(*).

LA RESOLUCIÓN RECURRIDA RESULTA ILEGAL Y DEBERÁ

DEJARSE SIN EFECTOS EN TÉRMINOS DEL ARTÍCULO 133, FRACCIÓN IV DEL
CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN, AL HABERSE EMITIDO EN
CONTRAVENCIÓN A LO ESTABLECIDO EN LOS ARTÍCULOS 38, FRACCIÓN IV
DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN, 14 Y 16 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, PUES LA AUTORIDAD
FISCALIZADORA PIERDE DE VISTA QUE LEGALMENTE NO SE ENCUENTRA
FACULTADA PARA REVISAR LA LEGAL TENENCIA DE LA MERCANCÍA DE
PROCEDENCIA EXTRANJERA DE MI REPRESENTADA.

A. Lo anterior es así, pues en términos de nuestra legislación, la

autoridad fiscalizadora cuenta con diversas facultades de comprobación que pueden
practicar, de conformidad con el artículo 42 del Código Fiscal de la Federación, así
como con el artículo 144 de la Ley Aduanera vigente.

Así, el artículo 42 del Código Fiscal de la Federación señala

textualmente en la parte que nos interesa, lo siguiente:

Artículo 42. Las autoridades fiscales a fin de comprobar que los

contribuyentes, los responsables solidarios, los terceros con ellos
relacionados o los asesores fiscales han cumplido con las
disposiciones fiscales y aduaneras y, en su caso, determinar las
contribuciones omitidas o los créditos fiscales, así como para
comprobar la comisión de delitos fiscales y para proporcionar
información a otras autoridades fiscales, estarán facultadas para:

(…)

V. Practicar visitas domiciliarias a los contribuyentes, a fin de

verificar que cumplan con las siguientes obligaciones:

(…)

e) La de contar con la documentación o comprobantes que

acrediten la legal propiedad, posesión, estancia, tenencia o
importación de las mercancías de procedencia extranjera,
debiéndola exhibir a la autoridad durante la visita, y

(…)
 2

La visita domiciliaria que tenga por objeto verificar todos o

cualquiera de las obligaciones referidas en los incisos anteriores,
deberá realizarse conforme al procedimiento previsto en el artículo
49 de este Código y, cuando corresponda, con las disposiciones de
la Ley Aduanera. Las autoridades fiscales podrán solicitar a los
contribuyentes la información necesaria para su inscripción y
actualización de sus datos en el citado registro e inscribir a quienes
de conformidad con las disposiciones fiscales deban estarlo y no
cumplan con este requisito.

(…)

(Énfasis añadido)

De lo anterior, se desprende que as autoridades fiscales están

facultadas para realizar ciertos actos de autoridad comprueben que los
contribuyentes, los responsables solidarios, los terceros con ellos relacionados o los
asesores fiscales han cumplido con las disposiciones fiscales y aduaneras y, en su
caso, determinar las contribuciones omitidas o los créditos fiscales, o bien, que
comprueben la comisión de delitos fiscales y para proporcionar información a otras
autoridades fiscales.

Entre ellas, está la de practicar visitas domiciliarias a los contribuyentes,

a fin de verificar que cumplan con obligaciones como la de contar con la
documentación o comprobantes que acrediten la legal propiedad, posesión, estancia,
tenencia o importación de las mercancías de procedencia extranjera, debiéndola
exhibir a la autoridad durante dicha visita.

Por último, dicha porción normativa señala que, la visita domiciliaria que
tenga por objeto verificar todos o cualquiera de las obligaciones referidas en los
incisos anteriores, deberá realizarse conforme al procedimiento previsto en el artículo
49 de este Código y, cuando corresponda, con las disposiciones de la Ley Aduanera.

De conformidad con lo anterior, de conformidad con el artículo 144 de la

Ley Aduanera, la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, tiene diversas facultades
 3

de comprobación, además de las conferidas por el Código Fiscal de la Federación,

como sigue:

Artículo 144. La Secretaría tendrá, además de las conferidas por el

Código Fiscal de la Federación y por otras leyes, las siguientes
facultades:

I. Señalar la circunscripción territorial de las aduanas y de las

secciones aduaneras.

La propia Secretaría señalará, dentro de los recintos fiscales, el

lugar donde se encuentren las oficinas administrativas de la aduana
y sus instalaciones complementarias y establecerá la coordinación
con otras dependencias y organismos que lleven a cabo sus
funciones en los aeropuertos, puertos marítimos y cruces
fronterizos autorizados para el tráfico internacional, en relación a las
medidas de seguridad y control que deben aplicarse en los mismos,
y señalará, en su caso, las aduanas por las cuales se deberá
practicar el despacho de determinado tipo de mercancías que al
efecto determine la citada dependencia mediante reglas.

II. Comprobar que la importación y exportación de mercancías, la

exactitud de los datos contenidos en los pedimentos, declaraciones
o manifestaciones, el pago correcto de las contribuciones y
aprovechamientos y el cumplimiento de las regulaciones y
restricciones no arancelarias, se realicen conforme a lo establecido
en esta Ley.

III. Requerir de los contribuyentes, responsables solidarios y

terceros, la información y documentación relacionada con las
obligaciones y requisitos que establecen las disposiciones fiscales y
aduaneras, empleando, en su caso, el sistema electrónico que se
disponga.

IV. Recabar de los funcionarios públicos, fedatarios y autoridades

extranjeras los datos y documentos que posean con motivo de sus
funciones o actividades relacionadas con la importación,
exportación o uso de mercancías.

V. Cerciorarse que en el despacho aduanero los importadores, los

exportadores, los agentes aduanales y las agencias aduanales,
cumplan los requisitos establecidos en esta Ley y las reglas que
emita el Servicio de Administración Tributaria, respecto del equipo
requerido para promover el despacho electrónico.
 4

VI. Practicar el reconocimiento aduanero de las mercancías en los

recintos fiscales y fiscalizados o, a petición del contribuyente, en su
domicilio o en las dependencias, bodegas, instalaciones o
establecimientos que señale, cuando se satisfagan los requisitos
previstos en el Reglamento, así como conocer del dictamen
aduanero a que se refiere el artículo 43 de esta Ley, y revisar los
dictámenes formulados por los dictaminadores aduaneros en los
términos del artículo 175.

VII. Verificar que las mercancías por cuya importación fue

concedido algún estímulo fiscal, franquicia, exención o reducción de
impuestos o se haya eximido del cumplimiento de una regulación o
restricción no arancelaria, estén destinadas al propósito para el que
se otorgó, se encuentren en los lugares señalados al efecto y sean
usadas por las personas a quienes fue concedido, en los casos en
que el beneficio se haya otorgado en razón de dichos requisitos o
de alguno de ellos.

VIII. Fijar los lineamientos para las operaciones de carga, descarga,

manejo de mercancías de comercio exterior y para la circulación de
vehículos dentro de los recintos fiscales y fiscalizados y señalar
dentro de dichos recintos las áreas restringidas para el uso de
aparatos de telefonía celular, o cualquier otro medio de
comunicación; así como ejercer en forma exclusiva el control y
vigilancia sobre la entrada y salida de mercancías y personas en
dichos lugares, en los aeropuertos y puertos marítimos autorizados
para el tráfico internacional y en las aduanas fronterizas.

IX. Inspeccionar y vigilar, así como revisar, permanentemente en

forma exclusiva, el manejo, transporte o tenencia de las mercancías
en los recintos fiscales y fiscalizados, para lo cual podrá apoyarse
de los sistemas, equipos tecnológicos, o cualquier otro medio o
servicio con que se cuente, incluso el dictamen aduanero a que se
refiere el artículo 43 de esta Ley.

X. Perseguir y practicar el embargo precautorio de las mercancías y

de los medios en que se transporten en los casos a que se refiere
el artículo 151 de esta Ley.

