LA MEDIDA CAUTELAR

PREVIA: ASPECTOS
JURISPRUDENCIALES
Y OPERATIVOS
Por: NIZAMA INFANTE Fernando Joel

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 INTERROGANTES A RESOLVER

¿Cuál es el rol y qué aspectos deben ser

revisados por el Ejecutor Coactivo a
efectos de trabar las Medidas Cautelares
Previas (en adelante MCP)?

¿Cuáles son las limitaciones a tomar en

cuenta en relación a trabar MCP a la luz
de la jurisprudencia?

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BASE LEGAL:
• Texto Único Ordenado (TUO) del Código Tributaria, aprobado por Decreto Supremo Nº 133-
2013-EF.y normas modificatorias
• Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley General de Aduanas, aprobado por el Decreto Supremo
N 129-2004-EF y normas modificatorias.
• Reglamento de Procedimiento de Cobranza Coactiva aprobado por Resolución de
SuperintendenciaN 216-2004/SUNAT y modificatorias
• Circular 022-2008 - Procedimiento para trabar Medidas Cautelares Previas y su seguimiento

FACULTAD DEL EJECUTOR (Articulo 116 del Código Tributario, en adelante CT)

“La Administración Tributaria, a través del Ejecutor Coactivo, ejerce las acciones de coerción para
el cobro de las deudas exigibles a que se refiere el artículo anterior. Para ello, el Ejecutor Coactivo
tendrá, entre otras, las siguientes facultades: (…) Ordenar las medidas cautelares previas al
Procedimiento de Cobranza Coactiva previstas en los Artículos 56° al 58° y excepcionalmente, de
acuerdo a lo señalado en los citados artículos, disponer el remate de los bienes perecederos”.

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OPORTUNIDAD DE LA ADOPCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES: (Artículo 15° del Reglamento
de Procedimiento de Cobranza Coactiva aprobado por Resolución de Superintendencia N 216-
2004/SUNAT y modificatorias)

“Medidas cautelares previas al Procedimiento.

El Ejecutor a fin de asegurar el pago de la deuda tributaria y a solicitud del área competente de la
SUNAT dispondrá que se traben medidas cautelares antes de iniciarse el Procedimiento, cuando la
referida área establezca:
(i)Que el comportamiento del Deudor hace indispensable la adopción de medida cautelar.
Este supuesto se sustentará en cualquiera de las situaciones reguladas en los incisos a) al l)
del Artículo 56° del Código, o;
(ii) Que existen razones que permiten presumir que la cobranza podría devenir en infructuosa. Las
medidas cautelares serán sustentadas mediante la correspondiente Resolución de
Determinación, Resolución de Multa, Orden de Pago, documento que contenga deuda
tributaria aduanera, según corresponda, u otro documento que desestima la reclamación, salvo la
excepción prevista en el Artículo 58° del Código.”

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SUPUESTOS PARA LA ADOPCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS (Artículo 56° del CT,
literales a,b,c,d,f, g y h – Comportamientos de naturaleza fraudulenta (*)

• Presentar declaraciones, comunicaciones o documentos falsos, falsificados o

adulterados que reduzcan total o parcialmente la base imponible.
• Ocultar total o parcialmente activos, bienes, ingresos, rentas, frutos o
productos, pasivos, gastos o egresos; o consignar activos, bienes, pasivos,
Ley Penal Tributaria –
gastos o egresos, total o parcialmente falsos.
• Realizar, ordenar o consentir la realización de actos fraudulentos.
D.Leg.813 y modificatorias.
• Destruir u ocultar total o parcialmente los libros o registros de contabilidad. Art. 2° Son modalidades de
• No entregar al acreedor tributario retenciones, percepciones. Defraudación Tributaria
• Obtener beneficios tributarios simulando la existencia de hechos que permitan
gozar de ellos.
• Utilizar cualquier otro artificio, engaño, astucia, ardid u otro medio fraudulento,
para dejar de pagar todo o parte de la deuda tributaria.

