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E X P O N G O:
a) Me refiero al auto emitido por esa Sala de Apelaciones de fecha diecinueve de
septiembre del año dos mil siete, dentro del presente juicio ordinario, auto mediante
el cual, se resuelve entre otras cosas, en su numeral romano I) de la parte resolutiva,
Revocar el numeral romano I) de la parte resolutiva del auto apelado de fecha
veintiuno de mayo del año dos mil siete, emitido por el Juzgado de Primera
Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango, en cuanto a
la EXCEPCIÓN PREVIA DE PRESCRIPCIÓN, la cual fue declarada sin lugar
por esa repetida Sala de Apelaciones.
b) El numeral romano I) de la parte resolutiva del auto emitido por esa Sala de
Apelaciones, en virtud del cual se resuelve SIN LUGAR la excepción previa de
prescripción, es oscuro y ambiguo, pues en dicha resolución se establece que se
revoca y se confirma el numeral romano I) del auto emitido por el Juzgado de
Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango y
que fue apelado, situación que me confunde, por lo que ruego sea aclarado dicho
numeral romano I) resolutivo del auto de mérito, en el sentido de indicar por que se
revoca y por que se confirma el numeral romano I) de la resolución emitida por el
Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de
Huehuetenango, auto de fecha veintiuno de mayo del año dos mil siete.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
P E T I C I O N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de ampliación
ORDINARIO DE POSESION No. 46-06. Of. 1º. JUZGADO.
E X P O N G O:
I) El día de hoy me fue notificada la Sentencia de fecha diez de Diciembre del año dos mil
seis, recaída en el presente proceso. En ella se declara procedente la demanda pero es
necesario que se amplíe algunos términos del apartado c) y d) de su parte dispositiva por
cuanto que son faltos de claridad.
II) Uno de los puntos sometidos al proceso y para que se declare en sentencia, es que se
condene a los demandados al pago de los gastos que son necesarios para la medida, entrega,
escrituración, e impuestos del inmueble cuya propiedad y posesión se me ha reconocido en
dicha Sentencia. Esta petición consta en el apartado III del petitorio de mi demanda y está
fundada tanto en los hechos que dieron origen a esta litis como en lo que sobre el particular
disponen los artículos 1426 y 1531 del código Civil, pero en la Sentencia se omitió todo el
pronunciamiento sobre este punto.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Si se hubiere omitido resolver alguno de los puntos sobre que versare el proceso, podrá
solicitarse la ampliación...." Artículo 596 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I O N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de revocatoria
JUICIO ORDINARIO DE OPOSESIÓN A TITULACIÓN SUPLETORIA. No. 66-07.
Of. 2º.
E X P O N G O:
Por decreto del diez de los corrientes que me fue notificado a las once horas del día de ayer,
se rechaza como prueba propuesta de mi parte, la ratificación del memorial mediante el
cual se contestó la demanda.
Según dicho decreto, no se le admite "en virtud de no haber sido ofrecido oportunamente en
el escrito de demanda..."
No existe ninguna normal legal que autorice a los Jueces a rechazar ninguno de los medios
de prueba enumerados en el artículo 128 del código procesal Civil y Mercantil.
A tenor del artículo 127 del citado código puede rechazar los que sean prohibidos por la
Ley, los notoriamente dilatorios o los propuestos con el objeto de entorpecer el proceso. El
medio probatorio propuesto por mí no adolece de ninguno de esos vicios. En la demanda se
ofrece como prueba la declaración o confesión del demandado. La ratificación es, como lo
indica el artículo 141 del Código Procesal Civil y Mercantil, una "confesión sin
posiciones". Es falso que no se haya ofrecido en su oportunidad.