XI. Verificar en forma exclusiva durante su transporte, la legal

importación o tenencia de mercancías de procedencia extranjera en
todo el territorio nacional, incluidos los recintos fiscales, para lo cual
podrá apoyarse de los sistemas, equipos tecnológicos, cualquier
 5

otro medio o servicio con que se cuente, incluso en el dictamen

aduanero a que se refiere el artículo 43 de esta Ley.

XII. Corregir y determinar el valor en aduana de las mercancías

declarado en el pedimento, u otro documento que para tales
efectos autorice la Secretaría, utilizando el método de valoración
correspondiente en los términos de la Sección Primera del Capítulo
III del Título Tercero de esta Ley, cuando el importador no
determine correctamente el valor en términos de la sección
mencionada, o cuando no hubiera proporcionado, previo
requerimiento, los elementos que haya tomado en consideración
para determinar dicho valor, o lo hubiera determinado con base en
documentación o información falsa o inexacta.

XIII. Establecer precios estimados para mercancías que se

importen y retenerlas hasta que se presente la garantía a que se
refiere el artículo 36-A, fracción I, inciso e) de esta Ley.

XIV. Establecer la naturaleza, características, clasificación

arancelaria y clasificación de número de identificación comercial,
origen y valor de las mercancías de importación y exportación.

XV. Determinar las contribuciones y aprovechamientos omitidos por

los contribuyentes o responsables solidarios.

XVI. Comprobar la comisión de infracciones e imponer las

sanciones que correspondan.

XVII. Exigir el pago de las cuotas compensatorias y aplicar el

procedimiento administrativo de ejecución para hacer efectivas
dichas cuotas, los impuestos al comercio exterior y los derechos
causados.

XVIII. Custodiar y transferir al Servicio de Administración y

Enajenación de Bienes las mercancías que hayan pasado a ser
propiedad del Fisco Federal, o de las que pueda disponer
legalmente. Tratándose de las mercancías que no puedan ser
transferidas al Servicio de Administración y Enajenación de Bienes,
el Servicio de Administración Tributaria mantendrá la custodia de
las mismas, y podrá proceder a la asignación, donación o
destrucción de las mismas en términos de las disposiciones
aplicables.

XIX. Dictar, en caso fortuito o fuerza mayor, naufragio, o cualquiera

otra causa que impida el cumplimiento de alguna de las
 6

prevenciones de esta Ley, las medidas administrativas que se

requieran para subsanar la situación.

XX. Establecer marbetes o sellos especiales para las mercancías o

sus envases, destinados a la franja o región fronteriza, que
determine la propia Secretaría, siempre que hayan sido gravados
con un impuesto general de importación inferior al del resto del
país, así como establecer sellos con el objeto de determinar el
origen de las mercancías.

XXI. Otorgar, inhabilitar, suspender, cancelar y extinguir las

patentes de los agentes aduanales.

XXII. Otorgar, inhabilitar y cancelar las autorizaciones de las

agencias aduanales.

XXIII. Expedir, previa opinión de la Secretaría de Economía, reglas

para la aplicación de las disposiciones en materia aduanera de los
tratados o acuerdos internacionales de los que México sea parte.

XXIV. Cancelar las garantías a que se refiere el artículo 36-A,

fracción I, inciso e) y las demás que se constituyan en los términos
de esta Ley.

XXV. Las que le sean conferidas en tratados o acuerdos

internacionales de los que México sea parte.

XXVI. Dar a conocer la información contenida en los pedimentos, a

las Cámaras y Asociaciones Industriales agrupadas por la
Confederación, en términos de la Ley de Cámaras Empresariales y
sus Confederaciones, que participen con el Servicio de
Administración Tributaria en el Programa de Control Aduanero y
Fiscalización por Sector Industrial. Asimismo, podrá dar a conocer a
los contribuyentes la información de los pedimentos de las
operaciones que hayan efectuado.

XXVII. Establecer, para efectos de la información que deben

manifestar los importadores o exportadores en el pedimento que
corresponda, unidades de medida diferentes a las señaladas en las
leyes de los impuestos generales de importación y exportación.

XXVIII. Suspender la libre circulación de las mercancías de

procedencia extranjera dentro del recinto fiscal, una vez activado el
mecanismo de selección automatizado, previa resolución que emita
la autoridad administrativa o judicial competente en materia de
 7

propiedad intelectual, y ponerla de inmediato a su disposición en el

lugar que las citadas autoridades señalen.

XXIX. Microfilmar, grabar en discos ópticos o en cualquier otro

medio que autorice el Servicio de Administración Tributaria
mediante reglas, los documentos que se hayan proporcionado a la
misma en cumplimiento de las disposiciones de esta Ley.

XXX. Ordenar y practicar el embargo precautorio en los términos

del Código Fiscal de la Federación, de las cantidades en efectivo,
en cheques nacionales o extranjeros, órdenes de pago o cualquier
otro documento por cobrar o una combinación de ellos, superiores
al equivalente en la moneda o monedas de que se trate, a diez mil
dólares de los Estados Unidos de América, cuando se omita
declararlas a las autoridades aduaneras, al entrar o salir del
territorio nacional, conforme a lo dispuesto en el artículo 9o. de esta
Ley.

XXXI. (Se deroga)

XXXII. Verificar y supervisar los servicios autorizados que facilitan

el reconocimiento aduanero empleando tecnología no intrusiva.

XXXIII. Autorizar que el despacho de mercancías pueda hacerse

conjuntamente con las autoridades aduaneras de otros países tanto
en territorio nacional como en el extranjero, de conformidad con los
tratados internacionales en los que México sea parte, así como
emitir las reglas que permitan operar dicho despacho conjunto
conforme a la legislación nacional, los tratados internacionales y los
acuerdos interinstitucionales aplicables, incluso para el ejercicio de
facultades de comprobación en aduanas yuxtapuestas y puntos
fronterizos unificados.

XXXIV. Autorizar y cancelar la autorización a los dictaminadores

aduaneros.

XXXV. Contar con sistemas, dispositivos, equipos tecnológicos o

cualquier otro medio electrónico o servicio necesario para el
ejercicio de sus facultades.

XXXVI. Suspender en el padrón de importadores, en su caso, en el

padrón de importadores de sectores específicos o en el padrón de
exportadores sectorial a los importadores o exportadores, conforme
a lo previsto en las disposiciones jurídicas aplicables.
 8

XXXVII. Retener las mercancías de comercio exterior cuando la

autoridad competente presuma una infracción a las disposiciones
que regulan la materia de los derechos de autor y de propiedad
industrial. En ejercicio de esta facultad la autoridad aduanera
actuará como auxiliar de las autoridades competentes en materia
de los derechos de autor y de propiedad industrial, en los términos
que se establezca en los convenios de colaboración y demás
disposiciones jurídicas aplicables.

XXXVIII. Analizar el comportamiento de los regímenes aduaneros o

grupos que conforman el ámbito de importadores y exportadores
por sector, para coadyuvar en la identificación de conductas ilícitas
relacionadas con la entrada y salida de mercancías del territorio
nacional, y proponer estrategias e instrumentar mecanismos para
prevenir y combatir dichas conductas, lo que podrá incluir medidas
especiales de operación aduanera que garanticen el combate
eficaz de las referidas prácticas indebidas.

XXXIX. Las demás que sean necesarias para cumplir con las
facultades a que se refiere este artículo.

(Énfasis añadido).

De conformidad con la porción normativa antecitada, la autoridad

aduanera tiene diversas facultades de comprobación, particularmente la de verificar
que se cumplan con obligaciones en materia aduanera, como la de contar con la
documentación o comprobantes que acrediten la legal propiedad, posesión, estancia,
tenencia o importación de las mercancías de procedencia extranjera, debiéndola
exhibir a la autoridad durante la visita.

Ahora bien, previo a analizar el caso particular de mi representada, se

hará una breve explicación respecto del procedimiento de importación de mercancías
a territorio nacional.

