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A D M IN IS T R A T IV O
po r A rm ando C an o sa
El Estado representa algo dinámico que, lejos de ser algo estático, actúa en el ejercicio
de su poder a efectos de alcanzar sus fines y por ello las actividades que desarrolla en
base a ese poder y para el cumplimiento de sus fines, representan las denominadas
funciones del Estado.’ El fin del Estado no puede ser otro que el de satisfacer en la
mejor forma las necesidades de los individuos que lo integran2 y para alcanzar esos
fines despliega una serie de funciones, las que usualmente se dividen tomando en
consideración la actividad que desarrollan, a su vez, los tres órganos superiores de
aquél; es decir: legislar, juzgar y administrar.
Obviamente la que nos interesa es la última de las actividades mencionadas, la que
como es usual considerar, tiene como nota peculiar que resulta difícil encontrar una
definición para la misma, debiéndonos contentar únicamente con su descripción. Esta
descripción es completa cuando se enumeran las características de la actividad adm i
nistrativa, lo que inclusive servirá para diferenciarla de las actividades principales de los
otros órganos del Estado, teniendo todas como denominador común la procura de la
satisfaction del bien común.
A) En primer término debemos decir que la búsqueda de la satisfacción o bienestar
general a través de la actividad administrativa se hará de una manera concreta, práctica,
inmediata, continua, de forma tal que el ciudadano pueda palpar este accionar en cada
momento y asi verificar cómo la administración cumple con ella. SI tuviéramos que
seleccionar a uno de los caracteres para diferenciar la actividad administrativa de las
otras elegiríamos la continuidad, la que en realidad debe tomar como una consecuencia
necesaria para que se den los otros caracteres. Por ello y visto lo aquí afirmado desde el
ángulo de lá ley, se ha sostenido que la no inmediatez o concreción de la m ismajustiflca
que la actividad legislativa no sea continua.3
'Diez, Manuel María. Derecho Administrativo. T. I. p. 97. Buenas Aires, Plus Ultra, 1974.
2Marlenhoff. Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo. T. I, Buenos Aires. Aheledo-Perrot. 1977.
’Boquera Oliver, Jo s é M.. Derecho Administrativo, V. I. p. 57. Madrid. Instituto de Estudios de Administración
Local. 1972. Nos dice este autor: "Con la nota de la concreción se ha pretendido distinguir la actividad
administrativa de la legislativa, pues las leyes, en su sentido material, se definen como dispdslciones de
carácter general y obligatorio. La ley as general porque va dirigida a un grupo de sujetos, es decir, a varios
sujetos unidos por una misma circunstancia. La cualidad de ser norma para un grupo distingue a la ley de acto
administrativo que se dirige siempre a sujetos determinados. Las leyes establecen los criterios, describen las
circunstancias, que permitirán individualizar a sus destinatarios, paro ellas no nos individualizan. En cambio
el acto.administrativo va dirigido á una persona o personas perfectamente Individualizadas. Se administra
siempre por via singular, caso por caso”
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A rm an do C anosa
*Ver Canosa. Armando N., Los recursos administrativos, p. 31. Buenos Aires. Abaco, 1996.
‘ Comadira, Julio R., Procedimiento administrativo y denuncia de ilegitimidad, p. 10, Buenos Aires, Abeledo-
Perroc. 1996.
‘ Canosa, Armando N., op. c it„ p. 46.
’Barra, Rodolfo C. Principios de Derecho Administrativo, p. 141 y sigs, Buenos Aires, Abaco, 1980.
"Dromi. Jo sé R., Introducción al Derecho Administrativo, p. 56 y sigs, Madrid, Editorial Gruoz. 1986.
“Barra. Rodolfo C., op. cit., p. 141 y sigs.
' “ Dromi, Roberto. El Procedimiento Administrativo, p. 22, Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argentina, 1996.
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A c t o A d m in is t r a t iv o y R e g l a m e n t o
En esta resumida introducción han quedado reflejadas ias cuestiones que abordaremos
a los fines de comprender la inclusión del procedimiento administrativo como elemento
del acto y a su vez para poder determinar la conveniencia o inconveniencia de su
estructuración actual.
