propiedad mueble, si tienes un contrato de transferencia y no te han dado el celular, te
podría decir que te han engañado, serás titular del derecho de propiedad cuando poseas el bien, por ende puedes
exigirlo.
Para que haya DERECHO REAL tiene que ejercerse el derecho de posesión.
Mientras no haya entrega solo habrá CONTRATO DE CONSTITUCION DE ANTICRESIS.

 Similar a:
1) Adquisición de propiedad de bienes muebles;
2) hipoteca

CARACTERÍSTICAS
 Etimología: (i) Anti: Contra; (ii) Ehresis: uso
Es una garantía posesoria, es como una garantía mobiliaria con entrega del bien?, no, en GM el acreedor no se
cobra con el uso del bien, se cobra judicialmente o apropiándose.
En este caso, la posesión es la manera en que el acreedor se cobra.
El anticrético no remata el bien, no es una garantía de REALIZACION DE VALOR (remate público del bien).
Si se pacta una anticresis parcial y luego no quieren cancelar el capital del bien, no puedo ejecutar el bien. Lo que
puedo hacer es aplicar una retención. Esto lo puedo regular en el contrato, indicando que si llegado el momento
no pagan, la anticresis se prolongara hasta la cancelación del capital.
También podría poner que vencido el plazo y no me pagan, podre retener el bien.
Otra posibilidad es poner que la anticresis va a compensar los intereses y sumado a ello generare una hipoteca
condicionada a que llegado al plazo el deudor no cancele el capital, si este evento condicionante se da, nacería la
hipoteca a favor del acreedor.
 Anticresis = contra uso.
Es una garantía posesoria.
 Nace por contrato.
 La fuente es el contrato, porque no hay anticresis unilateral a diferencia de la hipoteca o la garantía mobiliaria.
Tiene que haber un propietario que decide entregar la casa y un acreedor que acepte tomar en posesión la casa
para que acepte cobrarse.
 No puede nacer de forma unilateral.
 No nace por mandato legal
No existe anticresis legal, a diferencia de la hipoteca.
 El contrato requiere formalidad solemne: escritura pública (1092 CC).
Si no se ha hecho una escritura pública, estará bajo SANCION DE NULIDAD. No existirá el contrato de anticresis.
Ejemplo: Daniel tiene una casa y me pide un préstamo de 15000 soles y hacemos un contrato de documento
privado donde Daniel me da su casa en anticresis para que la use por 6 meses y Daniel me entrega su casa.
A la semana recibo una demanda de desalojo planteada por Daniel, indica: sr. Juez Alan está en posesión de mi
casa sin ningún documento que lo respalde, es un poseedor precario y respondió indicando que tenemos un
contrato privado de anticresis. El juez me pedirá las pruebas, le mostrare el contrato privado.

Me botaran? – que hará el juez?

El juez se va a dar cuenta que ese contrato no sirve para nada, dado que es nulo, es como si no tuviera nada.
Por 4to pleno casatorio, precario no solo es quien no tiene contrato, sino tambien quien tiene contrato nulo.
Y esto sucede por no cumplir con la formalidad.
Seré un ACREEDOR QUIROGRAFARIO.: en ese caso tendría que embargar el bien.
OJO: lo nulo será la anticresis, la deuda se mantiene. Lo que no tendré es la garantía.

Que debo hacer para lograr obtener la condición de ACREEDOR ANTICRETICO?

Puedo demandar a Daniel el otorgamiento de la escritura pública.
¿Cuánto éxito creemos que tenga este requerimiento?, ¿tengo posibilidades?
No será posible, dado que el contrato es nulo. Porque es una formalidad solemne y en ese caso le estaría
pidiendo al juez que lo haga valido. ART. 1412

 No requiere inscripción para que nazca.

Requiere contrato por escritura pública más posesión, este derecho nace extra registralmente. Pero si es útil para
que sea OPONIBLE A TERCEROS.
Si aparece un 3ero que compro la casa e inscribió su derecho en registro, su derecho prevalecerá ante el mío, por
tener su derecho inscrito.
Esto se cumple siempre y cuando se haya dado con buena fe?, un argumento podría ser si el comprador verifica la
posesión? – este supuesto se viene exigiendo en casos donde se enfrentan dos propietarios que compran un
inmueble.
Como anticrético, si indico que el nuevo propietario no verifico la posesión del bien, me podrían decir que ese
supuesto es aplicable a dos propietarios. Por ello es mejor inscribir el derecho.
 Recae solo sobre inmuebles (cualquier inmueble: agrícola, urbano, rural, inmatriculado o no inmatriculado).
Tiene que ser un PREDIO.
Ejemplo:
Juan es propietario de un bien y me da un usufructo del inmueble, le pido plata a Úrsula y me dice que le dé
una garantía, entonces pienso darle en anticresis mi derecho de usufructo. Pero eso no es correcto, porque la
anticresis está constituida sobre el derecho de usufructo. ¿Cómo le doy mi derecho de usufructo? – no se
puede. ¿Debería darle el derecho de anticresis? – no puedo hacerlo, porque eso lo otorga el propietario del
bien inmueble. ¿Qué puedo hacer entonces? – podría darle una hipoteca sobre el usufructo, dado que no
necesita posesión. También podría funcionar el fideicomiso, indicando que el depa está alquilado a un tercero
y que el pago parcial se lo daré a Úrsula (se lo indico). Esto se llamaría FIDEICOMISO DE FLUJO, le pediría al
arrendatario que deposite a la cuenta del fiduciario (el fiduciario repartirá la plata). (EXAMEN)
Si es un fundo agrícola, se cobrara de las cosechas, explotando el bien. Este fundo puede que no tenga partida
registral. Respecto a la oponibilidad, no va a suceder que alguien venga a pedir el bien con una partida, lo
mandatorio en ese caso será la fecha cierta del contrato.
Qué pasaría si tengo un auto y necesito que me presten plata, y como lo tengo botado lo ofrezco por 8 meses
para que me presten el dinero. ¿Tenemos una anticresis sobre bien mueble? NO – porque la anticresis solo es
 sobre bienes inmuebles. ¿Qué sería posible? – otorgar un arrendamiento, que será compensable con la deuda
que tenemos y se va disminuyendo la deuda según corresponda. Arrendamiento con facultad de
compensación.
 Otorga facultad de disfrute: el acreedor se cobra con los frutos
 Puedo dar una anticresis a para garantizar la deuda de un 3ero? – Juan le presta plata a mi hermano (deudor),
doy mi casa como anticresis, Juan usa mi casa por un año y da por saldada la renta. El contrato de préstamo será
entre Juan y mi hermano, el contrato de anticresis será entre Juan y yo.
 ¿Requiere necesariamente de la entrega del bien? - SI
 ¿Se puede inscribir? Facultativa pero recomendable x oponibilidad
 Es indivisible: se mantiene sobre la totalidad del bien independientemente de cómo se vaya amortizando la
deuda.
Ejemplo: en caso de que falten 4 meses para completar el pago de la deuda, no me pueden pedir que me retire
del bien. Se tiene que completar la totalidad de la deuda.
 ¿Es un derecho que se hereda?
Lo que se hereda es el derecho de crédito.
Ejemplo: tome un bien en anticresis porque le preste plata a Pedro y me dio su casa por 3 años. Si me muero la
deuda que tiene frente a mi pedro, lo hereda mi hijo y el hereda todas las garantías que el crédito trae consigo,
por ende las garantías constituidas.
EXAMEN: Pedro me dio su casa en anticresis por 15 años, es mucho tiempo?, hay un límite de tiempo? – NO, se
me dará la anticresis en los años necesarios para cumplir con el pago de la deuda.

 ¿Es un derecho que puede ser cedido?

 ¿El acreedor anticrético es un poseedor? ¿Qué clase de poseedor?
POSEEDOR INMEDIATO
EXAMEN: pasaron 15 años, la deuda se saldó y me piden devolver la deuda. Y me niego porque según yo me he
vuelto en un prescrito del bien, puedo prescribir?, de que carezco? – he tenido la posesión, he sido continuo, he
sido pacifico, pero he sido un poseedor que reconoce a otro como dueño (me obligo a devolver el bien al cabo de
un tiempo), esta posesión se llama POSEEDOR INMEDIATO (el que usa porque ha recibido de manos de otro, pero
se obliga a devolver), por lo cual no puede prescribir.

 ¿El acreedor anticrético puede retener el bien por otras deudas?