A. Procedimiento de Importación de mercancías.

El procedimiento de importación de mercancías, per se, encuentra su

concreción en los artículos 35, 36, 43, 45, 46, 47, entre otros, de la Ley Aduanera.
 9

En primer lugar, el artículo 35 de la citada Ley, establece textualmente

lo siguiente:

Capítulo III Despacho de mercancías

Artículo 35. Para efectos de esta Ley, se entiende por despacho

aduanero el conjunto de actos y formalidades relativos a la entrada
de mercancías al territorio nacional y a su salida del mismo, que de
acuerdo con los diferentes tráficos y regímenes aduaneros
establecidos en el presente ordenamiento, deben realizar ante la
aduana, las autoridades aduaneras y quienes introducen o extraen
mercancías del territorio nacional, ya sea los consignatarios,
destinatarios, propietarios, poseedores o tenedores en las
importaciones y los remitentes en las exportaciones, así como los
agentes aduanales o agencias aduanales, empleando el sistema
electrónico aduanero. El Servicio de Administración Tributaria
establecerá mediante reglas, lo procedente en los casos de
contingencias en el sistema electrónico aduanero derivadas de
caso fortuito o fuerza mayor.

(Énfasis añadido)

Además, el artículo 36 de la Ley Aduanera señala lo siguiente:

Artículo 36. Quienes introduzcan o extraigan mercancías del

territorio nacional destinándolas a un régimen aduanero, están
obligados a transmitir a las autoridades aduaneras, a través del
sistema electrónico aduanero, en documento electrónico, un
pedimento con información referente a las citadas mercancías, en
los términos y condiciones que establezca el Servicio de
Administración Tributaria mediante reglas, empleando la firma
electrónica avanzada, el sello digital u otro medio tecnológico de
identificación.

Dicho pedimento se presentará ante la autoridad aduanera en

dispositivo tecnológico o en medio electrónico, junto con las
mercancías, a fin de activar el mecanismo de selección
automatizado. El dispositivo o medio deberá contar con los
elementos técnicos que permitan la lectura de la información
contenida en el mismo incluyendo la relativa a los pedimentos;
salvo los casos en que se deba proporcionar una impresión del
pedimento con la información correspondiente, el cual llevará
impreso el código de barras. Lo anterior en los términos y
 10

condiciones que el Servicio de Administración Tributaria establezca

mediante reglas.

En los pedimentos en los que aparezca la firma electrónica

avanzada, sello digital u otro medio tecnológico de identificación y
el código de aceptación generado por el sistema electrónico
aduanero, se considerará que fueron transmitidos y efectuados por
la persona a quien corresponda dicha firma electrónica avanzada,
sello digital u otro medio tecnológico de identificación, ya sea del
importador, exportador, agente aduanal, agencia aduanal o de sus
mandatarios autorizados.

El empleo de la firma electrónica avanzada, sello digital u otro

medio tecnológico de identificación que corresponda a cada uno de
los importadores, exportadores, agentes aduanales, agencias
aduanales y mandatarios autorizados, producirá los mismos efectos
que la firma autógrafa de éstos, a que se refiere el Código Fiscal de
la Federación.

De los artículos anteriormente transcritos, el artículo 35 de la Ley

Aduanera señala que el despacho aduanero es el conjunto de actos y formalidades
relativos a la entrada de mercancías al territorio nacional y a su salida del mismo.

Los mismos deben realizar ante la aduana, las autoridades aduaneras y

quienes introducen o extraen mercancías del territorio nacional, ya sea los
consignatarios, destinatarios, propietarios, poseedores o tenedores en las
importaciones y los remitentes en las exportaciones, así como los agentes aduanales
o agencias aduanales, empleando el sistema electrónico aduanero.

Por su parte, el artículo 43 señala que quienes introduzcan o extraigan

mercancías del territorio nacional destinándolas a un régimen aduanero, están
obligados a transmitir a las autoridades aduaneras, a través del sistema electrónico
aduanero, en documento electrónico, un pedimento con información referente a las
citadas mercancías, en los términos y condiciones que establezca el Servicio de
Administración Tributaria mediante reglas, empleando la firma electrónica avanzada,
el sello digital u otro medio tecnológico de identificación.

Por otra parte, el artículo 43 de la Ley Aduanera estipula lo siguiente:

 11

Artículo 43. Elaborado el pedimento y efectuado el pago de las

contribuciones y, en su caso, de las cuotas compensatorias
determinadas por el interesado, se presentarán las mercancías ante
la autoridad aduanera y se activará el mecanismo de selección
automatizado que determinará si debe practicarse el reconocimiento
aduanero de las mismas. En caso afirmativo, la autoridad aduanera
efectuará el reconocimiento ante quien presente las mercancías en el
recinto fiscal, sin perjuicio de que dicho reconocimiento pueda llevarse
a cabo de manera distinta conforme a lo dispuesto en los tratados
internacionales de los que México sea parte o en los acuerdos
interinstitucionales de los que la Secretaría sea parte.

El mecanismo de selección automatizado se activará con la

presentación ante la aduana del dispositivo tecnológico o medio
electrónico de que se trate, o bien del pedimento, aviso consolidado o
documento aduanero, en los términos que al efecto establezca el
Servicio de Administración Tributaria mediante reglas.

Si no se detectan irregularidades en el reconocimiento aduanero o

que den lugar al embargo precautorio de las mercancías, o el
resultado del mecanismo de selección automatizado determina que
no debe practicarse el reconocimiento aduanero, se entregarán éstas
de inmediato.

En caso de que no se hubiera transmitido y presentado el documento

a que se refiere el artículo 36-A, fracción I, inciso e) de esta Ley, las
mercancías se entregarán una vez presentado el mismo.

No será necesario presentar las mercancías ante el mecanismo de

selección automatizado, en los supuestos que establezca el Servicio
de Administración Tributaria mediante reglas, siempre que las
mercancías se encuentren dentro del recinto fiscal o fiscalizado, por lo
que en caso de que el mecanismo de selección automatizado
determine que deba practicarse el reconocimiento aduanero, éste
deberá efectuarse en el recinto correspondiente.

En los supuestos en que no se requiera pedimento para activar el

mecanismo de selección automatizado, se deberán presentar ante
dicho mecanismo las mercancías con la documentación
correspondiente, en los términos a que se refiere este artículo.

El reconocimiento aduanero no limita las facultades de comprobación

de las autoridades aduaneras respecto de las mercancías que se
introduzcan o extraigan del territorio nacional, no siendo aplicable en
 12

estos casos el artículo 36 del Código Fiscal de la Federación. Si las

autoridades omiten al momento del despacho objetar el valor de las
mercancías o los documentos o informaciones que sirvan de base
para determinarlo, no se entenderá que el valor declarado ha sido
aceptado o que existe resolución favorable al particular.

Las autoridades aduaneras, en ejercicio de sus facultades, podrán

emplear los sistemas, equipos tecnológicos, cualquier otro medio o
servicio con que se cuente y que facilite el reconocimiento, la
inspección o la verificación de las mercancías.

Cuando el reconocimiento aduanero se practique con apoyo de

particulares autorizados, empleando al efecto tecnología no intrusiva,
se emitirá por los dictaminadores aduaneros un dictamen aduanero
relativo al análisis e interpretación de imágenes, cuyo contenido se
presumirá cierto, que deberá proporcionarse a las autoridades
aduaneras inmediatamente después de realizarlo, en los términos y
condiciones que establezca el Servicio de Administración Tributaria
mediante reglas, para los efectos de su competencia y, en su caso,
continuación del reconocimiento aduanero.

(Énfasis añadido)

De lo anterior, se desprende que una vez elaborado el pedimento y

efectuado el pago de las contribuciones y, en su caso, de las cuotas compensatorias
determinadas por el interesado, se presentarán las mercancías ante la autoridad
aduanera y se activará el mecanismo de selección automatizado que determinará si
debe practicarse el reconocimiento aduanero de las mismas.