II. LA FORMA DE LOS ACTOS ADM INISTRATIVO S. EL PRO CEDIM IEN TO A D M IN IST RA TIV O
Hasta ahora sabemos que existe una actividad -la administrativa- que con determina
das y peculiares características está representada en su producto final por el acto admi
nistrativo, que en definitiva es, también con ciertas características, la declaración de
voluntad de un órgano administrativo en ejercicio de esa actividad anteriormente men
cionada."
Después de todo; el acto administrativo es una variedad de acto ju ríd ic o ,12 por lo que
debemos buscar en los principios generales que informan"a éste para analizar el tema
que aqui nos ocupa, teniendo en cuenta desde luego, las particularidades de la activi
dad de la administración. No obstante ello, debemos partir de la base de que para que
exista acto administrativo, tal como lo propusimos, debe haber una declaración de vo
luntad de un órgano administrativo, coincidiendo con Marienhoff13 en que la voluntad
se transforma asi en un verdadero requisito presupuesto de dicho acto; “ la voluntad se
vincula fundamentalmente a la existencia misma del acto administrativo” . 'J Ahora bien,
esta voluntad, que anida en el mundo psíquico del agente debe ser trasladada al exterior
y de allí es que se requiere el concurso de determinada forma,15 la cual si bien en su
estricta acepción es la declaración de la voluntad ya formada, las peculiaridades propias
del Derecho administrativo en general, permiten que el concepto abarque también el
aseguramiento de la prueba y del cabal conocimiento del contenido del acto administra
tivo.16
Como es sabido el tema de las formas, en lo que hace a la importancia del instituto, es
común con el Derecho privado y de allí que creimos conveniente citar a Borda quien
inspirado en Ihering nos dice: " L a s ideas que descansan únicamente en si mismas, es
decir qué carecen de ¡a sólida base de una forma determinada, pierden su fuerza moral
sobre las almas; éstas zozobran y el pueblo pierde la conciencia de aquéllas hasta que
se desvanecen por completo (...) Bien diferente es la suerte de esas ideas cuando están
unidas a formas fijas y exteriores".”
"V e r García Se Emerría, Eduardo y Tomás Ramdn Fernández. Curso da Derecho Administrativo. T. I. p. 533 y
sigs., Madrid. Civitas. 1998; Entrena Cuesta. Rafael, Curso de Derecho Administrativo. V, 1/1. p. 202, Madrid,
Tecnos. 1989. En nuestro pais puede consultarse Cassagne, Juan Carlos. Derecho Administrativo. T. II. p. 47.
Buenos Aires. Abeledo-Perrot. 1998 y Gordiilo, Agustin, Tratado de Derecho Administrativo. T. 3, p. 1-1 y
sigs., Buenos Aires. Fundación de Derecho Administrativo, 2000.
'-Ver los autores citados en la nota anterior.
"M arlenhoff, Miguel S.. op. cit., T. II. p. 278. Buenos Aires. Abeledo-Perrot, 1975.
"M arienhoff. Miguel S.. op. cit., T. II. p. 273. Buenos Aires. Abeledo-Perrot, 1975.
isBoquera Oliver. Jose Maria. Estudios sobre el acto administrativo, p. 79. Madrid, Civitas. 1985.
' “Garrido Falla, Fernando, Tratado de Derecho Administrativo. V. I, p. 544, Madrid, Centro de Estudios
Contituclonales, 1980.
' ’ Borda, Guillermo A., TratadO'de Derecho Civil. Parte General, T. II. p. 146, Buenos Aires, Abeledo-Perrot,
1999.
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A rm a n d o C anosa
Entrando ya a i objeto central del presente trabajo, líminarmente debemos efectuar algu
nas precisiones, algunas de ellas vinculadas a lo que hacen a lo terminológico, pero que
son de real importancia a los fines propuestos.
'■
“ Cassagne. Ju a n Carlos, op. cit.. T. II, p. 395.
’ “ Marienhoff, Miguel S., op. cit., T. II. p. 302. Este autor establece una diferencia entre "form a" y "form ali
d a d ". Las formalidades consisten en los requisitos a cumplir u observarse en Un acto que se origina a través üe
un procedimiento administrativo, incluyendo también los requisitos a cumplir para que el acto adquiera
eficacia. In forma consiste en la manera en que r¡a de expresarse o exteriorizarse un acto ya formado. Op. cit..