EXAMEN: Leslie me dio en anticresis su casa por 2 años y cumplido el plazo me pide la devolución del bien, ahí le
hago recordar que me tiene otra deuda y le digo que me quedare aun en la casa para cumplir esa deuda. Se
puede? – NO SE PUEDE, el anticrético solo puede retener la casa por la deuda que dio lugar a la anticresis, no por
otras deudas – cuál es la excepción? Que expresamente el contrato de anticresis lo haya dicho. Digamos que hay
una clausula, donde se especifica que si en adelante se crea otra deuda, se podrá retener el bien hasta que se
cancelen las otras. Esto es válido.
 DIFERENCIAS

EXAMEN:
Soy acreedor anticrético, Belén es propietaria y me da en anticresis su casa por 5 años, se inscribe la anticresis en
registro, al año 2 Belén requiere más plata y pide un préstamo al banco y le da en hipoteca la casa al banco.
Se puede? – SI. Yo tengo la posesión y el banco tiene la hipoteca.
En el año 4, Belén no le paga al banco y el banco remata el bien y se obtienen 120 mil dólares.
Situación: le digo al juez que de esos 120 mil deben pagarme a mi primero porque en ese año que faltaba se me
cancelaba la deuda. CORRECTO O NO?, tengo derecho a formar parte de la distribución del dinero? – me toca
algo de dinero o nada? – DEBEMOS CONSIDERAR QUE LA ANTICRESIS ES UNA GARANTIA POSESORIA, NO
PODRE COBRARME DE LA VENTA, QUIEN HAYA COMPRADO EL BIEN NO ME VA A PODER SACAR, DEBERAN
RESPETAR MI DERECHO DE ANTICRESIS. Si nunca inscribí mi garantía, ahí si no tendré ninguna garantía y me
podrían botar.

27/11
RETENCIÓN
Es una garantía subsidiaria. Es muy útil cuando no tenemos ninguna garantía constituida.

Ejemplo:

En un contrato de arrendamiento, Sergio es dueño de una casa y la alquila a Alan, le cedió el uso de la casa para Alan
se la devuelva en un tiempo, durante su estancia en la casa Alan se ve en la necesidad de realizar mejoras que van a
evitar que el bien se destruya, se deteriora, etc. Lo hizo Alan, aun cuando debió hacerlo Sergio, eso califica como una
mejora necesaria, por ende significa que cuando acabe el contrato, Sergio deba retribuir ese gasto.

Acaba el arrendamiento, Alan acredita el gasto a Sergio y le pide que se le pague los gastos realizados, quedan en
que se encontraran en la notaria y Sergio no lleva el cheque con el pago, ofreciendo hacer el pago posteriormente
cuando tenga liquidez.

Si Alan devuelve la casa, queda sometido a la buena voluntad de Sergio, pudiendo o no pagarle. Cual podría ser una
opción? – retener la casa, indicarle a Sergio que se quedara con la casa hasta que se genere el pago de la casa. Pero
Sergio le dice a Alan que ya acabo su contrato, que ya no tiene derecho de quedarse en la casa, entonces Alan le
indica que se quedara en ejercicio de una retención. LA RETENCION SE EJERCE UNO VEZ QUE POSEO.

Es igual a una anticresis? – no, porque en la anticresis, se disfruta y explota el bien para ir generar aportes sobre la
deuda, en la retención la casa estará bajo posesión, pero cerrada, sin darle uso.

En este caso no voy a explotar la casa, ni nada. Solo se busca poseer a fin de que se vean obligados a pagar.

Ejemplo 2:

Llevo un auto al taller y luego no tengo para pagarlo, le digo al mecánico que luego le pago y me podría decir que de
ninguna manera, que él se queda con el carro hasta que pueda pagarle.

¿Se puede hacer eso? – CLARO. Pero no le he dado ningún contrato con el derecho? – la ley se la da, cuando el
crédito no está garantizado.

El mecánico no va a taxear el carro, ni nada, simplemente lo va a retener.

Características

 Aplica sobre cualquier clase de bien

Es muy parecido al fideicomiso, en tanto recae sobre cualquier tipo de bien.
Es una garantía mixta.
 No nace de la autonomía privada: nace contra la voluntad del propietario y por decisión unilateral del
acreedor (no devolver) - + IMPORTANTE.
Todas las garantías consistían en una aceptación previa del propietario, en este derecho se rompe con la regla y
nace en contra de su voluntad, no existe contrato de por medio, no hay negocio jurídico de por medio, ello nace
de manera fáctica, cuando el teniendo un crédito y teniendo el bien del deudor surte la necesidad de retener el
bien.
No hay un acto jurídico aca.
Acaso no hay un contrato de servicio? – si, pero de ese contrato surge el derecho de crédito, del contrato de
prestación de servicio, surge que me puedan cobrar. La retención surge cuando me niego a devolver, no tiene
una fuente contractual, fuente negocial.
 En algunos casos su aplicación esta reconocida expresamente en la ley: arts. 918 y 1095 CC
Art. 918: en los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de retención.

Dichas mejoras realizadas en el bien, siempre deben ser reembolsadas. Por lo general se da cuando se han
hecho mejoras que debió realizar el propietario.

Ejemplo: si el inquilino realiza mejoras, evidentemente hay que reembolsar para que no se de un
enriquecimiento sin causa. Aplica para todo poseedor, inmediato, precario, etc.
 Art. 1095: ANTICRESIS - el acreedor no puede retener el inmueble por otra deuda, si no se le concedió este
derecho.
En el caso de anticresis, ejemplo: le digo a Alan te doy mi casa para que te vayas cobrando mediante el uso,
posterior a eso te hago el pago del capital. Pero llegado el día no me pagan el capital, entonces podría retener el
bien como una forma de coaccionarlo para garantizar el pago de la deuda. (ya lo vimos en anticresis).
En otros casos la retención se puede ejercer por el solo hecho de que exista vinculación

Art. 1717

En el caso de hospedaje.

Ejemplo: te vas al cusco, generas un gasto y luego no puedes pagar la deuda, entonces el hospedante podría
retener tus bienes. Los equipajes o bienes entregados responden por la cancelación.

Art. 1748

Comodato, es como un contrato de uso gratuito. Ejemplo: el comodatario podría generar gastos que no le
corresponden a el, como temas extraordinarios, por ende tiene derecho al reembolso, caso contrario puede
retener.

Art. 1799 – El mandatario (como un apoderado)

Ejemplo: nombro a alguien para que compre una mercadería y me la traiga, en ese tramite genera gastos que
no tenia previstos (hotel, permisos, transporte, etc.), esos gastos se le debe reembolsar, en consecuencia puede
retener los bienes que había comprado en cumplimiento del mandato hasta que se le pague.

Art. 1852 – el deposito

Ejemplo: me voy al extranjero y no quiero dejar un bien en mi casa por temor a un robo, entonces contrato a un
DEPOSITARIO (tengo que pagarle por sus servicios) para que cuide el bien, llego a Perú y le digo que gracias
pero luego le pago, entonces el repositorio puede retener el bien.

EXTRA
Si llevo un terno a lavar y no pago, no me lo devuelven.

