Hermenéutica jurídica

Repaso final

NOCIONES BÁSICAS. sesión 1 y 2

- Ricardo Guibourg (et al). Introducción al conocimiento científico. Cap. I

● Lenguaje: Sistema de símbolos con un significado que sirve a la comunicación.

Existen distintos tipos de lenguaje: verbal, gestual, pictórico, onomatopéyico…
● Símbolo: Es una expresión que nuestra mente relaciona con un fenómeno. Son
signos intencionales dependientes de una convención tácita. Los lenguajes están
hechos de símbolos. Son artificiales
● Signo: Un fenómeno relacionable con otro fenómeno. Los signos deben estar
ordenados en una estructura más o menos orgánica.
● Es preciso que la información se transmita en un código común para el emisor y
el receptor. Ej: el idioma ( español, inglés,...)
● Significación: Relación entre el símbolo y el fenómeno cuya representación trae a
nuestra mente.
● Significado: Relación de los símbolos con aquello que simbolizan. Es siempre
artificial, intencional y más o menos convencional
● Lo que caracteriza al lenguaje es su intencionalidad.
● La significación puede ser natural o artificial

Clases de lenguaje

1. Lenguaje natural: Uso ordinario del lenguaje

● Seres humanos > usado en comunicación ordinaria
● No es muy preciso, puede tener problemas de ambigüedad y vaguedad
● Formado mediante el uso del grupo social a través de una dinámica histórica no
deliberada.
● Movimiento plain language
2. Lenguaje artificial:
● Oposición al lenguaje natural

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 ● No podemos intervenir individualmente de modo apreciable en su conformación

2.1 Lenguaje técnico

● Otorgar mayor precisión al lenguaje

● Conserva su vocabulario general y su construcción gramatical ( del lenguaje
natural ) pero agrega términos estrictamente definidos
● Hay significado restringido para ciertas expresiones

2.2 Lenguaje formal

● Se emplean únicamente símbolos arbitrarios

Semiótica

● Teoría general de los signos

● Disciplina que estudia los electos representativos en el proceso de comunicación
● Estudio que comprende la sintaxis, la semántica y la pragmática
● La lingüística es una parte de la semiótica y estudia los lenguajes naturales
● Lengua: Sistema de reglas y símbolos que sirve a una comunidad lingüística

Partes de la semiótica

1. Sintaxis
● Estudia los signos mismos con independencia de su significado
● Forma de construcción de la frase dentro de las reglas del idioma
● Hace parte de la gramática
2. Semántica
● Estudio del significado
● Los signos con relación a los objetos designados
3. Pragmática
● Disciplina que estudia el discurso
● Efecto en los participantes
● Relación entre los signos y las personas que los usan
● El lenguaje sirve para INFLUIR en el otro

Sobre la semántica

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 ● Vaguedad: Falta de precisión en el significado de una palabra
● Ambigüedad: Una palabra con más de un significado
● Contexto: Para interpretación y solución de problemas

Niveles de lenguaje

● Lenguaje objeto: El que estudiamos

● Metalenguaje : Lo usamos para hablar del lenguaje objeto
1. Niveles de lenguaje normativo:

1.1. Metalenguaje prescriptivo : Normas que hablan sobre otras normas. Ej: normas que
indican cómo crear normas

1.2. Metalenguaje descriptivo : Habla de las normas a partir de su conocimiento.

Definir

● Indicar el significado de una palabra

● Verbales ( a través de palabras ) y ostensivas ( a través de ejemplos)
● Denotativa o extensional ( ejemplos) o intensional ( criterios)
● Informativa ( describe hechos lingüísticos ) y estipulativa ( decisión)

HERMENÉUTICA E INTERPRETACIÓN JURÍDICA . sesión 3

● Hermenéutica jurídica: Hace referencia a la interpretación del derecho. Nivel de

conocimiento filosófico.
● Interpretación de la norma jurídica en cuanto a su expresión textual
● La interpretación jurídica puede entenderse desde dos vertientes: Como proceso
(actividad) y como producto.
● Proceso: Operación cognitiva del intérprete en busca del contenido significativo

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 que las normas buscan expresar por medio del lenguaje
● Producto: Resultado de ese proceso cognitivo implementado por el intérprete
● Principales características de la hermenéutica jurídica:
1. Es antipositiva. Considera que el derecho va más allá del conjunto de
normas emanadas de la función legislativa. Entiende el derecho como una
práctica social, la cual se comprende desde su interpretación.
2. La comprensión de la norma jurídica NO se encuentra de forma exclusiva
en su manifestación textual. Se da en la relación de ésta con el contexto
específico de su aplicación. Se necesita experiencia o datos previos.
3. La interpretación NO es lineal , es circular. Ciclo entre entre el texto
normativo, los destinatarios de la norma, el contexto específico y el
intérprete.