T. II, p. 302 y 303,
“ López Nieto y Mallo. Francisco, El procedimiento administrativo de las administraciones públicas. Barcelo
na, Bayer, 1993.
! l "E l procedimiento administrativo es el conjunto de trámites o diligencias que preparan, forman o ejecutan
una voluntad administrativa" ¡,„1 “ E¡ procedimiento se califica de administrativo por razón de la naturaleza
del acto que prepara, forma o ejecuta, y no por la esencia de los trámites que lo constituyen". Boquera Oliver,
Josá Ma.. op. cit., pp.190 y 191.
“ González Pérez, Jesús y Gonzáles Salinas, Pedro, Procedimiento administrativo local. T. i, p. 65, Madrid,
Abella. 1993. Con relación a la posición áqul adoptada, por la que distinguimos la función de la actividad,
debemos aclarar que si D¡an el procedimiento administrativo, tal como está en la regulación actual en el orden
nacional es propio de la función administrativa, es decir, vigente en el ámbito de la administración pública
nacional, centralizada y descentralizada {An. 1 ° L.P.A.). No obstante los principios generales del mismo son
de aplicación al accionar de oíros dos Organos poderes al momento de ejercer actividad administrativa, dados
los fundamentos de protección de garantía de los particulares y de acierto en la toma de decisiones, cualquier
ra sea el órgano que la adopte.
“ González Pérez, Jesús y González Navarro, Francisco, Comentarios a la Ley de Régim en Jurídico de las
Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común. T. I , p. 89, Madrid, Civitas, 1997.
2lídem.
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6) El procedimiento existe dentro de las tres funciones principales de! Estado, existien
do así un procedirniento para la formación de las leyes y otro para el dictado de una
sentencia. Con relación a esto último diremos que a más de considerar al procedimiento
casi como sinónimo del procedimiento administrativo, debemos eliminar de nuestras
lecciones sobre la materia el establecimiento de diferencias entre el procedimiento
administrativo y el proceso, dado que de manera alguna puede existir punto de contacto
entre ellos transformándose, por ende, en ociosa la distinción. Esta circunstancia, con
juntamente con otras, contribuirá a la eliminación de la perniciosa ju d ic ia liza ció n del
procedimiento administrativo, dado que ello conspira contra uno de los fines a perseguir
con el delineamiento de dicho procedimiento, que no es otro que la contribución deci
siva de éste con relación a la eficacia del actuar de la administración. En el procedi
miento administrativo no existe ni contradicción ni debe existir imparcialidad; en el
procedimiento administrativo no se debe dictar una sentencia sino qué únicamente
debe ser tomado como la forma anterior obligatoria al dictado del acto administrativo.
Como'se ha dicho no debe confundirse juridización con ju d ic ia liza ció n ,23
! i Drómi, Roberto, op. ele., p. 38. Adviértase que el R A P establece la aplicación supletoria del Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación cuando deban resolverse cuestiones no previstas expresamente y en tanto no
fuere incompatible con el régimen establecido por la L.P.A. y ese reglamento (Art. 106).
HCassagne, Juan Carlos, op. cit.. T. II, p. 310.
!1Barra, Rodolfo Carlos, Los actos administrativos contractuales. P. 98 y sigs.. B ue n o s Aires. Abaco. 1989.
SiBianch¡, Alberto B:. "E s aplicable el Plenario" Petracca a los procesos licitatorips “ Separata da la revista de
la Acadernla Nacional de Derecho y Ciencias Sociales üe Buenos Aires, arto XXXV. segunda época . nro 28
í9De esta forma adherimos a la postura sostenida por Comadira. Julio R., “ Función administrativa y principios
generales del procedimiento administrativo", en la obra colectiva. 130 años de la Procuración del Tesoro de la
Nación, Buenos Aires. 1994. p. 86.
“ Canosa, Armando N.. Los recursos administratii'OS.Eü. Abaco de Rodolfo Depalma 1996. p. 133.
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por representar dentro de este último, la recepción de una garantía innominada consa
grada en nuestra Constitución Nacional.111
3,En otra' oportunidad dijimos que si bien la mayoría de los autores entienden que este principio importa la
recepción de la garantía oportunidad del Art. 18 de la Constitución Nacional, nosotros adherimos a la postura
elaborada por Linares en tanto y en cuanto esta garantía es sólo una pane de otra garantía más general, que
surge de los derechos no enumerados del Art. 33 de la Ley Suprema, que no es otra que la de debido proceso
adjetivo; ver el trabajo citado en la nota anterior, p. 133.