 En otros casos la retención se puede ejercer por el solo hecho de que exista VINCULACIÓN entre el bien
retenido y el crédito que se busca garantizar.
- Más allá de los supuestos legales que se han mencionado, existe la posibilidad de que siempre que haya
algo por reembolsar se puede aplicar la retención del bien hasta el cumplimiento de la deuda.
- Sobre la vinculación, el bien debe estar en custodia del bien porque se le ha entregado el bien, bajo el
supuesto de cumplir con la obligación. Si no hubo entrega voluntario del bien, del deudor hacia el
propietario, ahí habría un delito.
- DONDE NO HAY VINCULACION: levo a la mecánica el auto audi genero deuda y luego llevo un auto
TOYOTA y me dicen que lo van a retener por la deuda con el audi, ahí no hay vinculación, debe ser por el
mismo bien. Si me devolvieron el carro creyendo que les iba a pagar, luego va a mi casa, ve el auto
estacionado y se lo llevo sin previo aviso, acá no hay entrega voluntaria de mi parte, aun habiendo
vinculación si no hubo entrega voluntaria del deudor hacia el propietario, no hay retención. Ahí habría un
delito. Si el me devuelve el carro sin que le haya pagado, el renuncia a ejercer la retención, solo queda que
confié en mi buena voluntad de pagarle.
 No da derecho de acción ni iniciativa de reclamo del crédito: tiene una función negativa o pasiva.
Ese derecho, lleva simplemente a una acción con la carga de cansar al deudor a través de hacer sentir al deudor
que le hace falta su bien y de esa manera decida pagar. (Simplemente guardar el bien y esperar).
Que pasa si no se cansa? – como se cobraría un acreedor? – demanda de embargo. Se debería pedir que el juez
reconozca la deuda, previa explicación y sustentación. Luego se pide el embargo. Esto no me da el derecho la
retención, esto me lo otorga la deuda. Esto lo puede pedir el que retiene, como el que no retiene.
 No otorga facultad de ejecución sobre el bien.
 Que se hace cuando te deben dinero y no quieren pagarte? – se embargan los bienes. Pero se debe tener en
cuenta que ello no es consecuencia de la retención, este embargo lo puede pedir quien retiene, como quien no
retiene.
 No otorga facultad de adjudicación directa.
 No da derecho a explotar bien.
 Su ejercicio no conlleva a la extinción del derecho de propiedad del deudor
El deudor puede vender, puede hipotecar, no se afectan sus facultades como propietario.
¿Qué pasa si vende la casa? – puedo seguir reteniéndola? – SI, siempre y cuando la retención haya estado
INSCRITA para que pueda ser OPONIBLE A TERCEROS. Si no fuese así, podría tener un problema.
 El retenedor es un poseedor inmediato: NO PUEDE PRESCRIBIR
Nunca puede prescribir, y la retención no impide al propietario seguir actuando como propietario, puede
vender, puede donar, puede poner el bien en hipoteca.
Reconoce que el dueño es otro, además su conducta sobre el bien no es la de un propietario. Solo conserva el
bien esperando que se le pague.
 ¿tiene alguna formalidad?
No, porque se habla de formalidad cuando hay un contrato de por medio, la retención nace extra
contractualmente en el momento en que el acreedor se niega a cumplir con la obligación.
Lo que puede pasar es que el deudor propietario reconozca la retención en un documento escrito, con ese
papel no es que recién va a aparecer la retención, ese reconocimiento no va a tener una formalidad, pero sería
importante que se encuentre en escritura pública para que pueda tener oponibilidad. Y si no está en escritura
pública serviría?, claro que si porque podría pasar que el deudor demanda un desalojo, entonces puedo
mostrar que tengo un derecho mediante el derecho de retención reconocido en un documento y por ello no
puede desaojarme hasta que se dé el cumplimiento de la deuda impaga, el juez deberá entender que si tengo
aun la posesión es porque hay una retención de por medio. Y si nunca lo hubieran reconocido? En la medida
que pueda probar que hay un arrendamiento y demuestre mis gastos respecto a mejoras necesarias, entonces
podre probar que existe una deuda impaga y el juez podrá indicar que me quedo no en calidad de inquilino, sino
en calidad de retenedor, según mandato legal.
Es bueno el documento de reconocimiento, ya sea para inscribir o para demostrar el derecho ante mandato
judicial.
 ¿es posible que propietario y acreedor suscriban un documento RECONOCIENDO LA EXISTENCIA del derecho de
retención?

FORMAS DE EJERCICIO

 Extrajudicial: forma de auto tutela

Lo ejerzo cuando digo que no voy a devolver el bien.
 Judicialmente se prueba cuando me demandan y demuestro que existe una obligación incumplida y que por
ello reteneré. Como modo de defensa, frente a la demanda del propietario de deudor para querer botarme.

OPONIBILIDAD DE LA RETENCION

 Para que la retención sea oponible a terceros titulares de derechos de cualquier naturaleza sobre el bien
requiere inscripción previa.

Ya sea por venta, donación, embargo, ejecución, cualquier situación que origine a un nuevo propietario. No
importa como ese nuevo propietario haya obtenido el bien, que debo hacer para que el respete mi retención’ –
haberla inscrito primero.

3 FORMAS PARA LOGRAR QUE RECONOZCAN MI DERECHO DE RETENCION

Pero si tengo una retención, pero no tengo un contrato de por medio?, basta con las boletas o documentos
que prueben el gasto?, no. Se necesitaría una escritura pública, debería buscar al propietario y decirle que
quiero inscribir mi retención y por ello debe reconocer la deuda, pero esa posibilidad es muy difícil.

Otra posibilidad, es esperar que me demande y ahí defenderme demostrando mi retención, voy a oponer mi
retención judicialmente, ahí el juez podría decir que es improcedente la demanda porque existe la retención y
 esa sentencia, se volverá un título autentico (pasa por un notario, escritura pública, arbitro, juez) que me servirá
como un sustento, pero está sujeto a que el propietario demande, es complicado.

Tercera posibilidad, que uno como retenedor demande y se pida que el juez reconozca el derecho de retención
mediante documento formal, donde diga que fulano me debe un importe y que declare que estoy ejerciendo
correctamente el derecho de retención. Voy a comentar que ya soy retenedor, hace 3 meses y solo pido la
declaración de ello. Mi demanda va a ser una ACCION DECLARATIVA, hay un plazo para pedir esto? – NO, esto
nunca prescribe, porque solo dan cuenta de algo que ya existe.

Debo probar al JUEZ:

 Primero que me deben
 Segundo que hay vinculación.
 Tercero, que hay un derecho de retención que se esta ejerciendo.

Art. 2022 – concurrencia de acreedores para retención – oponibilidad de derechos sobre inmuebles inscritos.
Esta norma sirve para el derecho real que nace sin contrato.
Con esta norma podrían botar al retenedor, en caso que su derecho no estuviera inscrito.

IMPROCEDENCIA DE LA RETENCION

Cuando no hay conexión entre el bien que se retiene y el crédito impago.

Como el ejemplo del audi y el Toyota.

Ejemplo

 Se da un bien en comodato y el comodatario es acreedor del otorgante por una razón precedente.
 El arrendatario que hizo mejoras devuelve el bien y luego lo recibe a título de comodato. ¿finalizado el
comodato puede negarse a devolverlo invocando retención por las mejoras?
 Claramente en estos casos la persona estaría cometiendo delito, como apropiación ilícita por ejemplo o
usurpación.

Cuando el bien le fue entregado a alguien para que actué como INTERMEDIARIO: para entregarlo a tercero (ya sea
en calidad de depósito o por cualquier otra razón). Art. 1124

Esa persona que va a recibir el bien, solo lo tiene con la finalidad de que lo entregue, por ende no puede retener
aunque en el trayecto se haya generado una deuda. NO CONFUNDIR CON EL DEPOSITARIO.

o Al momento de la entrega a ese “alguien” se le indico que debía darle el bien a un tercero.
o Al momento de la entrega a ese alguien no se le indico nada, sino que la orden viene con posterioridad pero
antes de que surja el crédito.
Ejemplo: se da un bien en arrendamiento y una vez finalizado el contrato por generada la deuda, se le informa
al ex arrendatario que se lo entregue a otra persona ¿puede retener?.

Cuando hay un bien en depósito, puede haber retención? – si. El depositario puede ejercer ese derecho

ES UN DERECHO INDIVISIBLE – 1125 CC

Hasta que no te hayan pagado o garantizado todo el crédito.

Respecto del bien: se otorga una flota de autos para los huésped mas ilustres, el hotel entrega los carros, la
concesionaria hace mantenimiento y sale una factura de 20,000. El hotel pide los autos e indica que va a pagar en
dos meses, como ya han tenido una mala experiencia, le dice al hotel que va a retener todos los carros hasta que se
genere el pago.

Puede retener todos los carros?, donde cada carro vale 20,000 – hay que considerar que el retenedor no retiene
para vender, retiene para causar un efecto psicológico, coaccionar para que paguen. Entonces cuando estará mas
coaccionado para pagar?, reteniendo la flota o solo 1 carro?, evidentemente al retener todos los bienes el hotel se
verá mas obligado a cumplir con el pago. Por ello, la ley dice que si la retencion nacio siendo sobre todos los bienes,
se puede continuar reteniendo todos los bienes hasta que se pague la totalidad de la deuda.

EXTINCIÓN DE LA RETENCIÓN

 La deuda se paga.
Al ser accesoria, si se paga la deuda, muere la garantía. Si continúan reteniendo a pesar de que se haya
pagado, se estaría cometiendo un delito.
 La deuda es garantizada de otro modo
Se tiene que otorgar otra garantía que también sea proporcional a la totalidad de la deuda.
La retención se extingue cuando se paga o cuando la deuda es garantizada de otro modo, en ello radica
que la garantía sea subsidiaria.
 Renuncia: el retenedor devuelve el bien.
Si nace extra contractualmente, negándote a la devolución, se renuncia simplemente devolviendo el
bien. Porque quizá ya te aburriste o porque confias en la palabra del deudor. Renunciar a la garantía no
significa renunciar a la deuda y si no me pagas te tendre que embargar. Ya sabemos que no se puede
tomar otros bienes a la fuerza o sin voluntad del deudor, porque ya no habrá vinculación y se puede
cometer un delito.

RENUNCIA PREVIA

Ni siquiera eres retenedor y ya renunciaste.