Tipos de intérprete

➔ Legislador ( creador de las mismas normas, intérprete de carácter oficial )

➔ Doctrinantes ( abogados, profesores, consultores, …)
➔ Jueces ( ejecutada por el poder judicial, es de carácter oficial, filtro necesario para
el desarrollo de la función práctica del derecho)
➔ Individuos

Escuelas de Interpretación Jurídica

➔ Escuela de la Exégesis : Francia. Basada en el método gramatical. La ley debe ser

el único origen de las decisiones judiciales. Acepta la interpretación de esta pero
solo según su texto. La función de los jueces queda reducida a una labor
meramente mecánica, que consiste en la aplicación deductiva de la ley.
➔ Escuela Histórica : Alemania. El derecho es una expresión de las costumbres y
convicciones de un pueblo determinado y las condiciones del momento, para
posteriormente ser formalizado por la actividad del legislador. Procedimiento
interpretativo con 4 elementos : gramatical, lógico, histórico, sistemático.
➔ Escuela de la libre Investigación Científica: La ley escrita no basta para
resolver los problemas de interpretación del derecho. Es necesario recurrir a
otras fuentes como la costumbre. Investigar las realidades sociales.
➔ Escuela del Derecho Libre: El derecho es plástico, dinámico y espontáneo.Admite
la presencia de lagunas que deben ser colmadas por la ciencia jurídica.Repudia el
ejercicio de la hermenéutica tradicional. Propone un modelo de interpretación

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 basado en las convicciones sociales y la libertad prudencial de la actividad de los
jueces.
➔ Escuela del Realismo Jurídico norteamericano: Se manifiesta en contra de la
concepción del common law. Intento de buscar la realidad efectiva sobre la cual
se apoya el derecho vigente en un determinado país. Concede a la actividad
jurisdiccional el monopolio de la creación del derecho positivo. Las leyes antes de
ser aplicadas, son simples pautas en papel que no solucionan conflictos, el juez es
quien las hace efectivas y reales por medio de sus decisiones.

Problemas en la interpretación de la norma jurídica

➔ Sintácticos
➔ Semánticos: Ej: cuando los vocablos utilizados por el legislador son
especializados,en otras áreas del conocimiento como biología, física, química..
➔ Ej semántico : La ambigüedad del lenguaje. Un término puede entenderse de más
de un modo. La vaguedad del lenguaje. Imprecisión del significado de los
vocablos, falta de exactitud : tarde, alto, joven.
➔ Pragmáticos: No existe correspondencia entre lo prescrito en la norma y la
realidad en donde se la pretende aplicar.
➔ Lógicos: Principio de coherencia, correcta estructura del pensamiento. Ej:
antinomias y contradicciones; inconsistencias y redundancias.

HERMENÉUTICA Y FILOSOFÍA ANALÍTICA. sesión 5

Teorías de la interpretación jurídica

● Formalistas: La interpretación es una cuestión de conocimiento. Separación de

poderes. No hay discrecionalidad.
● Escépticas: Realismo jurídico. Los enunciados no son verdaderos ni falsos. Las
normas jurídicas no preexisten a su interpretación, sino que son el resultado de
esta.
● Intermedias: Hart. Casos fáciles y difíciles y depende de ellos el nivel de
discrecionalidad.

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Filosofía analítica Hermenéutica

Importancia del lenguaje Importancia del discurso

El derecho es un conjunto de El derecho como práctica social

prescripciones directivas

La unidad del derecho son los enunciados La unidad lingüística superior es el

normativos discurso. La norma es argumento

La norma precede a la interpretación y la Rol activo de la interpretación. El derecho

interpretación la que atribuye significado es una práctica interpretativa.
a esos enunciados

La ciencia jurídica es un metalenguaje La ciencia jurídica y el derecho están

descriptivo en relación con el interconectadas
metalenguaje prescriptivo en que consiste
el derecho

● La HERMENÉUTICA es ANTIPOSITIVISTA y ANTICIENTIFICISTA.