“ González Pérez, Jesús, Conteníanos a ’la Ley de Procedimientos Adm inistram os. P, 72, Madrid, Cívicas,
1991, González Pérez, Jesús y Pedro González Salinas, op. cit., p, 66, en especial sus citas y Cassagrie, Ju a n
Carlos, op. cit., T. II, p. 307,
“ Cassagne. Ju a n Carlos, op. cit., T. II. p. 303.
^González Pérez. Jesús, Comentarios a la Ley úe Procedimientos Administrativos, p. 76.
3SGordillo, Agustín, Procedimiento y recursos administrativos, p. 48, Buenas Aires, M acchi, 1971.
3iBrevver Carias, Allan P... Principios del procedimiento administrativo, p. 19 y sigs.. Madrid, Civitas, 1990.
J , Dromi. Roberto, op, cit., pp. 22 y 23.
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eficaz satisfacción del interés público111 con el debido respeto al orden ju ríd ico ,25 y
hasta allí se encaminan la regulación del procedimiento y la vigencia de los principios
que los informan. Esto último tiene relación directa con la eficacia del actuar adminis
trativo/0 el cugl ha sido históricamente y hasta la actualidad, deficiente; no sólo porque
las decisiones llegan mucho después de lo debido sino también porque en su estructura
el procedimiento da lugar a la emisión de actos, bien ilícitos, bien que producen daños
a los particulares, lo que obviamente deberán ser indemnizados. Estas desviaciones o
malformaciones del procedimiento administrativo se resumen en las siguientes cuestio
nes: a) ju d ic ia liza ció n úe\ procedimiento administrativo, tal lo anteriormente advenido,
lo que se pone de manifiesto en la indebida utilización de técnicas procesales dentro de
la denominada función administrativa,41 b) realización de trámites innecesarios, lo que
conduce a la burocratización de la función; c) falta de incorporación de instrumentos
modernos, no sólojurídicos sino también técnicos, dentro de la conformación del proce
dimiento administrativo;42 d) ausencia de controles en la ejecución de los trámites y en
el cumplimiento de los plazos; e) lo vinculado a lo que veremos en el punto siguiente.
Excede los límites fijados para el presente el- análisis de todos y cada uno de estos
puntos críticos, pero en el mismo quedará reflejado el no cumplimiento de los principios
de'celeridád, economía, sencillez y eficacia, lo cual hiere en lo más profundo el actuar
todo de la administración y en muchos casos compromete la validez misma de los
correspondientes actos administrativos.
’ “ Brewer Carlas, Allan R., op. cit., p. 139 y López Nieto y Francisco Mallo, op. cit.. p. 206.
19"E s de la esencia del procedimiento administrativo su función instrumental al servicio de una concepción
amplia de la defensa de los im eresesjurídicam ente protegidos de los particulares [...1 y al del cumplimiento
por parte del poder público, con la colaboración de los administrados, de su deber irrenunciabie de velar por
la imanglbilidad del orden ju rídico y de procurar su restablecimiento cuando resulte vulnerado" (P.T.N.,
Dictamen del 22-02-89. expte. N " 303.894/87).
40Ver Rodríguez Arana Muñoz, Jaim e. "L a reforma del procedimiento administrativo y del regimen procesal
contencioso administrativo: presupuestos y otyetivos'. El Derecho, Suplem ento de Derecho Administrativo
del 26-04-01, p. 19. Este autor, al analizar la reforma aludida, destaca la importancia de mantener el equi
librio de los caracteres que ju stifican una regulación determinada del procedimiento administrativo.
"V e r González Pérez, Jesús y Francisco González Navarro, op. cit., T. I. p. 99.
“ Ver nuestro trabajo El procedimiento administrativo en la Reforma del Estado, El Deracha 9-1 -96.
' ’González Pérez. Jesús. Comentarios a la Ley úe Procedimientos Administrativos, p, 78.
“ Ver Canosa, Armando N.. Las reformas al régimen de ju ic io s contra el Estado y lalay úe emergencia econó
mica, p. 29 y sigs, Buenos Aires, Abaco. 2001.