Pretender que se ofrezca de manera específica individualizada, está fuera de toda razón. Se
trata de una diligencia cuya necesidad o conveniencia únicamente es posible percibirla con
posterioridad a la demanda. De lo contrario, habría que ofrecer como prueba, la ratificación
de los escritos que presentare la parte contraria. Y la ratificación no está incluida entre los
medios de prueba que enumera el artículo 128 de la Ley adjetiva.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Los decretos que se dicten para la tramitación del proceso son revocables de oficio por el
Juez que los dictó. La parte que se considere afectada también puede pedir la revocatoria de
los decretos....." Artículo 598 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I Ó N:
a) Que se tenga por presentado este memorial y se le dé el trámite que en derecho
corresponde.
b) Que se tenga por interpuesto el RECURSO DE REVOCATORIA en contra del
Decreto emitido por ese Órgano Jurisdiccional, con fecha diez de Octubre del año
dos mil siete, dentro del Juicio Ordinario de oposición a titulación supletoria bajo el
número 66-07 a cargo del oficial segundo.
c) Se señale día y hora para que la parte demandada comparezca a ratificar el
memorial de contestación de la demanda.
d) Se le cite con la anticipación debida y bajo el apercibimiento de rigor.
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de reposición
ORDINARIO DE REIVINDICACIÓN No. 44-07. Of. 2º. JUZGADO.
E X P O N G O:
El día de hoy a las trece horas me fue notificada la resolución dictada por esa Honorable
Sala con fecha diez de julio del año dos mil siete. En ella se niega trámite a la
EXCEPCIÓN PREVIA DE PRESCRIPCIÓN argumentándose que es extemporánea por
haberse ya efectuado la vista. No estoy de acuerdo con dicha resolución porque: a tenor del
artículo 120 del Código Procesal Civil y Mercantil, es una de las excepciones que pueden
oponerse "en cualquier estado del proceso".
Prueba de ello es que la acumulación, puede pedirse "hasta antes de dictarse Sentencia"
(Artículo 541 del código procesal Civil y Mercantil).
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Los decretos que se dicten para la tramitación del proceso son revocables de oficio por el
Juez que los dictó. La parte que se considere afectada también puede pedir la revocatoria de
los decretos....." Artículo 598 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I Ó N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de apelación
ORDINARIO No. 300-2009. OFICIAL 2°.
EXPONGO:
Fui notificado de la resolución de fecha veintiocho de mayo del año dos mil nueve, de la
que estoy en desacuerdo, razón por la cual comparezco a interponer RECURSO DE
APELACIÓN en contra de la resolución relacionada, que declara sin lugar el incidente que
pretende REDARGÜIR DE NULIDAD LA ESCRITURA PÚBLICA NÚMERO
TRESCIENTOS (300) que contiene MANDATO ESPECIAL JUDICIAL CON
REPRESENTACIÓN, autorizada en la ciudad de Huehuetenango por el Notario
FERNANDO LEONEL PALACIOS CASTILLO, de fecha uno de octubre del año dos mil
ocho, por las razones y agravios que expondré en el momento procesal oportuno.
DERECHO:
El artículo 602 del Código Procesal Civil y Mercantil indica que: salvo disposición en
contrario, únicamente son apelables los autos que resuelvan excepciones previas…así como
los autos que pongan fin a los incidentes…el término para interponer la apelación es de tres
días y deberá hacerse por escrito; el artículo 603 del mismo cuerpo legal indica: "La
apelación se considerará sólo en lo desfavorable al recurrente y que haya sido
expresadamente impugnado…"Asimismo, el artículo 604 de la misma ley establece:
"Desde que se interpone la apelación, queda limitada la jurisdicción del Juez a conceder o
denegar la alzada…"El artículo 140 de la Ley del Organismo Judicial establece: "El Juez
resolverá el incidente sin más trámite dentro de los tres días de transcurrido el plazo de la
audiencia y si se hubiere abierto a prueba……La resolución será apelable…"
PETICIÓN:
DE TRÁMITE:
DE FONDO:
CITA DE LEYES: Me fundamento en las leyes citadas y en las siguientes: 1, 6, 25, 26, 28,
31, 44, 50, 51, 62. 63, 64, 66, 67, 116, 123, 126, 177, 178, 194, 195, 602, 603, 604, 605,
606, 608, 609, 610 del Código Procesal Civil y Mercantil.
EN MI PROPIO AUXILIO:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Adhesión a la apelación
ORDINARIO NÚMERO QUINIENTOS GUIÓN DOS MIL NUEVE OFICIAL
PRIMERO.