Además, el artículo 45 de la Ley Aduanera establece lo siguiente:

Artículo 45. Cuando en el reconocimiento aduanero se requiera

efectuar la toma de muestras de mercancías estériles, radiactivas,
radioactivas, peligrosas o cuando sean necesarias instalaciones o
equipos especiales para la toma de las mismas, los importadores,
exportadores, los agentes aduanales o las agencias aduanales,
cuando actúen por cuenta de aquéllos, las deberán tomar
previamente a efecto que sean presentadas al momento del
reconocimiento aduanero. En todo caso se podrán tomar las
muestras al momento del reconocimiento aduanero o durante el
ejercicio de las facultades de comprobación, en los términos que
establezca el Reglamento.
 13

Los importadores o exportadores que estén inscritos en el registro

para la toma de muestras de mercancías estériles, radiactivas,
radioactivas, peligrosas, o para las que se requiera de instalaciones
o equipos especiales para su toma, no estarán obligados a
presentar las muestras a que se refiere el párrafo anterior.

Las autoridades aduaneras podrán suspender hasta por seis meses

la inscripción en el registro a que se refiere este artículo, cuando en
el ejercicio de sus facultades de comprobación detecten
irregularidades entre lo declarado y la mercancía efectivamente
importada o exportada. Asimismo, dichas autoridades podrán
cancelar la citada inscripción, cuando el importador o exportador
hubiera sido suspendido en tres ocasiones o cuando las
autoridades competentes detecten cualquier maniobra tendiente a
eludir el cumplimiento de las obligaciones fiscales. En ambos
casos, se determinarán los créditos fiscales omitidos y se aplicará
una multa equivalente del 8% al 10% del valor comercial de las
mercancías que se hubieran importado al territorio nacional o
exportado del mismo, declarándolas en los mismos términos que
aquella en que se detectó alguna irregularidad en lo declarado y en
lo efectivamente importado o exportado, realizadas en los seis
meses anteriores o en el tiempo que lleve de operación si éste es
menor, sin perjuicio de las demás sanciones que resulten
aplicables.

Cuando se realice la toma de muestras, se procederá a levantar el

acta de muestreo correspondiente.

Dicha porción normativa señala que cuando en el reconocimiento

aduanero se requiera efectuar la toma de muestras de mercancías estériles,
radiactivas, radioactivas, peligrosas o cuando sean necesarias instalaciones o
equipos especiales para la toma de las mismas, los importadores, exportadores, los
agentes aduanales o las agencias aduanales, cuando actúen por cuenta de aquéllos,
las deberán tomar previamente a efecto que sean presentadas al momento del
reconocimiento aduanero y que en todo caso se podrán tomar las muestras al
momento del reconocimiento aduanero o durante el ejercicio de las facultades de
comprobación, en los términos que establezca el Reglamento.

Por su parte, el artículo 46 de la multicitada Ley, establece lo siguiente:

 14

Artículo 46. Cuando las autoridades aduaneras con motivo de la

revisión de las declaraciones electrónicas efectuadas y de los
documentos electrónicos o digitales transmitidos, y presentados
ante las mismas; del reconocimiento aduanero; de la inspección o
de la verificación de mercancías en transporte, tengan conocimiento
de cualquier irregularidad, la misma se hará constar en documento
que para el efecto se levante, de conformidad con el procedimiento
que corresponda, en los términos de los artículos 150 a 153 de esta
Ley.

(Énfasis añadido)

Del artículo anteriormente transcrito, se desprende que el artículo 46 de

la multicitada Ley, establece que autoridades aduaneras, con motivo de la revisión de
las declaraciones electrónicas efectuadas y de los documentos electrónicos o
digitales transmitidos, y presentados ante las mismas; del reconocimiento aduanero;
de la inspección o de la verificación de mercancías en transporte, tengan
conocimiento de cualquier irregularidad, la misma se hará constar en documento que
para el efecto se levante, de conformidad con el procedimiento que corresponda, en
los términos de los artículos 150 a 153 de esta Ley.

Por otra parte, el artículo 43 señala lo siguiente:

Artículo 47. Los importadores, exportadores, agentes aduanales,

agencias aduanales, confederaciones, cámaras o asociaciones,
previo a la operación de comercio exterior que pretendan realizar,
podrán formular consulta ante las autoridades aduaneras, sobre la
clasificación arancelaria y el número de identificación comercial, de
las mercancías objeto de la operación de comercio exterior, cuando
consideren que se pueden clasificar en más de una fracción
arancelaria o en número de identificación comercial distintos.

Dicha consulta podrá presentarse directamente por el interesado

ante las autoridades aduaneras o por las confederaciones, cámaras
o asociaciones, siempre que cumplan los requisitos establecidos en
el artículo 18 del Código Fiscal de la Federación, señalen la
fracción arancelaria y el número de identificación comercial que
consideren aplicable, las razones que sustenten su apreciación y la
fracción o fracciones arancelarias, o el o los números de
identificación comercial con los que exista duda y anexen, en su
caso, las muestras, catálogos y demás elementos que permitan
 15

identificar la mercancía para su correcta clasificación arancelaria y

determinación del número de identificación comercial.

Quienes hubieran formulado consulta en los términos del párrafo

anterior, podrán realizar el despacho de las mercancías materia de
la consulta, anexando al pedimento copia de la consulta en la que
conste su recepción por parte de las autoridades aduaneras. Para
ejercer esta opción se efectuará el pago de las contribuciones de
conformidad con la fracción arancelaria cuya tasa sea la más alta
de entre las que considere que se pueden clasificar, así como, en
su caso, pagar las cuotas compensatorias y cumplir con las demás
regulaciones y restricciones no arancelarias aplicables a las
distintas fracciones arancelarias motivo de la consulta.

Si con motivo del reconocimiento aduanero, se detectan

irregularidades en la clasificación arancelaria o en el número de
identificación comercial, de la mercancía declarada en el
pedimento, los funcionarios adscritos a la aduana no emitirán las
resoluciones a que se refieren los artículos 152 y 153 de esta Ley,
hasta en tanto no se resuelva la consulta por las autoridades
aduaneras.

Cuando de la resolución que emitan las autoridades aduaneras

resulten diferencias de contribuciones y cuotas compensatorias a
cargo del contribuyente, éste deberá pagarlas, actualizando las
contribuciones y con recargos desde la fecha en que se realizó el
pago y hasta aquella en que se cubran las diferencias omitidas sin
que proceda la aplicación de sanción alguna derivada por dicha
omisión. Si resultan diferencias en favor del contribuyente, éste
podrá rectificar el pedimento para compensarlas o solicitar su
devolución.

En cualquier momento se podrá presentar consulta a las

autoridades aduaneras para conocer la clasificación arancelaria y el
número de identificación comercial, de las mercancías, que
pretendan importar o exportar, en los términos del artículo 34 del
Código Fiscal de la Federación, incluso cuando consideren que se
pueden clasificar en más de una fracción arancelaria, anexando, en
su caso, las muestras, catálogos y demás elementos que permitan
identificar la mercancía para su correcta clasificación arancelaria y
determinación del número de identificación comercial.

(Énfasis añadido)
 16

Por último, dicha porción normativa señala que los importadores,

exportadores, agentes aduanales, agencias aduanales, confederaciones, cámaras o
asociaciones, previo a la operación de comercio exterior que pretendan realizar,
podrán formular consulta ante las autoridades aduaneras, sobre la clasificación
arancelaria y el número de identificación comercial, de las mercancías objeto de la
operación de comercio exterior, cuando consideren que se pueden clasificar en más
de una fracción arancelaria o en número de identificación comercial distintos.