4SArts. 8 y 25 del Pacto de San José de Costa Rica y Art. 2 ap. 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos de Nueva York,
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A rmando C ano sa'
lar y la eliminación del denominado reclamo administrativo previo, yendo quizás a con
tramarcha de lo aprobado por el Congreso de la Nación en las modificaciones que se
impusieron a la Ley de Procedimientos Administrativos N ° T9.549 {L.P.A.) a través de la
sanción de la Ley de Emergencia Económica N ° 25.344. Por lo demás representa esta
cuestión procesal un acercamiento indebido y pernicioso al procedimiento a d m in istra ti
vo. que provoca -como vimos- la denominadaju d icia liza ció n del mismo. Esto último y,
en general, la contaminación procesal del procedimiento provoca deformaciones en el
mismo y también coadyuva en muchos casos a que el acto administrativo, consecuencia
necesaria de aquel, no alcance la finalidad que debió tener de acuerdo a las normas que
permitieron su dictado. El hecho de proponer la interposición facultativa de recursos
administrativos no supone en modo alguno que se elimine esta forma de autocontrol de
la administración sino que, por el contrario, estamos convencidos de que su utilización
voluntaria provocará que el procedimiento de impugnación alcance la dimensión y la
efectividad deseada.
D) Cuestión ética: Una de las formas de garantizar un comportamiento ético por parte de
los funcionarios públicos es sujetar la actividad administrativa a una serie de formalida
des y controles que se hallan contenidos dentro del procedimiento administrativo,16
cuestión que también ha sido destacada en nuestro país.'” Esta circunstancia no debe
importar una traba o la burocratización d.e la toma de decisiones, sino que pueden
perfectamente convivir dentro de un procedimiento administrativo la eficacia y el con
trol de la ética para la toma de decisiones. Relacionado con este punto podemos agregar
que la cuestión formal tiene v in c u la c ió n con aquello que nos dice que él procedimiento
administrativo es un presupuesto técnico para efectlvizar la responsabilidad pública.48
III. EL P R O C E D IM IE N T O A D M IN IS T R A T IV O C O M O E L E M E N T O E S E N C IA L D EL ACTO
ADM INISTRATIVO
J,1Gonzdlez Pérez.' Jesús, La ética en !u administración pública, p. 64. Madrid, Cívicas. 1996.
'"Ver Caputl, Claudia. La ética pública. p. 124 y sigs., Buenos Aires. Depalma. 2000.
“ Dromí. Roberto. Procedimiento administrativo, p. 27.
■>
3Dice la Exposición de Motivos de la L.P.A.; “ En el titulo 111 adoptarnos, en lo esencial, las opiniones expues
tas por el doctor Miguel S. /vterienhoff, en el lomo II de su Tratado de Derecho Administrativo en materia de
acto administrativo".
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mentos de dicho acto, los cuales deben concurrir simultáneamente en la forma reque
rida por el ordenamientojuridico. Estando reunidos dichos 'elementos' en la forma
expresada, el acto, administrativo es 'perfecto': Cálido y eficaz. De modo que los 'ele
mentos' del acto administrativo son los requisitos que deben concurrir simultáneamente
para la plena validez y eficacia del acto en cuestión".50
B) Al enumerar ¡os requisitos esenciales del acto administrativo se separan lo que podría
haberse aglutinado sólo en el elemento "forma", es decir, por un jado al procedimiento
(como forma anterior al dictado del acto); por otro, a las formas necesarias al momento
del dictado del acto (motivación: escrituriedad, lugar y fecha: firma, etc.): y finalmente
las formas posteriores a su dictado, como es el caso de la notificación.