Cuando por todas las mejoras que se adeuden el arrendatario renuncia a la posibilidad de aplicar retención. Esto no
significa que no se va a pagar la deuda, sino que el arrendatario en caso de haber cometido mejoras necesarias y se
genere una deuda, deberá confiar en el deudor.

Ejemplo:

Soy banco y viene mal plaza a pedirme 300,000 dolares para levantar un piso mas del mall. Que me da en garantía?,
le doy en garantía el derecho sobre la superficie. Si el propietario resolviese el contrato de superficie, tambien
resolverá mi contrato de hipoteca, eso no me conviene. Podría hacer que venga el superficiario y le indico que no
tendrá derecho a resolver, pero me responsabilizo en cubrir la deuda en caso de incumplimiento. Es muy útil para mi
que renuncie a esa posibilidad.

Del mismo modo se opera con la renuncia previa a una retención.

PACTO COMISORIO

No hay que confundir este pacto comisorio, con la posibilidad del alquiler en pago.

Ejemplo:

A le da el alquiler a B, B hace reparaciones que valen por 100,000 soles y un día B le dice a A, que en caso no le
pague, embargara la casa. Como lo gastado vale más que la casa, A le ofrece que se quede con la casa en forma de
pago. Esto se llama DACION EN PAGO.

El pacto comisorio es acordar algo antes de que se genere la deuda. Este busca evitar, que sin saber cuánto es la
deuda, el deudor se obligue a la posibilidad de perder el bien y este es un acto abusivo. Esto se busca evitar.

Prohibido que el contrato diga lo sgte.:

 Art. 1130

Ejemplo: que si el arrendatario no me paga la deuda, pasado 1 semana me quedo con la casa.

“aunque no se cumpla la obligación, el retenedor no adquiere la propiedad del bien retenido. Es nulo el pacto en
contrario.

 Art. 1130 modificado por el DL 1400

 … con excepción de los casos de adjudicación del bien al acreedor pactados bajo el decreto legislativo que
aprueba el régimen de garantía inmobiliaria.

 Art. 10 de la Ley de garantía mobiliaria

El incumplimiento de la obligación garantizada, otorga al acreedor

NO ES UNA EXCEPCION DE INCUMPLIMIENTO

La “EL” es un remedio contractual, no tiene la naturaleza de derecho real.

 Presupone un contrato entre las partes.

 No necesariamente se ejerce sobre bienes.
 No es oponible a terceros.
 No se inscribe en el registro.
 La retención aplica aun cuando el contrato es inválido o ha quedado resuelto.

PROXIMA CLASE: FIANZA

MIERCOLES 2: CONTROL  ANTICRESIS Y RETENCION

VIERNES 11: ULTIMO CONTROL  FIANZA.

4/12

FIANZA
Es una garantía personal porque no es una garantía que recaiga sobre un inmueble o un bien en concreto a
diferencia de la hipoteca, anticresis, garantía mobiliaria, retención. Acá no se afecta a un bien puntual, acá no se le
dice al acreedor que garantice el pago sobre un bien.

Acá se le ofrece al acreedor que si A no paga, yo pago y si yo tampoco pagase puedes atacar cualquier bien que
encuentres en mi patrimonio.

En el fondo, más que afectar un bien concreto, se le da la posibilidad al acreedor es de atacar no solamente el
patrimonio del deudor, sino el patrimonio total de una persona en concreto llamada FIADOR.

Ejemplo:

El deudor debe al banco 100 mil dólares y le dices que solo le prestará si tiene un bien sobre el cual pueda garantizar
el pago. El deudor le indica que no tiene ningún bien que ofrecer, pero que puede traer a su hermano para que lo
garantice. El hermano se presenta e indica que si en caso el deudor no llegase a pagar, lo pueden buscar a él y si no
puede pagarle, entonces puede cobrarse de sus bienes.

El acreedor para aceptar a un fiador, no está esperando poder cobrarse de su patrimonio, cuando acepta al fiador es
porque confía en su palabra, es decir, respecto a su record crediticio, documentos presentados, etc. Eso no quiere
decir que no tome en cuenta su patrimonio, porque a pesar de su buena reputación, podría ser que llegado el
momento no quiera pagar, pero es lo que se toma en segundo lugar, porque podría pasar que llegado el momento
de hacer cobro el fiador no tenga nada porque ya vendió todo.

En realidad la gran garantía para el acreedor es en la personal del fiador, por eso se le atribuye que es una
GARANTIA PERSONAL., más que una garantía real.

La fianza es un contrato, por ello no se inscribe en registros públicos. Sabemos que los únicos contratos que se
inscriben en registros públicos son aquellos que tienen que ver con derechos reales. Salvo 2 contratos que la ley por
excepción permite que se inscriban, que son el arrendamiento y la opción.

El contrato de fianza no forma parte de esas excepciones, y por eso un fiador tranquilamente podría salir al mercado
a vender todos sus bienes y por eso el acreedor al momento de cobrarse podría darse con la sorpresa de que no
tiene nada, por ello su patrimonio no es una garantía principal. Este es el riesgo asumido.
La obligación principal es la del deudor y la del fiador es una obligación accesoria. Ello implica que todo lo que pasa
con la obligación principal impacta en la obligación de fianza. Si por alguna razón la obligación principal se extinguio,
por la razón que sea (se pagó, se novó, se condono, porque prescribió), genera a la vez un impacto en la obligación
de fianza, por la regla general que indica que toda garantía es accesoria.

Lo mas normal es que la obligación principal y la obligación de afianzamiento sean iguales. Ejemplo: el deudor
debe 1000, si el deudor no paga 1000 el fiador paga los 1000.

Pero no siempre sucede como en el ejemplo.

Otros supuestos:

 La obligación accesoria tiene mayor valor que la obligación principal: Digamos que soy el acreedor y el deudor
me debe 100, y le digo que me traiga una garantía y me trae a su hermano. Yo le digo al hermano que tiene un
carro que siempre he querido y nunca me lo ha querido vender, entonces le digo que su obligación de
afianzamiento si el deudor no me paga sea entregarme el carro en propiedad.
En este caso hay 2 obligaciones claramente distintas.
OBLIGACION PRINCIPAL: entregar 100
OBLIGACION ACCESORIA DE AFIANZAMIENTO: entregar el carro.
Al acreedor en el fondo le da lo mismo que se cumpla una o la otra obligación, si el acepta una obligación de
afianzamiento distinta de la principal es porque para el subjetivamente ambas son lo mismo, porque el acreedor
se va feliz con cualquiera de las dos que puede recibir.
Si luego ese carro que recibo, resulto que vale menos de 100, eso será irrelevante, si yo acepte que la obligación
del fiador objetivamente hablando no sea igual que la principal, de cara a la extinción del interés del acreedor
ambas cumplen la misma finalidad. Lo relevante entonces es la aceptación del acreedor.
 Que el acreedor diga que la obligación principal vale 30, pero le dice al deudor que no quiere que le paguen los
30, sino que el deudor le dicte 30 clases de derecho de contrato. Si el deudor no paga los 30 y se cumple con las
30 clases, porque ya recibió las 30 clases.

Imaginemos que:

Obligación principal: 100

Obligación del fiador: 100

1. Yo como deudor principal pago la obligación principal al acreedor, el supuesto más sencillo es que si se cumple
con la obligación principal, se extingue la obligación accesoria. Todo bien.
2. Que no sea yo quien pague, sino que el acreedor le va a cobrar al fiador porque no puedo o no quiero pagarle y
el fiador cumple con su obligación de afianzamiento que era pagar 100. ¿ese pago de lo accesorio, extingue lo
principal? – de ninguna manera. Si el fiador paga, la obligación principal sigue existiendo. Es correcto entender
que el acreedor se va feliz, pero se produce LA SUBROGACIÓN, el fiador que paga la obligación termina
tomando el lugar del acreedor y ahora es este fiador quien le cobrar la obligación principal al deudor. La ley
permite esta figura.
Esta subrogación se entiende mejor cuando la obligación principal y la de afianzamiento son distintas.