JUAN CARLOS DÍAZ ELEÁZAR, comparezco en el ordinario que sigo contra DIEGO
GUZMÁN MÉRIDA SÁNCHEZ, que se tramita con el número arriba indicado y de
manera atenta:
EXPONGO:
S O L I C I T O:
II) Se me tenga por adherido a la indicada apelación, y se proceda a elevar los autos al
Tribunal Superior.
Acompaño tres copias y me fundo en los artículos 605 y 607 del Decreto. Ley 107 Código
Procesal Civil y Mercantil
EN SU AUXILIO Y DIRECCIÓN
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Ocurso de hecho
ORDINARIO DE RESCISIÓN No. 26-06. Of. 4º. JUZGADO.
E X P O N G O:
Mediante auto de fecha seis de Octubre del año en curso, el señor Juez puso término a la
incidencia declarando sin lugar dicha excepción. Contra el auto respectivo interpuso el
recurso de apelación pero me fue denegado en providencia de fecha veintiuno de octubre
del año en curso, bajo la consideración de que según el artículo 602 del Código Procesal
Civil y Mercantil únicamente son apelables los autos que resuelvan excepciones previas
que pongan fin al proceso.
Tal denegatoria me fue notificada el día de ayer, es infundada porque si bien es cierto que
el auto en referencia no pone término al proceso, no lo es menos que a tenor del artículo
121 del Código Procesal Civil y Mercantil, el auto que resuelve las excepciones previas es
apelable ya que de lo contrario no dispondría tal artículo que "si el auto fuere apelado, el
Tribunal Superior se pronunciará sobre todas las excepciones previas que se hubieren
resuelto" entre las cuales como puede observarse, no hace distingo alguno.
El precepto regula lo relativo a la resolución de las excepciones previas, estimo que debe
prevalecer sobre el artículo 602 en que se apoya la denegatoria en referencia.
En vista del agravio causado, ocurro de hecho ante esa Honorable Sala.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Cuando el Juez Inferior haya negado el recurso de apelación, procediendo éste, la parte
que se tenga por agraviada, puede ocurrir de hecho al superior..." Artículo 598 del Código
Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I O N:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
MOTIVO DE MI GESTIÓN:
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
La ley adjetiva civil determina: "podrá interponerse nulidad contra las resoluciones y
procedimientos en que se infrinja la ley, cuando no sean procedentes los recursos de
apelación o casación". "La nulidad se interpondrá ante el tribunal que haya dictado la
resolución o haya infringido el procedimiento; se tramitará como incidente y el auto que lo
resuelva es apelable ante la sala respectiva, o en su caso ante la Corte Suprema de Justicia.
La nulidad puede interponerse por actos o procedimientos realizados antes o después de
dictada la sentencia. En el primer caso se interpondrá antes del señalamiento del día para la
vista". "Si la nulidad fuere declarada por vicios del procedimiento, las actuaciones se
repondrán desde que se incurrió en nulidad". Artículos 613, 615, 616 del Código Procesal
Civil y Mercantil. La Ley del Organismo Judicial determina: "si el incidente se refiere a
cuestiones de hecho, el juez, al vencer el plazo de la audiencia, resolverá ordenando la
recepción de las pruebas ofrecidas por las partes al promover el incidente o al evacuar la
audiencia, en no más de dos audiencias que tendrán verificativo dentro de los ocho días
hábiles siguientes." Artículo 139 de la Ley del Organismo Judicial.
PRUEBAS:
DOCUMENTAL: 1) Resolución de fecha treinta de octubre del año dos mil nueve, en la
que se resuelve y se tiene por evacuada la audiencia proferida, misma que obra en autos
dentro del expediente de mérito. 2) Expediente completo identificado en el acápite del
presente memorial.
PETICIÓN:
DE TRÁMITE:
DE FONDO:
Que el señor Juez al resolver declare: a) con lugar el RECURSO DE NULIDAD POR
VICIOS DEL PROCEDIMIENTO, en contra de la resolución de fecha treinta de
septiembre del año dos mil nueve y b) en consecuencia se declare nula la resolución de
fecha treinta de septiembre del año dos mil nueve, emitiendo la que en derecho
corresponde.