C) Si bien Fiorini 51 efectúa una disquisición entre aquello que resulta esencial y s u s
tancial con relación a los procedimientos calificados como requisita esencial del acto
administrativo, yendo a las fuentes comprobamos que el legislador utilizó los términos
como sinónimos, reafirmando la condición de indispensables de aquellos para la exis
tencia del acto.£2
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E) También el inciso d) del Articulo I a de la L.P.A. establece que también será esencial
el dictamen de los serviciosjurídicos del órgano del cual emana el acto cuando el mismo
pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legítimos. Algunas reflexiones: Si bien
aparece como loable la incorporación de esta disposición, que persigue encauzar ju ríd i
camente a la actividad administrativa, el tiempo y erradas decisiones han ido minando
la importancia de la misma dado que este dictamen no reviste, lamentablemente, la
importancia que previó el legislador al momento de redactar |a L;P.A. A,más de lo que
señalaremos con relación a las consecuencias de los vicios en el procedimiento con
relación a la nulidad del acto, agregamos que.a los efectos de evaluar la nulidad de éste
o inclusive para determinar la responsabilidad del funcionario firmante del acto! en caso
de que se investigue la posible comisión de un delito, no se tiene en consideración
dicha pieza del procedimiento, por lo que, reiteramos, el dictamen jurfdico va cayendo
en una mera formalidad que se inserta en el expediente para el sólo cumplimiento de lo
que marca la ley.
Resaltados los aspectos legales principales del tema objeto central del presente, corres
ponde a continuación precisar el alcance material de la norma aplicable. Como ya diji
mos, el Artículo 7o de la L.P.A. enumera los requisitos esenciales del acto administrativo
y en su parte final establece: "Los contratos qué celebre el Estado, los permisos y las
concesiones administrativas se regirán por sus respectivas leyes especiales, sin perjui
cio de la aplicación analógica de las normas del presente titulo, si ello fuere proceden
te". Por lo demás, de acuerdo a la redacción de la l . R A . , están incluidos en cuanto a la
regulación del acto administrativo, los reglamentos' y/o actos de alcance general. Anali
zaremos cada uno de los casos enumerados.
“ Canosa, Armando N., Los recursos administrativos, p. 93 y sigs. Nosotros hemos sostenido que el recurso
administrativo solo procede contra actos de este tipo, teniendo ios reglamentas otras formas especificas de
impugnación distintas a estas.
“ Canosa. Armando N: y Gabriel Mihura Estrada. El procedimiento de selección del contratista com o procedi
miento administrativo especial. ( Es un Articulo) 1S96-IV. Jurisprudencia Argentina.
S8La discusión se suscita con la interpretación de la parte final del Art. 7“ da la L.P.A. anteriormente transcrito.
La impecable lógica de Grecco nos aclara el acertijo advirtiendo que las leyes que específicamente regulan un
contrato determinado no regulan una serie de aspectos contenidos en la legislación general de las decisiones
administrativas. Teniendo en cuenta ello cabs discernir acerca de la regulación que tendrán los actos unilate
rales dictados durante la preparación, celebración, ejecución y extinción de un contrato administrativo “ y
desde esta perspectiva, resulta evidente que cuando el objeto de la contratación del Estado ingresa en el
campo de aquello que, con mayor o menor fortuna, se ha dado en denominar el giro o traficó peculiar de las
administraciones públicas, la aplicación de la ley de procedimientos administrativos es Indiscutible1'. Greco,
Carlos Manuel, "Procedim iento administrativo y contratos administrativos ¡variaciones sobre el A n. 7°, párra
fo final de la Ley N Q19.549)-'. en la obra colectiva Contratos Administrativos, p. 136. Buenos Aires, Editorial
Ciencias de la Administración, 2000.
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C) Con relación a los reglamentos o actos de alcance general la cuestión es mucho más
compleja dado que los mismos encajan dentro del cumplimiento de actividad m aterial
mente legislativa por parte de la administración,11'' situación que como ya aludimos es
distinta a la receptada por la L.P.A. Pero yendo específicamente al tema que nos ocupa
diremos que las normas de procedimiento tienen una aplicación relativa con relación a
éstos, lo que en definitiva es una consecuencia lógica de la ruptura de la ecuación
actividad administrativa-procedimiento administrativo - acto administrativo: el regla
mento no supone el ejercicio de actividad administrativa y no es un acto administrativo,
lo que nos lleva a concluir que el itera recorrer, anterior a su dictado, no puede tenerlas
características de un verdadero procedimiénto administrativo. Por las razones apunta
das numerosas son las diferencias en los aspectos de formación entre un acto adminis
trativo y un reglamento por lo que sólo enumeraremos las principales: a) el modo de
adquirir eficacia; b) la exigencia menos rigurosa de motivación en el reglamento; cj la
audiencia previa que resulta inexcusable en el acto de alcance individual; d) la imposi
bilidad de que se produzca un reglamento debido al silencio de la administración; e) el
sistema de impugnación; f) terminación del procedimiento.62 Prueba de lo antedicho es
la poca cantidad de normas, contenidas en el R.P.A., que se refieren a los reglamentos.