EXAMEN:
OBLIGACION PRINCIPAL: pagar 100
OBLIGACION ACCESORIA O DE AFIANZAMIENTO: entregar un carro marca Toyota del año 2020.
El acreedor se dirige al deudor. ¿Qué le puede cobrar el acreedor al deudor? – simplemente 100. Al deudor solo se le
puede cobrar 100, que es la obligación. Del mismo modo, si el acreedor se dirige al fiador, deberá cobrarle la
obligación que garantizo. Son obligaciones perfectamente diferenciadas, aun cuando en el hecho sean iguales.
El acreedor va donde el deudor y le dice págame 100, y el deudor le dice no tengo 100, pero tengo un carro Toyota,
¿el acreedor tiene que aceptar el carro Toyota? – NO, porque la obligación del deudor es pagar 100. El acreedor le
dice al deudor que su obligación es pagar 100 y que no le interesa el carro de sus manos. Si el acreedor quisiera
aceptar el carro, podría hacerlo y ahí estarían en una dación en pago, pero va a depender de su voluntad. Entonces
puede dirigirse al fiador porque el deudor no ha cumplido con su obligación, va donde el fiador y le dice que va a
cobrar el carro que se obligó a pagar, el fiador entrega el carro y se subroga en su lugar. ¿Qué le puede pedir el
fiador al deudor vía subrogación?, le pide un carro con las características que el fiador tuvo que entregar o
simplemente le pide los 100? – en ese caso el fiador no le puede pedir al deudor lo que el tuvo que entregar, le tiene
que pedir al deudor simplemente lo que el deudor se había obligado a entregar al acreedor, es decir la obligación
principal.

CONTRATO DE FIANZA

Puede ser:

 TRIPARTITO (USUAL): 3 partes: acreedor – fiador – deudor

- Fiador y deudor deben ser personas distintas.
- Se pueden prescindir de la voluntad del deudor? – SI.
Ejemplo: hoy mi hermano tiene una deuda con el banco y el contrato de préstamo indica que si mi
hermano no presenta hasta diciembre una garantía, el interés que le están cobrando sube. Me entero de
eso, no quiero que le suban el interés y digo, banco quiero convertirme en fiador de mi hermano y el banco
acepta. En ese contrato de fianza el deudor que es mi hermano no ha intervenido y eso no le quita validez,
las voluntades que importan en un contrato de fianza son las del acreedor y del fiador. La voluntad del
deudor no es importante para el contrato de fianza.

NOTA: ¿Existe la fianza unilateral?, donde el fiador manifieste su voluntad de convertirse en fiador sin que
intervenga acreedor o deudor, es IMPOSIBLE porque la fianza es un contrato y ello exige por lo menos dos
voluntades.

NOTA: ¿y la carta fianza?, no es contrato de fianza, la CF toma cosa del contrato de fianza pero no lo es. Es una
garantía auto liquidable, ahí no se respeta la regla de la accesoriedad. Ejemplo: el estado cada vez que adjudica una
obra a un privado para que haga una obra, le pide al privado una carta fianza para que en caso no termine la obra a
tiempo, pueda ejecutar la carta fianza y con lo que pague el banco pueda contratar a un tercero para que acabe la
obra. Imaginemos que el contratista entrego la obra a tiempo, no hay incumplimiento y aun así el estado va donde el
banco y pide ejecutar la carta fianza, el banco la va a pagar, el banco no va a entrar a una discusión sobre si el
contratista cumplió la obligación principal o no, simplemente va a pagar. Es una garantía auto liquidable. Esta carta
fianza rompe con las reglas de las garantías, no es un contrato de fianza porque la admiten unilateralmente y porque
no respeta la accesoriedad. Lo que tendrá que hacer el contratista en ese caso, es acudir a un arbitraje para indicar el
cobro indebido de carta fianza, que el estado devuelva el monto de la carta fianza + intereses por cobrarla
indebidamente. Hay muchos casos así, donde el estado ejecuta indebidamente por considerar incumplimiento de
plazos, pero realmente no sucedió así porque quizá no entrego a tiempo por caso fortuito (huaycos, bloques de
carretera, etc), que estaba establecido en el contrato y finalmente ejecuto la carta fianza.

Esta situación es impensable en un contrato de fianza, si en ese caso el fiador no quiere pagar porque considera que
se cumplió con la obligación principal, que debe hacer el acreedor? – juicio. Solicitando al juez que obligue al fiador a
pagarme y si no me quiere pagar, embargue sus bienes. Antes que al juez se le ocurra decirle al fiador pague, el
fiador debe acreditar que realmente la obligación principal no se ha cumplido por una causa imputable al deudor
principal. Solamente en caso se pruebe que la obligación principal fue incumplida por una causa imputable, se le dice
al fiador que pague. Una gran diferencia con la carta fianza.

No obstante, existe una resolución de la SBS donde dice que a la carta fianza se le aplican supletoriamente las
normas que correspondan a la carta fianza, eso no implica que la carta fianza pierda su naturaleza y pase a ser un
contrato de fianza y se le aplique la accesoriedad.

¿Qué normas se le aplican a la carta fianza de manera supletoria?

- 15 días para ejecutar la carta fianza: ejemplo: la carta fianza tiene vigencia hasta hoy, por supletoriedad se
podrá cobrar al fiador hasta luego de 15 días de la fecha de vencimiento.

Se podría decir que la carta fianza es la mejor garantía de todas, porque no se requiere ir a juicio, el banco la va a
pagar si o si, se obtiene la plata inmediatamente.
 Bipartito

LA OBLIGACION DEL FIADOR:

 Es accesoria de la obligación asumida por el deudor, es decir de cualquier forma mediante la cual se extinga la
obligación principal. El fiador queda liberado.
 No tiene que ser igual a la obligación principal.
 Puede garantizar obligaciones futuras o eventuales, si el fiador pago anticipadamente solo puede subrogarse al
deudor una vez que la obligación principal se vuelva exigible. Ejemplo: tomo en arrendamiento un inmueble y la
propietaria me dice que la renta se paga anualmente en diciembre, ósea se va a usar de enero a diciembre y
recién se pagara en diciembre sgte. pero en enero ya me piden una garantía y traigo a mi hermano como fiador.
Hoy no tengo que hacerlo, es una obligación futura que deberé pagar en diciembre del 2021. Ejemplo2: la
universidad indica que me quiere dar un curso, pero con la condición de que hay una penalidad si no voy al 30%
de las clases, la penalidad será de 100 mil soles. Piden una garantía para el cobro y llevo a mi hermano. Él se
está convirtiendo en fiador de una obligación que ni siquiera sabemos si va suceder o no. En el caso anterior, si
sabemos que la obligación se dará, pero en este caso, no. En ese caso, esta obligación es EVENTUAL, porque
podría nacer, como podría no nacer la obligación.
 Puede tener un plazo o ser indefinida:
o Fianza a plazo determinado: el acreedor tiene 15 días contados desde el vencimiento del plazo para exigir
notarial o judicialmente al fiador el cumplimiento de la obligación. De lo contrario, el fiador queda liberado.
Depende de la obligación principal, si nace de un plazo determinado, asi será.
Ejemplo: tomo en arrendamiento un inmueble y debe estar vigente por 2 años, se pagara la renta
mensualmente y el propietario piensa que no le voy a pagar mensualmente y me pide garantía vigente por
los 2 años de arrendamiento. Entonces llevo a mi hermano como fiador. Si cualquiera de los meses de
renta no se pagan, entonces podrás cobrarle a mi hermano entre el 2021 y 2022, es una fianza a plazo
determinado, cuando acabe el 2022 mi hermano ya no será su fiador. Si posterior a ello decidimos renovar,
prorrogar, ampliar, la fianza no se extiende a esa renovación. Porque la fianza fue solo sobre el 2021 y
2022. Si hay incumplimiento en el 2023, no será problema del hermano.
o Fianza a plazo indeterminado: el acreedor tiene 30 días contados desde que el fiador le pidió haga efectivo
su derecho para exigir notarial o judicialmente la obligación al deudor. De lo contrario, el fiador queda
liberado. Si la obligación principal nace de un plazo indeterminado, así será.
Ejemplo: le digo al propietario, deme un derecho de usufructo sobre este fundo agrícola y le pagare una
renta mensual de 100 y el propietario me dice, ok, por cuanto tiempo quiere el contrato de usufructo y le
digo: abierto, por plazo indeterminado? – cuando termina el plazo indeterminado? – cuando cualquiera de
las partes manifieste su intención de que el contrato concluya. Entonces me piden una garantía sobre la
renta mensual por el plazo indeterminado y llevo a mi hermano, mi hermano va a aceptar pagar las rentas
que se generen durante su vigencia, que no se conoce.
 No puede exceder a la obligación principal. Ejemplo: si la obligación del deudor es pagar 100, la del fiador no
puede ser 120. El monto máximo es el monto de la obligación principal.
¿Podría ser menor a la obligación principal? – SI. Digamos que el fiador solo se obliga a cumplir con el 50% de la
renta mensual, la otra mitad seguirá vigente y será asumida por el deudor. El acreedor solo le podrá cobrar al
fiador el 50%.