CITA DE LEYES:
Los mencionados en el cuerpo de este memorial y los artículos siguientes: 1, 25, 26, 28, 31,
44, 50, 51, 61, 62, 63, 67, 68, 69, 70,126,128, 172, 173, 174, 175, 177, 178, 194, 195, 614,
617, 618 del Código Procesal Civil y Mercantil; 15,16,17,135, 136, 138, 139, 140, 141,
188, 189, 193 de la Ley del Organismo Judicial.
EN SU AUXILIO:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
A) Estoy notificado de la resolución emitida por ese tribunal con fecha veintiuno de
julio del año dos mil seis, mediante la cual el tribunal en su numeral romano V)
resuelve que no se tiene por interpuesta la denominada excepción perentoria de
AUSENCIA EN LA DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE
TERRENO QUE PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS
DEMANDADOS, en virtud de que la misma reviste las características de excepción
previa de demanda defectuosa.
B) En contra del numeral romano V), de la referida resolución interpongo A)
RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY Y B) RECURSO
DE NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO en virtud de lo
siguiente: I) RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY: en el
presente caso bajo estudio, la resolución que se impugna es susceptible de
NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY, pues al resolver el Tribunal que no se
tiene por interpuesta la denominada excepción perentoria de AUSENCIA EN LA
DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE TERRENO QUE
PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS DEMANDADOS, en virtud de
que toda vez que la misma reviste las características de excepción previa de
demanda defectuosa, y así debió oponerse, viola el artículo 118 del Código Procesal
Civil y Mercantil, párrafo segundo, precepto legal que faculta al demandado
denominar las excepciones perentorias a su libre pensamiento, toda vez que el
referido código no las denomina, además tal excepción rechazada, no oculta
ninguna excepción previa, llana y sencillamente esta manifestando el demandado
que el propio demandante es categórico al afirmar que nosotros ocupamos sólo una
parte de la totalidad de su finca, pero omite acotar en forma concluyente qué
medidas y colindancias posee la parte de terreno que dice nosotros ocupamos
ilegalmente, él, el actor, en forma vaga e imprecisa hace referencia a que nosotros
ocupamos una parte de su terreno, pero comete el error de no indicar cuál es esa
parte de su terreno, qué medidas laterales lo constituye, cuáles son sus colindancias,
cuál es su área superficial; razón por la cual es procedente acoger la excepción y
darle el tramite legal correspondiente. El precepto legal citado con antelación
también se viola, toda vez que las excepciones perentorias planteadas, deben de
resolverse en sentencia y no de manera precoz o prematura como lo hace el tribunal,
sin darme oportunidad de probar la pretensión que busco a través de tal excepción,
violando con ello el artículo 12 y 28 Constitucional, al extremo de estar el tribunal
valorando lo actuado sin haber llegado a la etapa procesal correspondiente, pues la
excepción interpuesta solo puede ser examinada en su conjunto por el juzgador
hasta el momento de dictar sentencia, resolver prematuramente la misma es viciar el
procedimiento civil y dejarme en un estado de indefensión, pues se me limita el
acceso al tribunal al no darme oportunidad de demostrar mi pretensión de que
nosotros ocupamos sólo una parte de la totalidad de su finca, pero omite acotar en
forma concluyente qué medidas y colindancias posee la parte de terreno que dice
nosotros ocupamos ilegalmente, él, el actor, en forma vaga e imprecisa hace
referencia a que nosotros ocupamos una parte de su terreno, pero comete el error de
no indicar cuál es esa parte de su terreno, qué medidas laterales lo constituye, cuáles
son sus colindancias, cuál es su área superficial; su exposición es tan precaria que el
juzgador tiene la limitación de no saber en qué punto cardinal de la totalidad de la
finca del citado actor, lo cual lo demuestro con la excepción planteada, por lo que al
estar probado que el tribunal violó el artículo 118 en su párrafo segundo del Código
Procesal Civil y Mercantil y los artículos 12 y 28 constitucionales, el juez debe de
DECLARAR CON LUGAR EL PRESENTE RECURSO DE NULIDAD POR
INFRACCIÓN A LA LEY planteado en contra de la resolución emitida por ese
tribunal con fecha veintiuno de julio del dos mil seis, y resolviendo derechamente
debe tener por interpuesta la excepción perentoria indicada. II) RECURSO DE
NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO: Al emitir el tribunal la
resolución impugnada VICIA EL PROCEDIMIENTO que establece el artículo 118
de su párrafo segundo del Código Procesal Civil y Mercantil; articulo que dice:"....