Las normas que se necesitan analizar para comprender esta cuestión son las siguientes:
"Art. 14: El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguien
tes casos: (...) por violación (...) de las formas esenciales [...]“ y "A n. 15: Si se hubiere
incurrido en una irregularidad, omisión o vicio que no llegare a impedir la existencia de
alguno de sus elementos esenciales, el acto será anulable en sed eju d icial".
Sin entrar a considerar las distintas categorías de nulidades dentro del Derecho admi
nistrativo y las diferencias entre las mismas y, a su vez, con las propias del Derecho civil,
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acarrear la nulidad absoluta de aquél85 porque el acto ni siquiera existe. Mi siquiera existe
manifestación de voluntad del órgano administrativo dado que se ha prescindido totalmente
de las formas previas necesarias para que ello se produzca.''1 Se trata ni más ni menos que
de un comportamiento material de la administración carente de sustentojurídlco, no siendo
aquí el lugar propicio para encontrar la denominación exacta de esta actitud.511
B) Cuando se han omitido parcialmente los procedimientos esenciales,fi9 se viola el
derecho al debido proceso adjetivo,"1 o se sigue un procedimiento distinto al previsto en
la norma,” el acto administrativo estará viciado de nulidad absoluta.72
C) Finalmente el vicio será leve y el acto podrá sanearse" cuando aquél fuere insustancial con
relación a los fundamentos que hacen a la existencia del procedimiento administrativo.,J
55"E s más. la'falta absoluta de procedimiento puede constituir, cuando atente la propiedad o las libertades
públicas en un supuesto de via de hecho". González Pérez. Jesús. Comentarios a la Ley de Procedimiento
Administrativo, p.- 330, Madrid, Civicas. 1977.
‘ 'E s el caso de una cesantía sin la instrucción del sumario administrativo correspondiente o la celebración de
un contrato administrativo sin la utilización de ningún sistema de selección del contratista particular. Es de
suma importancia encasillar este supuesto en esta categoría dado que, al no haber acto administrativo, no
existe la posibilidad de que alguien trate de beneficiarse con los derechos que pueden emanar del instituto de
la estabilidad del acto administrativo.
“ Para una mejor comprensión del tema ver Gordillo. Agustín, op. cit.. T, 3, p. XI-22 y sigs., autor que analiza
las distintas, variantes que pueden presentarse que conduzcan al nu acto administrativo, Por nuestra parte
entendemos que la prescindencia total y absoluta de los procedimientos administrativos esenciales representa
un comportamiento material de la administración cercano a la vía de hecho, de lo que se deriva que al no estar
alcanzado por las prescripciones del Art. 17 de la L.P.A. este comportamiento no estaría alcanzado por el
principio de la estabilidad. En cambio para Diez, ante la prescindencia de las exigencias establecidas en el
procedimiento administrativo se estaría en un supuesto de acto inexistente. Diez, Manuel Maria. Derecho
Administrativo. T. II, p. 306. Buenos Aires, Plus Ultra, 1976.
“ Acto administrativo dictado sin que conste en el expediente el dictam en ju ríd ico previo
’“Acto administrativo dictado sin haberse producido infundadamente la prueba ofrecida por el particular o se
violó el derecho a ser oído que le asiste, todo ello siempre en el caso de que no se haya prescindido total y
absolutamente del procedimiento.
"Contrato administrativo celebrado previa utilización del sistema de selección de licitación privada cuando
debia utilizarse la licitación pública.
,2“ SI se viola el procedimiento esencial previsto imperativamente en la norma reglamentaria, ia consecuencia
es la nulidad del acto impugnado (Art. 1.1 inc. b. de la Ley N* 19.54 9 )” ; Cámara Nacional de Apleaciones en
lo Contencioso Administrativo Federal. Sala I. en autos "AADI C A PlF Asociación Civil Recaudadora y otros d
P EN s/ Proceso de conocimiento" 27-06-00.
n Diez, Manuel María, op. cit., p. 318.
,4La realización de “ pases" de una dependencia a otra cuando ello está prohibido o la formación de' "corres
pondes", etc.
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