DEFENSAS QUE TIENE EL FIADOR CUANDO EL ACREEDOR LE COBRA:

1. BENEFICIO DE EXCUSION: significa que el fiador le dirá al acreedor, oye acreedor porque me estas cobrando si
el deudor tiene bienes para que te pueda pagar, es como decirle, tu no me puedes cobrar porque primero
debes embargar al deudor. Pero no funciona así de sencillo, el fiador deberá hacerle el trabajo al acreedor, es
decir, tiene que decirle que bienes están en registros públicos e indicar a detalle que puede ser embargable.
Con esa información opondrá el beneficio de excusión.
 ¿Cualquier bien que tiene a su nombre el deudor le sirve al fiador para que pueda usar en su defensa como
beneficio de excusión? – NO.
Características:
a. Que el bien sea propiedad del deudor.
b. Que el bien no esté en litigio. Ejemplo: el fiador le indica al acreedor que existe una casa, pero esa casa esta
en litigio. Ello no le sirve al acreedor, porque podría suceder que la demanda sale fundada y el deudor
pierde el bien. Entonces el embargo del acreedor quedaría en nada. Ejemplo2: el fiador le presenta una casa
al acreedor y ocurre que el contrato de compraventa por la cual el deudor quedo inscrita como propietaria
de la casa, hoy hay una demanda de nulidad sobre la partida registrada, por ende el acreedor se podría
perjudicar en caso la demanda salga fundada.

¿Por qué se llama beneficio de excusión?: porque es el beneficio de decirle al acreedor que embargue primero
los bienes del deudor.

c. Que el bien no tenga otras garantías afectadas a favor de terceros. Ejemplo: si le digo al acreedor que existe
una casa del deudor que no está en litigio, pero finalmente tiene una hipoteca a favor del BCP. Si el
acreedor embargase esa casa, no le sirve de mucho, porque si tiene una hipoteca previa, el primero que
cobrara es el acreedor hipotecario.
d. Que el bien sea ejecutable, que sea realizable: es decir, que pueda ser vendido en subasta pública. Podría
suceder que le presento un bien al acreedor que está a nombre del deudor, que no tiene litigios y que no
está en garantía para nadie y que no sea ejecutable. ¿Por qué no podría ser ejecutable? – Primero: porque
podría tener una medida cautelar de no innovar el bien, será un bien inmovilizado, no puede ser vendido,
no puede ser tocado por orden judicial, esta fuera del mercado. Segundo: que el bien haya sido constituido
como patrimonio familiar, cuando un propietario destina su casa como morada de su familia, la única
finalidad de ese bien será servir de vivienda de la familia, por ende queda fuera del mercado. Esta
constitución de patrimonio familiar se inscribe en la partida registral. Un requisito para acceder a ello es no
tener deudas. Si una persona tiene deudas y constituye su casa en patrimonio familiar, estaría cometiendo
un delito, ya que lo hace ante un notario mediante declaración jurada.

EXAMEN: el fiador ofrece un bien al acreedor pero resulta que ese deudor esta demandado en proceso judicial por
alimentos o violencia familia o tiene juicio en trámite. ¿Ese es un bien en litigio? – NO. La idea del bien en litigio es
que lo que sea materia de proceso judicial sea el bien, prescripción adquisitiva, mejor derecho de propiedad,
demanda de nulidad de acto jurídico, esos son los litigios que afectan al bien. Si el deudor esta demandado por otras
razones y no afecta al bien, eso no impide que ese bien sea utilizado por el fiador para oponer correctamente el
beneficio de excusión.

¿El beneficio de excusión es un derecho que se debe incluir en el contrato de fianza para que el fiador lo tenga? –
NO. Es un derecho que el fiador siempre tendrá de manera automática, de manera supletoria. Si el contrato de
fianza no lo menciona, igual el fiador tiene ese derecho, beneficio.

EXAMEN: el contrato de fianza no menciona por ningún lado el beneficio de excusión, y el abogado le dice al fiador,
sabes que lo siento, debimos ponerlo en el contrato, como no lo pusimos, no lo tienes. No es correcto, igual lo
tendrá.

Lo que se si PUEDE poner en el contrato es LA RENUNCIA AL BENEFICIO DE EXCUSION.

Ejemplo: de hecho, si eres abogado del acreedor y aceptas a un fiador, lo primero que deberías poner en el contrato
es: el fiador renuncia al beneficio de excusión. De esa manera, cuando el acreedor vaya a cobrar al fiador, el fiador
por más que sepa que el deudor tiene bienes, de todas maneras tendrá que pagar.

¿CÓMO SE HACE LA RENUNCIA AL BENEFICIO DE EXCUSIÓN?

De 2 maneras:
1. Renuncia expresa: se indica en el contrato: el fiador renuncia expresamente al beneficio de excusión.
2. Renuncia implícita: sin mencionar la palabra renuncia, en el fondo se renuncia. En el contrato de fianza
puede decir: el fiador se obliga solidariamente con el deudor al cumplimiento de la obligación. Esa
solidaridad en el fondo genera una pérdida del beneficio de excusión.
Son las 2 maneras para que se renuncie.

Es por eso que en toda carta fianza indica el banco: que se emite la carta fianza de manera irrevocable sin beneficio
de excusión. Ahí aplican supletoriamente normas supletorias del contrato de fianza.

Pregunta de una alumna: se podría plantear el beneficio de excusión si el bien que tiene el deudor es en
copropiedad? – ante esta situación, evaluaríamos si el deudor es propietario exclusivo del bien, pues no. Lo que le
pertenece exclusivamente es la alícuota sobre el inmueble. Entonces se le puede decir al deudor que puede
embargar la alícuota, para eso se hace una tasación.

2. TODAS LAS EXCEPCIONES Y DEFENSAS QUE EL DEUDOR TENGA FRENTE AL ACREEDOR, TAMBIEN LAS PUEDE
USAR EL FIADOR:
Ejemplo: la obligación principal es pagar 100, este deudor debe 1000 al acreedor, pero ocurre que hace tiempo
este acreedor que hoy tiene el derecho de cobrar 100 a este deudor por una relación jurídica previa anterior, este
acreedor le debe a esta persona 30 (una deuda pasada). ¿si el acreedor me quiere cobrar los 100, pero no quiero
pagarle los 100, como se llama eso? – compensación, se le indica al acreedor que solo se le pagara lo restante. Es
una defensa que puede oponer el deudor.
Ejemplo2: imaginemos que el acreedor no le cobra al deudor o el deudor no le quiere pagar. Este fiador y el
acreedor no tienen ninguna relación, ni deudas. Aun asi cuando el acreedor venga a cobrarle al fiador, le puede
decir que el deudor le pudo compensar los 30, y que por ende solo le reconocerá los 70 restantes. El acreedor le
dira por que hace eso?, el fiador le dira que el ordenamiento lo faculta de usar la misma defensa que el deudor.

y como el fiador se va a enterar de esta defensa? – por la carga de comunicación del fiador al deudor. Cada vez
que el acreedor le venga a cobrar al fiador, deberá comunicarse con el deudor y preguntarle dos cosas:
a. ¿Amigo deudor pagaste la obligación principal? – porque ya sabemos que si la obligación principal se
extingue, la accesoria tambien. Y si el fiador no pregunto al deudor y paga, confiada va a querer subrogarse,
podrá subrogarse? – no podrá, por ende no podrá cobrarle al deudor. A ese pago se le llama PAGO INDEBIDO
y el remedio (recuperación) sobre ese pago es la RESTITUCION o REPETICION. Ojo: repetir no es pagar 2
veces. La restitución será frente al acreedor, el fiador le dira al acreedor que le devuelva los 100, porque
cobro al deudor 100 y luego al fiador 100 mas.
b. ¿amigo deudor, tienes alguna defensa que oponerle al acreedor?, si la tienes dimela, para yo tambien poder
utilizarla – que pasa si el fiador no hace esta pregunta?, podría darse la situación donde hay un saldo a favor,
como no pregunto, no se enteró y paga completo al acreedor. Entonces puede evocar la subrogación, frente
al acreedor original. Si el deudor frente al acreedor original hubiera podido oponer compensación, cuando el
fiador se subrogue, el deudor también le va a poder oponer compensación? – SI. Aca se genera un problema
porque si pago 100 el fiador y se subrogue, solo recibirá 70. Y que debe hacer el fiador? Accionar contra el
acreedor contra una especie de enriquecimiento sin causa, indicándole que debierion compensarle 30 y
obtuvo un mayor pago a costa del fiador y pedirá que le devuelva el acreedor esos 30.

Estos son los problemas en caso el fiador no tenga la debida comunicación con el deudor.

EJEMPLO – PRESCRIPCION: podría darse otra situación, resuelta que la deuda ya prescribió y cuando el acreedor le
cobre al deudor, le va a decir amigo lo siento mucho, extinción de la deuda por prescripción. Si el acreedor sabe que
el deudor le puede poner esa defensa, podría querer pasarse de vivo y buscar al fiador. Y le dirá sr. Fiador, págueme.
Si el fiador no le pregunta al deudor, es probable que pague una deuda prescrita y luego no se va a poder subrogar.