En conclusión, conforme a los artículos anteriormente señalados, el

procedimiento para la importación de mercancías consta, entre otras, de las
siguientes fases:

1) En primer lugar, se elabora un pedimento de importación que corre a

cargo de un agente o apoderado aduanal, o bien, en los casos en que sea
innecesario elaborar tal pedimento se presenta la declaración o manifestación
correspondiente;

2) Posteriormente, cuando ésta proceda, se realiza el pago de

contribuciones;

3) Luego, se tienen que presentar las mercancías con el pedimento o

declaración ante la autoridad aduanera;

4) Una vez realizado lo anterior, se activa el mecanismo de selección

aleatorio para determinar si debe efectuarse o no el reconocimiento aduanero;

Dicho reconocimiento consiste en el examen de las mercancías

de importación o exportación, así como de sus muestras, para allegarse de elementos
que ayuden a precisar la veracidad de lo declarado respecto de unidades de medida,
número de piezas, volumen u otros datos que permitan cuantificar la mercancía, así
como su descripción, naturaleza, estado, origen y demás características, o bien, los
datos que permitan su identificación;
 17

5) En el caso de que no deba practicarse el reconocimiento se

entregará de inmediato la mercancía, de lo contrario, las autoridades efectuarán el
primer reconocimiento;

6) Cuando proceda se activará de nueva cuenta el mecanismo aleatorio

de selección, a través del cual se determina si ha de efectuarse un segundo
reconocimiento que, en caso afirmativo, se realiza;

7) Si no existen irregularidades en la importación de mercancías

derivadas de los reconocimientos aduanales, se entregarán éstas de inmediato; y,

8) En caso contrario, dichas irregularidades se harán constar por escrito

o en acta circunstanciada que para el efecto se levante.

Por otra parte, es de señalar a esa H. Procuraduría Fiscal que las

Reglas Generales de Comercio Exterior establecen los requisitos que deberá tener un
contribuyente para la importación de mercancías.

Respecto de dichos requisitos, las Reglas Generales de Comercio

Exterior establecen literalmente lo siguiente:

Capítulo 1.3. Padrones de Importadores y Exportadores.

Importación de mercancías exentas de inscripción en los padrones

a que se refiere el artículo 59 de la Ley (Anexos 7 y 8).

1.3.1.       No será necesario inscribirse en el Padrón de

Importadores y, en su caso, en el Padrón de Importadores de
Sectores Específicos a que se refiere el artículo 59, fracción IV de
la Ley, cuando se trate de la importación de las siguientes
mercancías:

I.          Las efectuadas por misiones diplomáticas, consulares,

especiales del extranjero acreditadas ante el gobierno mexicano y
oficinas de organismos internacionales representados o con sede
en territorio nacional, de conformidad con los artículos 61, fracción I
de la Ley, 88, fracción I, 89 y 90 del Reglamento.
 18

II.         Las previstas en el artículo 61, fracciones IX, XI, XVI y XVII

de la Ley.

III.        Los aparatos ortopédicos o prótesis para uso de personas

con discapacidad, así como los vehículos especiales o adaptados
que sean para su uso personal, siempre que obtengan la
autorización a que se refiere el artículo 61, fracción XV de la Ley.

IV.        Las de vehículos realizadas al amparo de una franquicia

diplomática, de conformidad con el artículo 62, fracción I de la Ley.

V.         Las destinadas al régimen de tránsito en cualquiera de sus

modalidades, de acuerdo al Apartado D del artículo 90 de la Ley.

VI.        Las que retornen al país conforme a los artículos 103, 116 y

117 de la Ley.

VII.       Las importadas temporalmente, conforme al artículo 106 de

la Ley y al Capítulo 3.6.

VIII.      Las destinadas para exposición y venta en establecimientos

de depósito fiscal a que se refiere el artículo 121, fracción I de la
Ley.

IX.        Las efectuadas por pasajeros, de conformidad con la regla

3.2.2.

X.         Las de vehículos nuevos y usados realizadas por personas

físicas y morales conforme a las reglas 3.5.1. y 3.5.2., siempre que
se trate de un solo vehículo en un plazo de 12 meses.

XI.        Los insumos y las mercancías relacionadas con el sector

agropecuario que se encuentran listadas en el Anexo 7, siempre
que el importador sea ejidatario, y sólo en el caso de que no tenga
obligación de estar inscrito en el RFC, podrá utilizar el
RFC genérico correspondiente.

XII.       Los bienes de capital listados en el Anexo 8, siempre que

sean para uso exclusivo del importador.

XIII.      El equipo médico que se relaciona en el Anexo 9, siempre

que se trate de una pieza y sea para uso exclusivo del importador.

XIV.      Las efectuadas por personas físicas para su uso personal,

hasta por el número de unidades por pedimento que se encuentren
 19

contenidas en la siguiente lista, siempre que no se tramiten más de

2 pedimentos por un mismo importador al año:

(…)

 
XV.       Las destinadas al régimen de depósito fiscal en almacenes
generales de depósito.

XVI.      Las importadas por el Ejército, la Fuerza Aérea, la Armada

de México, cuerpos o asociaciones de bomberos, la SEGOB y de
los Estados, autoridades federales, estatales o municipales y sus
órganos desconcentrados, FGR, FGJE, SAT o AGA, para su uso
exclusivo en el ejercicio de sus funciones, con el objeto de
destinarlas a finalidades de seguridad y defensa nacional, así como
seguridad pública, según corresponda.

XVII.     Las realizadas por empresas de mensajería y paquetería,

cuyo valor no exceda de una cantidad equivalente en moneda
nacional o extranjera a 1,000 (mil dólares) y las realizadas por
personas físicas mediante pedimento, cuyo valor no exceda de
una cantidad equivalente en moneda nacional o extranjera a 5,000
(cinco mil dólares), siempre que en este último caso no se efectúe
más de una operación en cada mes de calendario. Lo dispuesto en
esta fracción procederá siempre que no se trate de mercancías a
que se refiera otra fracción de la presente regla.

XVIII.     Los libros, esculturas, pinturas, serigrafías, grabados y en

general, obras de arte.

XIX.      Los menajes de casa, en los términos de la Ley.

XX.       Los materiales que importen las empresas extranjeras de la

industria cinematográfica que se vayan a consumir o destruir
durante la filmación, siempre que se trate de materiales para las
cámaras de videograbación o los aparatos para el grabado
y reproducción de sonido, material de tramoya, efectos especiales,
decoración, construcción, edición y de oficina, maquillaje, vestuario,
alimentación fílmica y utilería.

XXI.      Medicamentos con receta médica, en las cantidades

señaladas en la misma.
 20

XXII.     Las adquiridas por remates realizados por almacenes

generales de depósito en términos del artículo 22 de la Ley General
de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito.

Será necesaria la inscripción en el Padrón de Importadores y en el

Padrón de Importadores de Sectores Específicos, cuando se trate
de mercancías listadas en el Apartado A, del Anexo 10.

No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, no será necesario

inscribirse en el Padrón de Importadores y, en su caso, en el
Padrón de Importadores de Sectores Específicos, tratándose de:

I.          Las mercancías señaladas en las fracciones I, VI, VIII, X y

XVI de la presente regla, aun cuando se trate de mercancías
listadas en el Apartado A, del Anexo 10.

II.         Las realizadas por empresas de mensajería y paquetería a

que se refiere la fracción XVII de la presente regla, únicamente
para los Sectores 10 "Calzado" y 11 "Textil y Confección" del
Apartado A, del Anexo 10.

Ley 59-IV, 61-I, IX, XI, XV, XVI, XVII, 62-I, 90, 103, 104, 106, 116,
117, 121-I, Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
del Crédito 22, Reglamento 82, 88-I, 89, 90, RGCE 3.2.2., 3.5.1.,
3.5.2., Anexos 7, 8, 9 y 10.

Inscripción en el padrón de importadores y en el padrón de sectores

específicos.

1.3.2.       Para los efectos de los artículos 59, fracción IV de la Ley,

82 y 83 del Reglamento, los interesados deberán solicitar su
inscripción en el Padrón de Importadores y, en su caso, en
el Padrón de Importadores de Sectores Específicos, de
conformidad con la ficha de trámite 5/LA o 6/LA del Anexo 1-A,
según corresponda.

Los contribuyentes que requieran importar de manera temporal o

definitiva o destinar a los  regímenes aduaneros de depósito fiscal,
de elaboración o reparación en recinto fiscalizado y de  recinto
fiscalizado estratégico, las mercancías de las fracciones
arancelarias listadas en el Apartado A, del Anexo 10, deberán
cumplir con los requisitos establecidos en la ficha de trámite  6/LA
del Anexo 1-A.
 21

Autorización para importar por única vez sin padrón de

importadores.