Al contestar la demanda, debe el demandado interponer las excepciones perentorias
que tuviere contra la pretensión del actor. Las nacidas después de la contestación de
la demanda se pueden proponer en cualquier instancia y serán resueltas en
sentencia; en tal virtud el procedimiento correcto es resolver teniendo por
interpuesta la denominada excepción perentoria de AUSENCIA EN LA
DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE TERRENO QUE
PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS DEMANDADOS; para ser
resuelta en sentencia, por lo que el tribunal debe de DECLARAR CON LUGAR EL
RECURSO DE NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO, y resolviendo
derechamente, debe reponer las actuaciones desde que se incurrió en nulidad,
ordenando al resolver tener por interpuesta la indicada excepción perentoria y ser
resuelta en sentencia.
FUNDMENTO DE DERECHO:
P R U E B A S:
P E T I C I Ó N:
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
ABOGADO Y NOTARIO.
Recurso extraordinario de casación
JUICIO ORDINARIO DE REIVINDICACIÓN DE PROPIEDAD Y POSESIÓN DE
BIEN INMUEBLE.
ASISTENCIA TÉCNICA:
En forma expresa conferimos las facultades de auxilio, dirección y procuración del presente
caso a la Abogada DIANA VERONICA RAMIREZ ESQUIVEL.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
El artículo 619 párrafo primero del Código Procesal Civil y Mercantil, preceptúa: "Los
directa y principalmente interesados en un proceso, o sus representantes legales, tienen
derecho de interponer recurso de casación ante la Corte Suprema de Justicia"; y expresa el
párrafo segundo del citado Artículo, que: "El escrito puede entregarse al tribunal que dictó
la resolución recurrida o a la Corte Suprema; y deberá contener además de los requisitos de
toda primera solicitud...", los especiales a que se contrae el mismo artículo.
El Artículo 620 del citado Código, por su parte expresa: "El recurso de casación procede
contra las sentencias o autos definitivos de Segunda Instancia no consentidos expresamente
por las partes, que terminen los juicios ordinarios de mayor cuantía.
Tal juicio tiene por objeto que se declare: "I) Con lugar la presente demanda de Juicio
Ordinario de Reivindicación de la Propiedad y Posesión de bien Inmueble, promovida en
contra de los señores María Victoria Silvestre López y Juan Carlos Morales Silvestre. II)
Como consecuencia que dentro del tercer día de estar firme el fallo, los demandados María
Victoria Silvestre López y Juan Carlos Morales Silvestre, deben reivindicarme la propiedad
y la posesión del inmueble ya descrito cuyas medidas y colindancias aparecen en la
escritura cuatro mil cuatrocientos diez, autorizada en el municipio de Jacaltenango,
departamento de Huehuetenango de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos
noventa y ocho ante los oficios del notario: Leonel Bolívar Pérez Castillo, el que se
compone del área superficial indicada en el apartado de los hechos, a cuyo efecto deberá
fijarse a los ejecutados un término que no exceda de diez días bajo apercibimiento de
ordenar el lanzamiento a sus costas. III) Se les condene al pago de una indemnización a
título de daños y perjuicios así como al pago de costas judiciales". El proceso a que nos
venimos refiriendo es de valor indeterminado.