PREGUNTA DE UN ALUMNO: ¿Qué pasaría si un fiador no tiene defensa que interponer y tampoco quiere pagar? –
se activara la fianza como tal y el acreedor podrá embargar sus bienes.

COFIANZA

Un deudor ya no tiene un fiador, sino tiene 3 fiadores. El deudor le pide al banco un préstamos de 900 y le piden
garantía para el pago. Lleva al fiador y le dicen que se haga responsable ante el incumplimiento de pago, por el
mismo monto, obligándose a pagar 900. El acreedor estudia al fiador y encuentra en su patrimonio una casa que vale
300, entonces le dice al deudor que el patrimonio del fiador1 es insuficiente. Por ello, le pide que por favor traiga a
otro fiador, el acreedor le pide que se afiance por el monto total, el acreedor estudia el patrimonio y del mismo
modo, es insuficiente para garantizar el pago o nota que solo sirve para garantizar 200. El deudor lleva al fiador3 y
este último tiene un patrimonio por 400. Entre los 3 cumplen con la obligación total, están obligados.

Vamos a imaginar que los 3 fiadores se obligan sobre un mismo monto – 900. El deudor no quiere pagar y el
acreedor va donde el fiador1, y el le dice que porque le van a cobrar a él los 900 si hay 2 fiadores más, le pide que
divida la deuda proporcionalmente entre los 3. Esa defensa es posible? – NO. Cuál es la regla?, que al haberse
obligado a pagar el total, ellos responden solidariamente. Eso significa que dependerá del acreedor como cobra,
puede cobrar la totalidad a uno o cobrar de manera proporcional a todos o en el porcentaje que le parezca. Depende
del acreedor, cobrara como le de la gana.

EXCEPCION: salvo que exista el BENEFICIO DE DIVISION, podrá ser evocado por los cofiadores para decirle que no le
cobren todo a un solo fiador y pedir que se genere el cobro de manera proporcional. Siempre que ello este pactado
previamente en el contrato.

EXAMEN: Deudor 900, hay 3 cofiadores, los 3 garantizan al deudor y cada uno está obligado a pagar 900. No se ha
pactado beneficio de división, por ende responden solidariamente. El acreedor decide cobrar al fiador2 los 900. El
fiador2, sabe que tiene que pagar los 900, sabe que puede pagar y también sabe que el deudor tiene una casa que
vale 1000. El fiador2, puede evocar la EXCUSION? – SI.

Alguno de los cofiadores podría haber renunciado al beneficio de excusión? – SI, pero eso solo le afecta a él.

Los 3 cofiadores podrían oponer excusión, aunque no se haya pactado división.

Podría suceder que se haya pactado el beneficio de división, pero renunciaron al beneficio de excusión.

El acreedor, va a cobrar al fiador1 y hace presente que se han acoplado al beneficio de división, pero el fiador1
pretende asimilarse al beneficio de Excusión pero el acreedor le hace recordar que han renunciado a ese derecho.
Entonces deberán pagar de manera proporcional.

PREGUNTA DE UN ALUMNO: Si no hay beneficio de división y uno de los fiadores paga, se subroga por el acreedor y
puede cobrar a otro fiador o solo al deudor? – hay 2 posibilidades.

El acreedor va y cobra al fiador1, como no hay división, debe pagar los 900. Inmediatamente tiene el derecho de
subrogación, se subroga al acreedor y cobra los 900. Pero el fiador1 tiene la posibilidad de indicar que como eran
solidarios, y como pago el total, se genera un deber de repetición, indicando a los otros fiadores que debieron pagar
proporcionalmente y pidiéndoles a cada fiador que le den 300 cada y recupere lo proporcional. Los 300 que pago, se
va a subrogar, como los demás ante el deudor. 2 posibilidades. Se subroga ante el deudor solamente, y se subroga
ante los cofiadores de manera proporcional.

Todo lo que pague el fiador, total o parcial, le da derecho a subrogarse. Eso no le quita al fiador la posibilidad de
subrogarse a sus cofiadores por aquello que pago y que respondan proporcionalmente.

SUBFIANZA

Acá se ven 4 figuras: deudor, acreedor, fiador y subfiador.

Existirán 2 contratos de fianza

Primer contrato de fianza: deudor, acreedor y fiador1.

Pero qué pasa si el acreedor le dice al fiador1, que traiga a la vez una garantía para el y este lleva a su propio fiador,
que vendría a ser su subfiador.
Entonces en el segundo contrato: el fiador1, tendrá a su fiador que es el subfiador.

Primera situación:
El acreedor le va a cobrar al deudor, todos están obligados a lo mismo, pagar 900.
El deudor no quiere pagar, el acreedor le va a cobrar al fiador, el fiador busca en los bienes del deudor y encuentra
bienes aplicables para la excusión.
Qué pasa si el fiador busca hacia arriba y no encuentra bienes, pero busca en el subfiador y si tiene bienes. El fiador
puede usar los bienes del subfiador para oponer beneficio de excusión? – NO. Porque la excusión solo se obligan
sobre los bienes del deudor. El subfiador no es fiador del deudor.
El fiador lo que si puede hacer es decir que no va a pagar, y entonces deberán cobrarle al subfiador.

Segunda situación:

El código ha roto con la lógica y establece que el subfiador puede aplicar por regla la ejecución de la EXCUSION con
los bienes del fiador1 y del deudor principal. En conclusión, con los bienes de todos los que estén encima suyo.

EXAMEN: señale ud con los bienes de quien el subfiador puede ejercer beneficio de excusión? – con los bienes del
subfiador, con los del fiador1 y con los del deudor. Porque por regla, en un caso de subfianza el subfiador ejerce
excusión con los bienes de todos los que estén encima suyo.

EXAMEN:
El deudor tiene una casa sin hipoteca, sin litigio, no esta en patrimonio familiar, inmueble limpio.
Fiador1, da un carro en garantía mobiliaria por el total del valor del carro.
Subfiador: 1 casa con una demanda de usucapio.
Señale ud con cuál de todos los bienes el subfiador X puede oponer beneficio de excusión?
Rpta.: la casa del deudor.

EXAMEN:
El acreedor se dirige al subfiador X y el subfiador x, busco bienes arriba y no encontró nada. El subfiador x, paga los
900.
A quien le puede cobrar el subfiador x 900?, contra quien se subroga?, contra cualquiera de los de arriba? –
solamente se subroga contra el de arriba.
Por ende si el subfiador x paga, se subroga contra el subfiador.

Si el subfiador paga, se subroga contra el fiador

Si el fiador paga, se subroga contra el deudor.

Solo se rompe esta regla contra la excusión, no para la subrogación.

9/12

CASOS: FIANZA

CASO 1
En agosto de 2006, la empresa ABC Consultores celebró un contrato de compraventa de acciones, por el cual se
comprometió a transferir a la empresa Minera Almax S.A.C. las siguientes acciones:

1) En setiembre de 2006, acciones representativas del 30% del capital social de Alta Innovación S.A. A cambio de esta
venta, Minera Almax pagaría US$ 2 millones.
2) En diciembre de 2006, acciones representativas del 25% del capital social de Inversiones SJT S.A. A cambio de esta
venta, Minera Almax pagaría US$ 1.5 millones.
3) En marzo de 2007, acciones representativas del 40% del capital social de WOTIS Perú. A cambio de esta venta,
Minera Almax pagaría US$ 5 millones.

Cabe señalar que en el contrato, Minera Almax expresó que en caso incumpliese alguna de las obligaciones asumidas
frente a ABC Consultores, no ejercería ninguno de medios de defensa y/o acciones en general que podría utilizar
frente a dicha empresa.
Asimismo, a la firma del contrato, los accionistas de las empresas en referencia celebraron contratos de fianza, de
acuerdo al siguiente detalle:

1) Carla Gonzales, accionista principal de ABC Consultores, celebró un contrato de fianza solidaria con Minera Almax
por el cual se comprometió a pagar a dicha empresa US $ 1 millón en caso ABC Consultores incumpla con cualquiera
obligación asumida por dicha empresa frente a Minera Almax. Cabe señalar que en dicho contrato actuaron como
subfiadores Orlando y Jesús Gonzales, a efectos de afianzar las obligaciones asumidas por Carla en el respectivo
contrato de fianza.
2) Veronica Brocos, accionista de Minera Almax, celebró un contrato de fianza por el cual se comprometió a
transferir a favor de ABC Consultores la propiedad de acciones representativas del 50% de Teléfonos del Perú S.A.,
acciones cotizadas en bolsa y valorizadas en US $ 10 millones, en caso Minera Almax incumpla alguna de sus
obligaciones de pago asumidas en el contrato de compraventa. A su vez, Carolina Brocos, accionista de Minera
Almax, afianzó a dicha empresa frente a ABC Consultores por todas las obligaciones asumidas en virtud de la CV.
Cabe precisar que PG S.A. (empresa en la que Carolina Brocos también era accionista) otorgó una subfianza a efectos
de garantizar las obligaciones asumidas por Carolina Brocos en el respectivo contrato de fianza.