1.3.6.       Para los efectos del artículo 59 fracción IV de la Ley, las

personas físicas que no estén inscritas en el Padrón de
Importadores, podrán solicitar previo a la importación de las
mercancías, la autorización para importar por única vez mercancías
sin estar inscritos en el Padrón de Importadores, a través del
formato denominado "Autorización a personas físicas para
importar mercancía por única vez, sin estar inscrito en el padrón de
importadores (Regla 1.3.6.)" del Anexo 1, debiendo cumplir con lo
siguiente:

I.          Estar al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones

fiscales.

II.         No estar inscrito en el Padrón de Importadores.

III.        Contar con e.firma vigente, en caso de presentarse por

Buzón Tributario.

En ningún caso se otorgará más de una autorización al interesado

en un mismo ejercicio fiscal.

La autorización a que se refiere la presente regla, no se otorgará

tratándose de las mercancías clasificadas en las fracciones
arancelarias listadas en el Apartado A, del Anexo 10.   

Horario de recepción de documentos.

1.2.4.       Para los efectos del artículo 7 del Reglamento del CFF,

las declaraciones, promociones, formatos, solicitudes o avisos a
que se refieren las reglas 1.2.1. y 1.2.2. deberán presentarse ante
las autoridades aduaneras, de conformidad con lo siguiente:

I.          En la oficialía de partes de las unidades administrativas del

SAT, distintas de la AGA, en un horario de las 8:00 horas a las
14:30 horas, salvo aquellos trámites en los que se señale
expresamente un horario específico.

II.         Tratándose de las unidades administrativas centrales de la

AGA, el horario de recepción es de las 9:00 horas a las 18:00 horas
de lunes a jueves y de las 9:00 horas a las 15:00 horas los viernes.
 22

III.        Cuando su presentación sea a través de la Ventanilla

Digital, de conformidad con el artículo 9o.-E de la Ley, el horario de
recepción de documentos será de 7:00 horas a las 18:00 horas, por
lo que los trámites o movimientos que se realicen después de
las 18:00 horas o en días inhábiles se considerarán realizados al
día hábil siguiente. Para efectos del horario se tomará en cuenta la
hora del centro del país.

Para los efectos de la Ventanilla Digital se considerarán hábiles

todos los días del año, con excepción de sábados y domingos, así
como aquéllos que las disposiciones legales y los Acuerdos
Secretariales de las Dependencias señalen como inhábiles.

(Énfasis añadido)
De las Reglas Generales de Comercio Exterior anteriormente transcrita, se
desprende que los requisitos del procedimiento para la importación de mercancías
constan, entre otros, los siguientes:

 Estar al corriente de tu situación fiscal.

 Contar con firma electrónica avanzada.
 Contratar los servicios de un agente o apoderado aduanal.
 Inscribirte en el padrón de importadores.
 Realizar el encargo conferido al agente aduanal.
 Cumplir con el pago de las contribuciones y aprovechamientos aplicables, así
como los gastos de almacenaje, carga, descarga, transportación de la
mercancía. 
 Cumplir con las regulaciones y restricciones no arancelarias que en su caso esté
sujeta la mercancía.

Ahora bien, con la finalidad de que esa H. Secretaría tenga un mejor

entendimiento, a continuación se reproduce un diagrama de flujo de los requisitos para la
importación de mercancías, elaborado por la empresa “LARRABEZUA GRUPO
EMPRESARIAL”, líder en servicios integrales de logística, comercio exterior y
seguridad1:

1
https://www.larrabezua.com.mx/paso-a-paso-sobre-el-proceso-de-importacion-de-mercancias/
 23

De conformidad con lo anterior, esa H. Procuraduría Fiscal podrá observar

el procedimiento para la importación de mercancías, en el cual, como se ha expuesto a
lo largo del presente apartado, la autoridad fiscal es la encargada de revisar
documentación para un adecuado procedimiento, de conformidad con las Leyes
Aduaneras, así como a los Reglamentos que de esta deriven o los emitidos por el
Servicio de Administración Tributaria.

De lo anteriormente expuesto se concluye que, al llevarse a cabo el

procedimiento de importación de mercancías, la autoridad fiscal ya ha validado que ésta
se realizó conforme a derecho, pues se realizaron y validaron diversos procesos ante la
Secretaría de Hacienda y Crédito Público, el Servicio de Administración Tributaria y la
autoridad aduanera.
 24

B. Ahora bien, en el caso particular de mi representada, como se

mencionó en líneas anteriores, mediante oficio 20703002010000L/04089/20 de fecha 27
de julio de 2020, notificado a mi representada el 28 de julio de 2020, la Dirección General
de Fiscalización dependiente de la Subsecretaria de Ingresos de la Secretaria de
Finanzas del Gobierno del Estado de México, ordenó la práctica de una visita domiciliaria
a mi representada al amparo de la orden CVD1500030/20, a efecto de verificar la legal
propiedad, posesión, estancia, tenencia o importación de las mercancías que se
encuentran en su domicilio, así como comprobar el cumplimiento de las disposiciones
fiscales y aduaneras.

En virtud de lo anterior, la autoridad fiscalizadora concluyó que, respecto

de los Casos identificados como 1, 3, 6, 16, 17 y 19, mi representada no acreditó contar
con la legal estancia, tenencia o importación de diversas mercancías.

Ahora bien, dichas afirmaciones son erróneas, pues, como se expuso en

el apartado “A” del presente agravio, la autoridad aduanera ya utilizó todos los medios y
herramientas legales que le confiere la Ley Aduanera y el Código Fiscal de la
Federación, así como las Reglas Generales de Comercio Exterior, para verificar la legal
importación de los Casos identificados como 1, 3, 6, 16, 17 y 19, que, en su momento,
es decir, a partir de la entrada de la mercancía a territorio nacional, no hubo
inconveniente alguno por parte de las autoridades fiscales durante el procedimiento de
importación de las mercancías.

Por lo tanto, si la autoridad fiscalizadora no inició sus facultades de

comprobación y, a parte, no detectó irregularidades a partir de la entrada de la
mercancía a territorio nacional, resulta evidente que al momento de iniciar el proceso
de fiscalización del que emana la resolución que por esta vía se recurre, la autoridad
fiscal ya había validado la legal importación de las mercarías a que se hace
referencia.

En efecto, el crédito fiscal determinado a cargo de mi representada a

través de la resolución que por esta vía se recurre, por concepto de impuesto general
de importación e impuesto al valor agregado, respecto de la maquinaria identificada
como Casos 1, 3, 6, 16, 17 y 19, resulta ilegal toda vez que las dichas mercancías ya
 25

habían sido convalidadas por las autoridades aduaneras al momento del

procedimiento de importación, por lo que las facultades de comprobación de las
autoridades fiscales ya fueron ejercidas respecto de dichos casos, al momento de su
entrada al país.

Por lo tanto, como podrá concluir esa H. Procuraduría Fiscal la

resolución que por esta vía se recurre deviene de ilegal al contravenir lo previsto en el
artículo 38, fracción IV del Código Fiscal de la Federación, en relación con los
diversos artículos 14 y 16 de la Constitución Federal, toda vez que la maquinaria
identificada como Casos 1, 3, 6, 16, 17 y 19 ya fue convalidada su legal importación
por las autoridades aduaneras al momento que fue introducida a territorio nacional.

Ahora bien, no obstante que la mercancía identificada como Casos 1, 3,

6, 16, 17 y 19 fue debidamente convalidada por las autoridades aduaneras en el
respectivo proceso de importación, el 27 de julio de 2020 la Dirección General de
Fiscalización dependiente de la Subsecretaria de Ingresos de la Secretaria de
Finanzas del Gobierno del Estado de México, ordenó la práctica de una visita
domiciliaria a mi representada al amparo de la orden CVD1500030/20, a efecto de
verificar la legal propiedad, posesión, estancia, tenencia o importación de las
mercancías que se encuentran en su domicilio, solicitando a mi representada diversa
información y documentación para corroborar el cumplimiento a las disposiciones
fiscales.