(*) Conforme precisión realizada en la Circular 022-2008 - Procedimiento para trabar Medidas Cautelares Previas y su seguimiento

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SUPUESTOS PARA LA ADOPCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS (Artículo 56° del CT,
literales del e, i, j, k y l – Otros comportamientos

• No exhibir y/o no presentar los libros, registros y/o documentos que sustenten la
contabilidad, u otros relacionados con la generación de obligaciones tributarias,
incluidos los sujetos no obligados a llevar contabilidad.
• Pasar a la condición de no habido.
• Haber demostrado una conducta de constante incumplimiento de compromisos de
pago.
• Ofertar o transferir sus activos, para dejar de pagar todo o parte de la deuda tributaria.
• No estar inscrito ante la administración tributaria

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE

No es relevante si la presentación de la documentación fue efectuada o no de forma posterior al plazo del

requerimiento reiterativo, para la configuración del supuesto contemplado en el inciso e) del artículo 56° del
Código Tributario, al respecto la RTF Nro. 00227-4-2009 (2009) estableció que:

“Se declara infundada la queja (…), toda vez que la quejosa no cumplió con presentar y/o exhibir sus libros y
registros contables en el plazo establecido por la Administración en el Requerimiento Nro. 0221070001929,
en el cual se solicitaron por primera vez, no resultando relevante para la configuración del supuesto
mencionado si la presentación de la documentación fue efectuada o no posteriormente dentro del plazo del
requerimiento reiterativo”.
.

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SUPUESTOS PARA LA ADOPCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS (Artículo 56° del CT)

“(..)Que existen razones que permiten presumir que la cobranza

podría devenir en infructuosa”
▪ La deuda tributaria determinada supera el patrimonio neto consignado por el contribuyente en el Balance
General de la declaración jurada anual del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior a la fecha del presente
informe o del Balance General presentado en el ejercicio en curso con ocasión de la solicitud de modificación de
datos del coeficiente del pago a cuenta del Impuesto a la Renta .
• El deudor tributario tiene pérdidas acumuladas deducidas las reservas, cuyo importe es mayor al tercio del
capital Social Pagado o un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas o impagas por periodo
mayor a 30 días calendarios, conforme al balance General de la declaración jurada anual del Impuesto a la
renta del ejercicio anterior a la fecha del presente informe o del Balance General presentado en el ejercicio en
curso con ocasión de la solicitud de modificación de datos del coeficiente del pago a cuenta del Impuesto a la
Renta
• Otros motivos debidamente sustentados

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE

Los supuestos contemplados en el Código Tributario para adoptar medidas cautelares no son excluyentes
pueden adoptarse otros siempre que sean razonables y suficientes: Al respecto la Resolución del Tribunal
Fiscal Nro. 00259-Q-2015 (2015), establece que aunque los supuestos contemplados en el artículo 56° del
Código Tributario para se enumeran de forma taxativa los comportamientos del deudor tributario:

“no lo hace respecto de otras razones que permitan asumir que la cobranza podría devenir en infructuosa. En
este sentido, la SUNAT puede considerar cualquier supuesto siempre que sea razonable y suficiente. Este
criterio fue establecido en las resoluciones números 03821-5-2007 y 03322-3-2008”
.

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¿Qué otros motivos pueden
sustentar las MCP?

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PROCEDIMIENTO (Circular 022-2008 - Procedimiento para trabar Medidas Cautelares Previas y
su seguimiento):

AUDITORIA

RECLAMOS JEFE DEL AREA COMITÉ EVALUADOR EJECUTOR COACTIVO

CONTROL DE LA DEUDA • Revisión del informe • Revisión que en la solicitud

• Revisión del informe y
procedencia de las de MCP estén consignadas
• Identificar las MCP. de formas clara las causales.
situaciones y elaborar • Acta y votación • 5 días hábiles para formular
el informe observaciones, si la solicitud
no cumple los requisitos de
la circular.( Para evaluación
y/o subsanación por el área
solicitante)

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¿Qué aspectos pueden ser
materia de observación?
¿Hay algún limite para las
observaciones?

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EL INFORME DE MCP Y LA MOTIVACIÓN

Se debe evidenciar que la conducta de la contribuyente encuadra en los tipos legales invocados, con
respaldo en los informes, requerimientos y sus resultados.