● Sobre un texto jurídico no se parte de cero, sino se una serie de
experiencias previas
● La interpretación es una actividad circular
● El conocimiento es al mismo tiempo acción y praxis
● Proceso completo, evoluciona en el tiempo ( con la sociedad )
● Interpretación con un rol activo
● Concibe el derecho como una práctica social

POSITIVISMO JURÍDICO. sesión 7. Kelsen

● Interpretación científica y técnica de la norma

● El juez elige una opción de decisión y el positivismo asume que es la correcta
● No está atado a factores externos ( religión, moral, política,...)
● Distinción entre derecho y moral
● Intenta hacer un estudio del derecho de tinte científico
● Distinción entre el ser y el DEBER SER.
● El derecho para los positivistas es aquello que se encuentra en la norma
● La diferencia fundamental es que para el iusnaturalismo el derecho está

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 constituido por normas morales con el fin de llegar a un orden justo y por tanto
correcto, mientras que en el positivismo las normas simplemente se validan en la
manera en que correspondan con el orden jurídico
● La interpretación la hace un operador jurídico > juez / autoridad activa
● Por el órgano jurídico
● Críticas a los métodos de interpretación:
● DWORKIN: Para Dworkin hay múltiples opciones de aplicación de una norma,
pero no significa que esas interpretaciones sean arbitrarias.
● NO EXISTE LA DISCRECIONALIDAD PARA DWORKIN
○ Siempre el juez debe tomar la decisión correcta
○ Iusnaturalista
○ El derecho es moral y la decisión debe ser justa
○ Según Dworkin, todos los casos posibles cuentan con una única respuesta
correcta (“one right answer”): la teoría jurídica debe suministrar una
explicación y una justificación coherentes a todo el ordenamiento jurídico,
y ello exige ofrecer una respuesta a todos los casos que puedan surgir.
● KELSEN: Para Kelsen no existe una decisión correcta, porque sea cual sea la
decisión que tome el juez es correcta porque está justificada por la norma.
● Para Kelsen la respuesta “ correcta” es la que elije el juez, motivado por la norma
● Principio de seguridad jurídica

REALISMO JURÍDICO. sesión 8. Ross

● El derecho como “predicción”

● La interpretación de la norma hace el derecho vigente
● La creación del derecho a través de las decisiones judiciales
● Los tribunales parten de una norma general a una particular
● Los tribunales fundamentan las decisiones en las normas del derecho vigente
● El juez crea derecho según Ross. Contrario a lo que dice Dworkin de que el juez no
puede crear derecho.

Doctrina del método

● Debe ser descriptiva y no normativa

● En sistemas de precedentes: Teoría que advierte cómo derivar una regla general
de los precedentes existentes y aplicarla al caso concreto para decidir.
● Son importantes los hechos del caso
● Al inicio no hay un precedente claro: el juez debe revisar si el caso es asemejable a

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 los demás.
● En caso del sistema legislado: Descubrir el significado de la ley

Conexiones- indicios

● Permiten decidir cuál de las varias interpretaciones es la más probable

● No trabaja con el lenguaje, sino con hechos, experiencias y datos.
● Se hace una labor básicamente de “detective”

Interpretación

● Según Ross, en el realismo jurídico la interpretación es la actividad que ejerce el

juez al momento de encontrar un significado en la norma jurídica
● Ross plantea 2 formas de interpretación:
● Interpretación por significado: Determinar el significado de una expresión a
través de la interpretación, con el fin de volverla más sencilla (Uso de expresiones
menos vagas)
● Interpretación por referencia: Determinar si los hechos del caso corresponden a
una expresión ( tipicidad en el derecho penal ) Por ejemplo, no puedo decir que
hubo delito homicidio si en realidad la víctima resultó solamente lesionada.
● Ross dice que el juez usa datos que son relevantes para determinar una decisión
en particular: datos económicos, políticos e incluso estadísticos, es decir, datos
extrajurídicos. (El positivismo va en contra de esto)

Críticas a la distinción entre interpretación subjetiva y objetiva:

● Subjetiva: Es inaccesible, lo que usamos son datos relevantes ( políticos,

históricos, relacionados con el autor)
● Objetiva: Limita la interpretación a los datos que el receptor tenía cuando accedió
al mensaje.