Todas las acciones que participan en el presente caso cotizan en bolsa, y que el valor que se menciona respecto de
cada una de ellas corresponde a su valor de mercado (valor de cotización bursátil).

En enero de 2007, Carolina Brocos y Jesús Gonzales devienen en insolventes.

En marzo de 2007 ABC Consultores cumple con transferir las acciones correspondientes, pero Minera Almax no
cumple con pagar el precio debido.

Por razones distintas al contrato celebrado, ABC Consultores se había comprometido a pagar a Minera Almax la
suma de US $ 1 millón durante el ejercicio de 2007, de los cuales US $ 500,000 eran exigibles a marzo de dicho año,
sin que se hubiese efectuado el pago correspondiente.

1. ¿Con qué medios de defensa y/o acciones cuentan Verónica Brocos y Carolina Brocos? ¿y PGSA?
 Veronica Brocos y Carolina Brocos: derecho a presentar como defensa el beneficio de excusión (al acreedor
que se esta cobrando, se le dice porque nos va a cobrar si el deudor tiene bienes perfectamente
embargables, el fiador debe buscar los bienes y presentárselos, verificar que el bien sea perfectamente
ejecutable – permite que el acreedor satisfaga primero con el deudor principal y luego contra los demás)
porque ellas no han renunciado a este y tampoco se tiene que pactar.
El beneficio de XXXXX en el caso de la confianza, tendría que haberla pactado y en cuanto Almax sobre
cualquier defensa que pudiera tener… no entiendo.
Habría una particularidad respecto a Carolina Brocos, respecto a su situación de insolvencia, entonces
perdería dicho beneficio respecto de ella, ya que no tiene lugar en esta situación. Pero solo a partir de enero,
que es cuando deviene en insolvencia.
 PGSA: tambien podría poner una defensa de excusión ante Carolina, Veronica y ABC si es que llegase a
cobrarse. Su fiador puede oponérselo a cualquiera que este arriba, al fiador o al deudor original.
 NOTA: existen 3 casos en los cuales no se pueda llevar a cabo el beneficio de excusión y contractualmente,
se obvia el beneficio si asi se pacta.
 El fiador puede oponer contra el acreedor todas las excepción que correspondan al deudor en particular, así
haya renunciado el deudor a esas excepciones. Salvo que se traten a temas inherentes al mismo deudor. Por
ende podría oponer contra ABC la COMPENSACION de la deuda.
 ¿la insolvencia de Carolina B tiene alguna consecuencia contra la fianza de Veronica B?

2. ¿Ve algún problema con la validez y/o eficacia de la fianza otorgada por Carla Gonzales?
 La fianza otorgada por Carla es totalmente valida , se pueden garantizar obligaciones futuras, pueden ser
determinadas, determinables, puede que el importe aun no sea conocido por las partes, dado que se
 generan intereses por ejemplo. Normalmente, se solicita que la fianza sea respecto de cualquier obligación
que tenga el deudor, frente al acreedor.
 Para exigir el pago al fiador tiene que haber una deuda liquida , que haya sido determinada, para ver cuánto
es lo que hay que pagar.
 Respecto a Veronica: una de las características es que no puede ser objetivamente superior a la principal,
Verónica está otorgando una garantía de 10 millones, cuando la garantía principal es de 2 millones. Lo cual
generaría que no sea eficaz. Ahí se debe aplicar la limitación, lo que sucede es que se va a reducir en el
importe correspondiente, hasta el monto de la obligación principal.

3. ¿Con qué medios de defensa cuentan Jesús y Orlando Gonzales?

 En su calidad de SUB FIADORES también tienen el beneficio de EXCUSION, asíC ellos no se hayan obligado
directamente a garantizar las obligaciones del deudor.
4. ¿Qué efectos tiene la declaración de insolvencia de Carolina Brocos respecto de las fianzas y subfianzas
otorgadas a favor de ABC Consultores? ¿y la de Jesús Gonzales respecto de las fianzas y subfianzas otorgadas
a favor de Minera Almax?
 Carolina Brocos: tiene un subfiador que garantiza sus obligaciones como fiadores.
Sobre la fianza, perdería el beneficio de excusión porque ha devenido en insolvente, eso implica que le van a
poder cobrar directamente a esa empresa. Se vera afectada la subfianza de ABC por su situación de
insolvencia.
 Verónica Brocos: ningún efecto, porque son fianzas independientes.
 Jesús Gonzales: no va a tener mayor efecto, porque Orlando y Jesús no han pactado el beneficio de división
sobre la fianza. Orlando va a estar obligado a cumplir íntegramente con la prestación, sin importar si Jesús es
insolvente o no.

5. En su opinión, si PGSA fuese obligado al cumplimiento de su obligación de fianza, ¿qué prestación debería
cumplir frente a ABC Consultores? Luego de efectuado el pago de dicha prestación ¿qué acciones tendría y
contra quién podría dirigirlas?
 ¿Cuál es la prestación garantizada por PGSA? – Carolina se afianzo frente a ABC sobre todas las obligaciones
asumidas a partir de la compra venta y se comprometió a cumplir con la obligación de dar suma de dinero y
se obligo sobre todas las obligaciones asumidas en el contrat.
 ¿Qué pasa si PGSA hubiese sido el fiador de Veronica? – tendría que cumplir a favor e ABC las acciones
representativas al 50% de Telefonos S. A. porque a eso se comprometio en caso de incumplimiento. Y si no
fuera el titular de acciones? – entonces tendría que ejercer su beneficio de excusión contra

CASO 2:
Electrosur S.A. es una empresa dedicada a la generación de energía eléctrica que tiene como principales accionistas
a Electrocentro y Prodesal, con el 70% y 30% de participación en su capital social, respectivamente.

En mayo del 2009, Electrosur suscribió un contrato de crédito con el BCP para obtener un financiamiento por US $ 20
MM a efectos de implementar nuevas centrales en el sur del Perú. El crédito le fue otorgado y para garantizar el
pago del financiamiento, sus accionistas otorgaron una fianza solidaria y sin beneficio de excusión a favor de
Electrosur, por las obligaciones asumidas por este último en el contrato de crédito antes mencionado. Asimismo, en
dicha fecha, Electrosur emitió un título valor (pagaré) incompleto, a efectos de que fuese llenado por el BCP ante su
incumplimiento.

En el contrato de fianza suscrito entre los accionistas y el BCP, los fiadores se obligaron a pagar hasta un monto de
US $ 10MM en beneficio del BCP, ante el incumplimiento de Electrosur. Del mismo modo, pactaron que cada fiador
sería responsable por una parte de dicha suma (US $ 10MM), de acuerdo con sus respectivas participaciones en el
capital
social de Electrosur.
De otro lado, Simón Lerner, principal accionista de Prodesal, otorgó fianza a efectos de garantizar el cumplimiento de
la obligación asumida por dicha empresa en virtud del contrato de fianza referido en el párrafo precedente,
obligándose a entregar camiones valorados en 5MM (individualizados en el contrato de fianza respectivo) ante el
incumplimiento de Prodesal. En dicha fianza, el señor Lerner renunció expresamente al beneficio de excusión
respecto de Prodesal.

Lamentablemente, Electrosur incumplió el contrato de crédito suscrito con el BCP, por lo que este procedió a
demandar el pago de la deuda incumplida (en ese momento US $ 15MM) a Electrosur, Prodesal y Simón Lerner.

1. ¿Los accionistas cuentan con el beneficio de división respecto de la fianza otorgada a favor de Electrosur?
2. ¿Cuenta Simón Lerner con beneficio de excusión?
3. En caso se ejecute la fianza de Simón Lerner ¿cree usted que el BCP podría dirigirse directamente contra los
camiones individualizados en el contrato de fianza respectivo mediante un proceso de ejecución de garantías a
efectos de lograr su venta y adjudicarse el pago de los mismos? ¿por qué?
4. En caso se ejecute la fianza de Simón Lerner. ¿contra quién podría dirigirse y qué acciones tendría?
5. En caso Prodesal hubiese devenido en insolvente durante la vigencia de la fianza, ¿cree que el BCP podría haberle
solicitado a Electrosur que se sustituya a dicho fiador?