Sin embargo, como se ha detallado a lo largo del presente recurso de

revocación, es de resaltarse que la autoridad efectúa un análisis excesivo y rigorista de
la documentación exhibida por mi representada para acreditar la legal estancia en el
país de la maquinaria que adquirió, sin considerar que en la mayoría de la maquinaria
observada, de la cual supuestamente no se acredita la legal importación, la misma fue
adquirida desde hace tiempo considerable, momento en el cual las autoridades
aduaneras validaron el procedimiento de importación.

En relación con lo anterior, es de explorado derecho el hecho de que las

autoridades fiscales requieran al contribuyente información y documentación para
acreditar la legal estancia de las mercancías con documentación con una considerable
 26

antigüedad en comparación al momento en que se ejercieron las facultades de

comprobación.

De conformidad con lo anterior, de forma orientativa se transcribe la

Tesis de Jurisprudencia número P./J. 4/2010, resuelta por contradicción, emitida por
el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación:

ACTA DE IRREGULARIDADES DE MERCANCÍAS DE DIFÍCIL

IDENTIFICACIÓN. EL ARTÍCULO 152 DE LA LEY ADUANERA, AL
NO ESTABLECER UN PLAZO PARA QUE LA AUTORIDAD LA
ELABORE Y NOTIFIQUE, VIOLA LA GARANTÍA DE SEGURIDAD
JURÍDICA.

La garantía de seguridad jurídica impide que la autoridad haga un

ejercicio arbitrario de sus facultades, dando certidumbre al
gobernado sobre su situación, y sobre los plazos legales para que
la autoridad cumpla con este objetivo, de ahí que el artículo 152 de
la Ley Aduanera, al no establecer el plazo para que la autoridad
aduanera elabore y notifique el acta de irregularidades respecto de
mercancías de difícil identificación, viola esa garantía constitucional.
Lo anterior es así ya que, por una parte, queda al arbitrio de la
autoridad determinar el momento en que llevará a cabo tales actos
y, por otra, deja en incertidumbre al particular sobre la situación que
guarda la importación o exportación que realizó de ese tipo de
mercancías, aunado a que cuando se prolonga demasiado el lapso
entre la toma de muestras y la notificación del escrito o acta de
irregularidades, el particular no está en condiciones de realizar una
adecuada defensa de sus intereses en el procedimiento aduanero
que establece el precepto citado, lo que significa colocarlo en la
imposibilidad de desvirtuar las irregularidades relativas.

Contradicción de tesis 56/2008-PL. Entre las sustentadas por la

Primera y la Segunda Salas de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación. 8 de diciembre de 2009. Mayoría de seis votos. Disidentes:
Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Margarita Beatriz Luna Ramos,
José Fernando Franco González Salas, Arturo Zaldívar Lelo de
Larrea y Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Ponente: Juan
N. Silva Meza. Secretaria: Guillermina Coutiño Mata.
 27

El Tribunal Pleno, el veintiséis de enero en curso, aprobó, con el

número 4/2010, la tesis jurisprudencial que antecede. México,
Distrito Federal, a veintiséis de enero de dos mil diez. 2

De conformidad con la Jurisprudencia anteriormente transcrita se

desprenden dos situaciones:

1) Que la garantía de seguridad jurídica impide que las autoridades

hagan un ejercicio arbitrario de sus facultades, dando certidumbre al gobernado sobre
su situación, y sobre los plazos legales para que la autoridad cumpla con este
objetivo.

2) Que es ilegal que la autoridad determine el momento en que llevará a

cabo tales actos (de fiscalización) y, por otra, deja en incertidumbre al particular sobre
la situación que guarda la importación o exportación que realiza.

También, resulta importante señalar a esa H. Procuraduría Fiacal que,

mediante recomendación/02/2016 emitida el 11 de febrero de 2016, por la
Subprocuraduría de Protección de los Derechos de los Contribuyentes de la
Procuraduría de la Defensa del Contribuyente, a través de la cual se advirtió que en
un caso similar la Dirección General de Fiscalización dependiente de la Subtesorería
de Ingresos de la Secretaría de Finanzas del Gobierno del Estado de México, de igual
manera durante un procedimiento de fiscalización actuó de manera ilegal pues sus
facultades de comprobación ya habían caducado, pues la maquinaria de dicho
contribuyente fue introducida al país hacía más de 10 años.

En efecto, a través de la recomendación/02/2016, la Subprocuraduría de

Protección de los Derechos de los Contribuyentes, deja ver que como un practica
recurrente por parte de la Dirección General de Fiscalización dependiente de la
Subtesorería de Ingresos de la Secretaría de Finanzas del Gobierno del Estado de
México, el ejercer sus facultades de comprobación después de que éstas ya han
caducado.

2
Registro digital 165359, Tesis P./J. 4/2010, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo
XXXI, Febrero de 2010, página 5, Tipo Jurisprudencia.
 28

A efecto de evidenciar dicha circunstancia, a continuación, se transcribe

la parte conducente de la recomendación/02/2016, que a la letra señala:

“[…]

Adicionalmente, es de resaltarse que la autoridad efectúa un

análisis excesivo y rigorista de la documentación exhibida por
la quejosa para acreditar la legal estancia en el país de la
maquinaria que adquirió, sin considerar que en la mayoría de
los casos, dicha maquinaria fue adquirida desde hace más
de 20 años, por lo que atendiendo a mejores prácticas en
acto de fiscalización, la autoridad debió haber procurado un
equilibrio entre la aplicación rigorista de las normas y la
situación en particular de la contribuyente.

En ese mismo sentido, la autoridad vulnera los derechos del

sujeto auditado, al pretender que conserve los comprobantes
fiscales que ampran su maquinaria, no obstante, conforme a
lo dispuesto por el artículo 30 del Código Fiscal de la
Federación, en la mayoría de los casos, ni siquiera era su
obligación conservarlos.

Aunado a lo anterior, este Ombudsman advierte que la

actuación de la autoridad también viola el artículo 67, primer
párrafo, fracción II, del Código Fiscal de la Federación, el
cual dispone que las facultades de las autoridades fiscales
para determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios,
así como para imponer sanciones por infracciones a las
disposiciones fiscales, se extinguen en el plazo de cinco
años contados a partir del día siguiente a aquél en que se
presentó o debió haberse presentado declaración o aviso
que corresponda a una contribución que no se calcule por
ejercicios, o a partir de que se causaron las contribuciones
cuando no exista la obligación de pagarlas mediante
declaración.

Así, en materia de comercio exterior, en atención a los

artículos 67, primer párrafo, fracción II, del Código Fiscal de
la Federación, en relación con el 45 de la Ley Aduanera
vigente hasta el 14 de diciembre de 1995, el término de cinco
años para la caducidad de la facultad de comprobación de la
legal estancia en el país de mercancía extranjera y la
determinación del impuesto exterior que cause, comienza a
partir del momento en que se introducen esas mercancías al
 29

territorio nacional y, en el caso que nos ocupa, de acuerdo a

la documentación comprobatoria (pedimentos de importación
y facturas), conforme a las fracciones I y II del entonces
artículo 117 de la Ley Aduanera vigente hasta el 14 de
diciembre de 1995, se observa que la mercancía fue
introducida a territorio nacional hace más de 13 años en
algunos caos e, incluso en otros, hace más de 20, por lo que
resulta inconcuso que ya transcurrió en exceso el plazo de 5
años establecido por la ley para la extinción de facultades de
la autoridad por caducidad, lo que evidencia la ilegal
actuación de la responsable al emitir la liquidación materia de
la Queja.