Problemas de interpretación

● Sintácticos
● Lógicos: Normas que se contraponen, inconsistencias, redundancias, suposiciones.
● Uso del sentido común y la discreción
● EN EL REALISMO EXISTE DISCRECIONALIDAD, pues los jueces tienen la facultad
de crear derecho.

POSITIVISMO METODOLÓGICO E INTERPRETACIÓN. sesión 9 . Hart

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 ● El derecho está hecho de criterios y pautas generales, por lo que en algún punto
existe ambigüedad y vaguedad. La norma no indica qué proceder
● Hay 2 recursos para comunicar las pautas generales: Legislación y precedente
● Textura abierta del derecho :
● El derecho otorga discrecionalidad a los jueces en los casos límite para decidir las
cuestiones que el derecho no determina
● Casos fáciles y casos difíciles
● HAY DISCRECIONALIDAD

RESUMEN DISCRECIONALIDAD:

GARANTISMO Y USO ALTERNATIVO DEL DERECHO

Motivos y causas determinantes del giro de las tesis alternativistas hacia el garantismo

Puntos de intersección y/o divergencia entre las dos teorías

ESTRUCTURA DE ARGUMENTACIÓN SEGÚN TOULMIN. ATIENZA

Argumentación: Actividad total de plantear pretensiones, ponerlas en cuestión,

respaldarlas produciendo razones, criticando esas razones, refutando esas críticas, etc.

Razonamiento: Actividad central de presentar la razones a favor de una pretensión, así

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como para mostrar de qué manera esas razones tienen éxito en dar fuerza a la
pretensión.

Argumento: Dos sentidos del término. i.) un tramo de razonamientos; ii) las disputas
argumentativas ( argument) interacciones humanas a través de las cuales se formulan,
debaten y/o se da vuelta a tales tramos de razonamiento.

● Quien participa en un argumento manifiesta su racionalidad o su falta de

racionalidad según se muestre : abierto al argumento ( reconoce la fuerza de las
razones o trata de replicar a ellas ) o sordo al argumento ( ignora las razones
contrarias o replica a ellas con aserciones dogmáticas )

El modelo simple de análisis de los argumentos:

En un argumento pueden distinguirse siempre 4 argumentos :

La pretensión : Significa tanto el punto de partida como el punto de destino de nuestro

proceder en la argumentación

Las razones : Los hechos específicos del caso

La garantía: Depende del tipo de argumento del que se trate. Reglas que permiten o
autorizan el paso de unos enunciados a otros. Podrá consistir en una norma o principio
jurídico

El respaldo : Puede expresarse en la forma de enunciados categóricos sobre hechos

Esquema :

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Tipos de argumentos:

Argumentos substanciales

Argumentos analíticos

Según Toulmin la mayoría de argumentos que se efectúan en la práctica son argumentos

substanciales

Tipos de falacias :

Son las formas en que se argumenta incorrectamente. Se encuentran en 5 categorías:

1. Falta de razones : Efectuar una pretensión y argumentar en su favor utilizando

razones cuyo significado es equivalente al de la pretensión original
2. Razones irrelevantes: Tienen lugar cuando la prueba que se presenta a favor de la
pretensión no es directamente relevante para la misma. ( Ej: apelar a la autoridad,
argumentar contra la persona, …)
3. Razones defectuosas : Aparecen cuando las razones que se ofrecen a favor de la
pretensión son correctas, pero inadecuadas para establecer la pretensión
específica en cuestión. ( Ej: efectuar una generalización apresurada, se llega a una
conclusión con pocos ejemplos o con ejemplos atípicos)
4. Suposiciones no garantizadas : Se parte del presupuesto de que es posible pasar de
las razones a la pretensión sobre la base de una garantía compartida por la mayor
parte o por todos los miembros de la comunidad, cuando de hecho la garantía en
cuestión no es comúnmente aceptada.
5. Ambigüedades: Tienen lugar cuando una frase o palabra se usa equivocadamente
debido a : una falta gramatical, una colocación errónea del acento, o cuando se
toman similitudes gramaticales o morfológicas entre palabras como indicativas de
similitudes de significado.

La argumentación jurídica:

Cualquier decisión jurídica implica una línea compleja de razonamiento

6.

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