El artículo 6° numeral 6.2. de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 274441, establece que
que: “Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de
anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique
de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto”

Morón Urbina indica refiriéndose a las formas de motivación: “(...) permite que se pueda motivar mediante
la aceptación integra de los pareceres o dictámenes previos existentes en el expediente, en cuyo caso será
necesario sólo la cita expresa del documento que le sirve de sustento y de su ubicación dentro del expediente,
para la accesibilidad del administrado (motivación in aliunde)”

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MOTIVACIÓNDE LA MCP

Respecto a la obligación de la administración tributaria de motivar los actos

administrativos, la Resolución del Tribunal Fiscal N° 09845-7-2016 (2016),
estableció que de conformidad con los artículos 3° y 6° de la LPAG y los artículos
103° y 129° del Código Tributario, la administración tributaria tiene la obligación
de motivar sus actos administrativos, bajo sanción de nulidad, conforme el
artículo 109° numeral 2 del Código Tributario y el artículo 10° numeral 2 de la
LPAG.

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MOTIVACIÓNDE LA MCP

Se debe evidenciar que la conducta de la contribuyente encuadra en los tipos legales invocados, con
respaldo en los informes, requerimientos y sus resultados.

El artículo 6° numeral 6.2. de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 274441, establece que
que: “Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de
anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique
de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto”

Morón Urbina indica refiriéndose a las formas de motivación: “(...) permite que se pueda motivar mediante
la aceptación integra de los pareceres o dictámenes previos existentes en el expediente, en cuyo caso será
necesario sólo la cita expresa del documento que le sirve de sustento y de su ubicación dentro del expediente,
para la accesibilidad del administrado (motivación in aliunde)”

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MOTIVACIÓNDE LA MCP

Mención de fundamentos y hechos que sustentan la adopción de las MCP conforme Resolución del Tribunal
Fiscal N° 00892-Q-2017, criterio que reitera el vertido en RTF N° 04801-5-2006, 05060-5-2006, 08313-1-2017
y 09056-1-2007.

“Se declara fundada la queja presentada cuestionando la quejosa que se le ha

trabado indebidamente una medida cautelar previa, al verificarse que la
resolución coactiva que ordenó la referida medida cautelar previa no se
encuentra debidamente motivada, pues no indica los hechos y fundamentos que
la sustentan”.

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE

No es obligación de la Administración notificar el informe que sustenta la adopción de las medidas

cautelares previas: Al respecto con Resolución del Tribunal Fiscal Nro. 04972-Q-2014 (2014), reafirma el
criterio de la Resolución Nro. 13863-2-2011, que prescribe que :

“no es obligación de la Administración notificar el informe que sustenta la

adopción de las medidas cautelares previas ya que el acto que justifica y sustenta
la adopción de las medidas cautelares previas son las resoluciones coactivas
correspondientes, en las cuales ha expuesto y se ha dado a conocer a la quejosa
los fundamentos y disposiciones por las cuales se solicitó la adopción de las
medidas cautelares previas, por lo que dicho alegato no resulta atendible.”

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE

La notificación del informe y mención de los incisos correspondientes del aticulo 56°, conforme la Resolución
del Tribunal Fiscal N° 00093-Q-2017

“Se declara fundada la queja presentada, dado que la Administración no ha

sustentado debidamente la adopción de las medidas cautelares previas
ordenadas en su contra, pues en las resoluciones coactivas que ordenaron tales
medidas no se cita alguno de los incisos del artículo 56º del Código Tributario, así
como tampoco se advierte que el informe que las sustenta forme parte integrante
de las resoluciones coactivas antes indicadas o que hubiera sido notificado a la
quejosa.”

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE

Menciona a los documentos solicitados en los requerimientos y que no fueron exhibidos, conforme
Resolución del Tribunal Fiscal N° 00504-Q-2017

“Se declara fundada la queja presentada en el extremo referido al

cuestionamiento de las medidas cautelares previas trabadas en el Expediente N°
1730090000098, pues la resolución coactiva que contiene el sustento de las
medidas cautelares previas trabadas, no detalla los documentos que habrían sido
solicitados a la quejosa a través de los requerimientos de fiscalización a que alude
dicha resolución y que no habrían sido presentados y/o exhibidos, por lo que no se
encuentra debidamente motivada, debiendo la Administración dejar sin efecto
dichas medidas cautelares previas e improcedente en lo demás que contiene. “

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¡MUCHAS
GRACIAS!

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