Al respecto, esta Procuraduría comparte el criterio

sustentado por el Prime Tribunal Colegiado en Materia
Administrativa del Primer Circuito en la tesis publicada en el
Semanario Judicial de la Federación, Octava Época, Tomo
VIII, Julio de 1991, materia Administrativa, página 133, con
número de registro 222231, que se transcribe a continuación:

[…]

Por lo anterior, para esta Procuraduría la autoridad incurrió

en una práctica ilegal, al haber verificado la legal estancia en
territorio nacional de la maquinaria de la contribuyente, una
vez caducadas sus facultades, obligando con ello que la
quejosa acreditara la legal estancia de las mercancías con
documentación cuya antigüedad superaba los 10 años al
momento en que se ejercieron dichas facultades.

Por todo lo anterior, este Ombudsman considera que la

responsable violó en perjuicio de la hoy Quejosa los derecho
fundamentales de legalidad, seguridad jurídica y debido
proceso, contenidos en los artículos 14, 16 y 17 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, al no
haber valorado debidamente las pruebas aportados, con las
que acredita haber cumplido con los requisitos establecidos
en el Código Fiscal de la Federación y en la Ley Aduanera
vigentes en los distintos momentos en que fueron emitidas
las facturas; al aplicar en forma inexacta la Ley, al pretender
que en todos los casos se acredite la legal estancia de las
mercancías conforme a la fracción III del artículo 146 de la
Ley Aduanera, no obstante que en algunos caso se acredita
conforme a la fracción I de dicho precepto; al haber verificado
la legal estancia en territorio nacional de mercancías
 30

extranjeras, cuando ya habían caducado sus facultades; lo

cual generó la determinación de un crédito fiscal a cargo de
la quejosa, por considerar que ésta no acreditó la legal
estancia de la maquinaria, en el país.

[…]”

Al respecto, de lo citado con antelación se desprende que a través de la

recomendación02/2016, la Subprocuraduría de Protección de los Derechos de los
Contribuyentes, advirtió como un practica recurrente por parte de la Dirección General
de Fiscalización dependiente de la Subtesorería de Ingresos de la Secretaría de
Finanzas del Gobierno del Estado de México, el ejercer sus facultades de
comprobación y requerir al contribuyente diversa información y documentación, para
acreditar la legal estancia de las mercancías con documentación cuya antigüedad
superaba los 10 años al momento en que se ejercieron dichas facultades.

Se señala además que, el actuar de la autoridad hacendaria vulnera los

derechos del sujeto auditado, al pretender que conserve los comprobantes fiscales
que amparan su maquinaria, no obstante, conforme a lo dispuesto por el artículo 30
del Código Fiscal de la Federación, ni siquiera es obligación de los contribuyentes el
conservar dicha documentación, durante más de 5 años.
Ello, pues el artículo 30, párrafo tercero del Código Fiscal de la
Federación3, establece que las personar obligadas a llevar su contabilidad deberán
3
Artículo 30. Las personas obligadas a llevar contabilidad deberán conservarla a disposición de las
autoridades fiscales de conformidad con la fracción III del artículo 28 de este Código.

[…]

La documentación a que se refiere el párrafo anterior de este artículo y la contabilidad, deberán conservarse
durante un plazo de cinco años, contado a partir de la fecha en la que se presentaron o debieron haberse
presentado las declaraciones con ellas relacionadas. Tratándose de la contabilidad y de la documentación
correspondiente a actos cuyos efectos fiscales se prolonguen en el tiempo, el plazo de referencia comenzará
a computarse a partir del día en el que se presente la declaración fiscal del último ejercicio en que se hayan
producido dichos efectos. Cuando se trate de la documentación correspondiente a aquellos conceptos
respecto de los cuales se hubiera promovido algún recurso o juicio, el plazo para conservarla se computará a
partir de la fecha en la que quede firme la resolución que les ponga fin. Tratándose de las actas constitutivas
de las personas morales, de los contratos de asociación en participación, de las actas en las que se haga
constar el aumento o la disminución del capital social, la fusión o la escisión de sociedades, de las
constancias que emitan o reciban las personas morales en los términos de la Ley del Impuesto sobre la Renta
al distribuir dividendos o utilidades, de la información necesaria para determinar los ajustes a que se refieren
 31

conservarla durante un plazo de 5 años, contados a partir de la fecha en la que se

presentaron o debieron haberse presentado las declaraciones con ellas relacionadas.

De igual manera, a través de la recomendación 02/2016, la

Subprocuraduría de Protección de los Derechos de los Contribuyentes, señala que la
actuación de la Dirección General de Fiscalización del Gobierno del Estado de
México, resulta violatoria del artículo 67, fracción II del Código Fiscal de la Federación,
el cual señala que las facultades de las autoridades fiscales para determinar
contribuciones omitidas y sus accesorios, así como para imponer sanciones por
infracciones a las disposiciones fiscales, se extinguen en el plazo de 5 años contados
a partir del día siguiente a aquél en que se presentó o debió haberse presentado
declaraciones o aviso que corresponda a una contribución que o se calcule por
ejercicios, o a partir de que se causaron las contribuciones cuando no exista la
obligación de pagarlas mediante declaración.

Asimismo, la Subprocuraduría de Protección de los Derechos de los

Contribuyentes, sostiene que en materia de comercio exterior el término de 5 años
para la caducidad de las facultades de comprobación de la legal estancia en el país de
mercancía extranjera y de la determinación del impuesto exterior que cause, comienza
a partir del momento en que se introducen esas mercancías a territorio nacional.

Ahora bien, en el caso materia de la recomendación 02/2016, de

acuerdo a la documentación comprobatoria exhibida se advierte que, la mercancía fue
introducida a territorio nacional hace más de 13 años en algunos casos e, incluso en
otros, hace más de 20 años, por lo que resulta evidente que ya transcurrió en exceso
el plazo de 5 años establecido en Ley para la extinción de facultades de la autoridad
por caducidad, lo que evidencia la ilegal actuación de la Dirección General de
Fiscalización del Gobierno del Estado de México, al emitir la liquidación materia de la
queja de la cual emana la recomendación de mérito.

los artículos 22 y 23 de la ley citada, así como de las declaraciones de pagos provisionales y del ejercicio, de
las contribuciones federales, dicha documentación deberá conservarse por todo el tiempo en el que subsista
la sociedad o contrato de que se trate.

[…]
 32

De todo lo anteriormente expuesto, esa H. Procuraduría podrá advertir

que el caso que nos ocupa es similar al diverso asunto materia de la recomendación
02/2016 emitida por la Subprocuraduría de Protección de los Derechos de los
Contribuyentes, toda vez que, la Dirección General de Fiscalización del Gobierno del
Estado de México, ejerce sus facultades de comprobación: i) después de que éstas ya
han caducado y ii) aún después de que al momento de que la maquinaria de mi
representada ya había ingresado al país, de conformidad con el procedimiento de
importación regulado en la Ley Aduanera y Reglas Generales de Comercio Exterior.

Lo anterior es así, pues como ha sido señalado a lo largo del presente

agravio, las autoridades aduaneras revisaron la maquinaria observada al momento de
que se ingresara a territorio nacional, aunado a que cuenta con un plazo de 5 años
contados a partir del momento en que entren las mercancías a territorio nacional, para
ejercer sus facultades de comprobación respecto de la legal estancia en el país de
mercancía de procedencia extranjera y determinar el impuesto exterior que cause.

Dicha circunstancia implica la pérdida o extinción de una facultad o

derecho para determinar, liquidar o fijar en cantidad líquida una obligación fiscal a
cargo de mi representada, por lo que, resulta evidente que la determinación del crédito
fiscal a cargo de la empresa MANUFACTURAS METÁLICAS AJAX, S.A. DE C.V.
contenido en la resolución que por esta vía se recurre deviene de ilegal.

En virtud de lo expuesto, lo procedente es que esa H. Procuraduría

Fiscal deje sin efectos la resolución que por esta vía se recurre en términos del
artículo 133, fracción IV del Código Fiscal de la Federación, lo anterior en razón de
que la Autoridad Fiscalizadora la emitió observando indebidamente los hechos y en
contra de las disposiciones aplicables al caso concreto.