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Linares, Sebastián, La independencia judicial: conceptualización y medición, revista
Política y Gobierno, vol. XI, núm. 1, 2004, pp 74. En esta obra él hace la diferenciación que
realizan autores como Becker, (1970), Rossen (1987), Wrobleski (1987), Diez Picazo
(1992), Salzberger (1993 y 2001), Larkins (1996) y Karlan (1998) y que las entienden como
distintos atributos que se pueden entender de una mejor manera en la obra de este autor.
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Ansolabehere, Karina. La política desde la justicia. Cortes Supremas, Gobierno y
Democracia en Argentina y México. Primera edición, 2007, México. Editorial Fontamara.
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FLACSO, pp. 14
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Linares, Op. Cit. Pp. 77
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Ansolabehere, Op. Cit. Pp. 24
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accountability 5
por Guillermo O’Donell quien buscaba en la rendición de cuentas
un factor de estabilidad para las recientes democracias o intentos de democracia
de nuestra América Latina.
Por otra parte, al momento de hablar del activismo judicial nos debemos remontar
a sus orígenes los cuales provienen principalmente, de los sistemas de derecho
conocidos como Common Law, donde domina el realismo jurídico, es decir, a los
jueces se les revestía con un carácter como de creadores del Derecho, en virtud
de que en estos sistemas de derecho entendían a esta actividad como la
verdadera actividad que podía desentrañar el concepto real de derecho.
Los primeros en acuñar tal término fueron nuestros vecinos del norte, quienes se
autoproclamaron con dicho calificativo, con el caso “Brown vs. Borrad of
Education”6, donde se declaró por unanimidad la inconstitucionalidad de la
segregación racial de las instituciones educativas en EE.UU. Lo que parece un
tanto irónico es que al final no se dijo como se ejecutaría la sentencia, ni
incorporaba demás elementos que le permitiese considerarse como ese
parteaguas en la unión americana. Desde mi punto de vista, fue una necesidad de
adquirir cierto protagonismo por parte de los jueces, más que una respuesta que
buscara frenar los problemas de racismos que aquejaban a la sociedad de la
década de los sesenta y setenta.
Sin embargo, este concepto fue permeando en otros sistemas de derecho como
es el caso de Sudáfrica, del cual se hablará más adelante o el caso de Hungría,
5
O’Donnell, Guillermo “Further Thoughts on Horizontal Accountability”, en Conference on
Institutions, Accountability and Democratic Governance in Latin America, Kellogg Institute
for International Studies, Notre Dame, mayo de 2000, p. 7.
6
Marianello, Patricio Alejandro, “El activismo judicial, una herramienta de protección
consticuional” en la Revista Pensar en Derecho, UBA, 2008. Disponible en el link
http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/pensar-en-derecho/revistas/1/el-activismo-
judicial-una-herramienta-de-proteccion-constitucional.pdf consultado por última vez el
día 03 de Junio de 2016
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India y en el plano latinoamericano de Colombia en donde han sido los jueces los
agentes reales de cambio para lograr una igualdad material en la sociedad.
Tal parece que a últimas fechas ha comenzado la penetración del activismo por
parte de los jueces, teniendo como principal premisa la de llevar a cabo una
interpretación más productiva con la finalidad de hacer efectivos los derechos
sociales y económicos que siempre habían sido relegados por diversos factores
económicos y políticos a “derechos de segunda clase”. Lo que esta postura
pretende realizar
Pero a todo ello, aún no hemos dado un concepto de activismo judicial. Pues bien,
para poder explicar el fenómeno del activismo judicial debemos entender que hay
distintas alusiones y que no todas corresponden a la finalidad de este trabajo.
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Serrano Hoyo, Gregorio, “Formalismo y tutela judicial efectiva en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional
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VI. Activismo judicial como versión política: El juez con sus fallos interpela
al poder con el que buscan limitar el poder político o directamente lo
confrontan y que en muchas ocasiones es malversado para ganar
protagonismo o popularidad como opositor
VII. Activismo como versión Serpico: Es el juez que sale de su escritorio y
se empeña en realizar una actividad investigativa que le permita descubrir
el delito o hecho complejo con libertad en el método, aunque es importante
señalar que el fin no justifica los medios.
Partiendo de esta clasificación podría decirse que más que una clasificación de
concepciones es una serie de características que pueden identificar o no al
activismo, pues existen líneas muy tenues en donde el activismo de los jueces
puede dejar de serlo para convertirse en intromisión competencial por lo que
derivado de ello podemos decir que características sí son parte de esta actividad:
vi. Las decisiones que realizan los jueces activistas, sin duda afectan al mundo
de la política pero no es una finalidad de esta actividad. El hecho de que
reivindiquen los derechos a través de una participación más activa no
significa que desee protagonismo en la política.
vii. Es cierto que un Juez puede comprometerse con esclarecer los casos pero
no significa que el activismo le dé un permiso sin prerrogativas o limitantes
para que realice todo lo que en su psique le parece mejor para la obtención
de la justicia
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Saffon, María Paula, García-Villegas, Mauricio, “Derechos sociales y activismo judicial. La
dimensión fáctica del activismo judicial en derechos sociales en Colombia”, Revista
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Dworkin, Ronald, “The Philosoohy of Law, Editorial New York, Oxford University Press,
1977, traducido al castellano, La filosofía del Derecho, F.C.E., México, 1980
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Véase para mayor información, Saffon, María Paula, García-Villegas, Mauricio, “Derechos
sociales y activismo judicial. La dimensión láctica del activismo judicial en derechos
sociales en Colombia”, Revista Estudios Socio-Jurídicos, 2011, 13 pp. 75-107.
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Concedidas 66%
Negadas 34%
prestación prestación
alces alces en
sentido
estricto
Pago de lo 44% 34% 20%
debido
Negadas 27% 22% 12%
Derechos Concedidas 50% 12% 7%
sociales en
general
Negadas 49% 11% 6%
Total 100% 100%
Con esta tabla podemos ilustrar que en realidad de todo el universo de tutelas
analizado por estos autores, solo corresponde al 11% las que son concedidas por
los jueces en materia de derechos prestacionales en sentido estricto. Lo que si
acarrea un problema entre las instituciones que no tienen prevista esta erogación,
sin embargo, no es de magnitudes descomunales como apuntan sus detractores.
El trabajo hecho por esta Corte en temas de suma importancia también ha creado
figuras o razonamientos dignos de exportación a distintos sistemas de gobierno.
Este es el caso del derecho a la salud en la que dicha Corte ha creado un criterio
bastante efectivo para hacer valer el derecho social a la salud; en un primer
momento atendiendo a este en vía judicial cuando a causa de su vulneración se
afectará una garantía fundamental (derechos civiles y políticos) y en segundo,
como un criterio de garantía fundamental que no requeriría la afectación de otra
garantía fundamental, es decir, la aceptación del derecho a la salud, como
derecho de primera generación.
Lo que tal vez si sea necesario para que este proceso penetre en nuestro sistema
es, la voluntad política de todos los participantes estatales para crear una
transformación social efectiva. Esto parece ser un panorama bastante
desalentador, tomando en cuenta la desconfianza que producen las instituciones
gubernamentales en nuestro contexto pero no resulta imposible.
BIBLIOGRAFÍA
Linares, Sebastián, La independencia judicial: conceptualización y medición, revista
Política y Gobierno, vol. XI, núm. 1, 2004
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protección constitucional” en la Revista Pensar en Derecho, UBA, 2008.
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judicial. La dimensión láctica del activismo judicial en derechos sociales en
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