La sentencia contra la cual recurrimos fue dictada por la Sala Octava de la Corte de
Apelaciones con fecha seis de mayo del año dos mil cuatro; y notificada a las partes de la
siguiente manera:
a) A los recurrentes que somos los demandados María Victoria Silvestre López y
Juan Carlos Morales Silvestre., se nos notificó el día dieciocho de mayo del año dos
mil cuatro; a la primera a las once horas con treinta minutos y al segundo a las once
horas con treinta y un minutos.
b) A la demandante Reina Jakelinne Cáceres González, a las once horas con
cincuenta y dos minutos del día diecisiete de mayo del año dos mil cuatro.
c) En consecuencia, la última notificación de la sentencia recurrida fue hecha al
demandado Juan Carlos Morales Silvestre, a las once horas con treinta y un minutos
del día dieciocho de mayo del año dos mil cuatro.
E) CASOS DE PROCEDENCIA, INDICANDO EL ARTÍCULO E INCISO
QUE LO CONTENGA:
Este Recuso de Casación lo interponemos con fundamento en los casos de Procedencia que
para la Casación de Fondo, están contenidos en el inciso 2. Del Artículo 621 del Código
Procesal Civil y Mercantil, e invoco como Sub-Motivos: A) ERROR DE DERECHO EN
LA APRECIACIÓN DE LAS PRUEBAS Y B) ERROR DE HECHO EN LA
APRECIACIÓN DE LOS ACTOS AUTÉNTICOS. Los Artículos e Incisos de la Ley
que se estiman infringidos los señalaremos en forma consecuente, conforme al orden en que
se narren las infracciones legales que se expliquen, lo que hacemos así para la mejor
claridad de nuestras exposiciones. También identificaremos los actos auténticos que
originan el error de hecho.
Con el objeto de no hacer redundante y extensa la narración de los hechos que dieron
origen a la litis, formulo la siguiente exposición: PRIMERO: (DE LA DEMANDA). "Con
memorial fechado el veintisiete de marzo del año dos mil tres, que se presentó al Jugado de
Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de Huehuetenango, la actora Reina
Jakelinne Cáceres González, inició en contra de los recurrentes juicio Ordinario de
Reivindicación de la Propiedad y Posesión de Bien Inmueble, fundamentada en que: a)
Como lo acredita con la fotocopia legalizada de la escritura número: cuatro mil
cuatrocientos diez, autorizada en el municipio de Jacaltenango, departamento de
Huehuetenango, de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y ocho, ante
los oficios del notario Leonel Bolívar Pérez Castillo, es propietaria y poseedora del
"inmueble ubicado en la aldea Catarina del municipio de Jacaltenango, departamento de
Huehuetenango, con las medidas y colindancias siguientes: NORTE: veintidós varas con
cuarenta centímetros, equivalente a dieciocho metros ochenta y ocho centímetros, colinda
con Trinidad Camposeco, calle de por medio; SUR: veintidós varas con cincuenta
centímetros, equivalente a DIECIOCHO VARAS CON CINCUENTA CENTÍMETROS,
con Juan Carlos Morales; ORIENTE: veinticuatro varas, equivalente a veinte metros
dieciséis centímetros, colinda con María Victoria Silvestre López; y PONIENTE:
diecinueve varas, equivalente a quince metros noventa y seis centímetros con JUAN
ALVARO GUILLEN, de las medidas y colindancias antes indicadas dan un área superficial
de TRESCIENTOS CUARENTA Y UN METROS CUADRADOS CON OCHENTA Y
SIETE CENTÍMETROS DE METRO CUADRADO". Que dicho bien lo adquirió por
donación entre vivos que en forma pura y simple le hiciera su señora madre Magdalena
López viuda de Silvestre hace veinticuatro años, que a su vez poseyó el inmueble durante
ochenta años en forma quieta, pública, continúa, de buena fe y a título de dueña". b) Que el
diecisiete de febrero de mil novecientos noventa y nueve, los demandados sin autorización
alguna se introdujeron al inmueble de su propiedad, razón por la que presentó denuncia al
Ministerio Público de la ciudad de Huehuetenango. c) Por último, solicitó que se declare
con lugar la demanda; como consecuencia, que dentro de tercer día de estar firme el fallo,
los demandados deben reivindicarle la propiedad y posesión del inmueble ya descrito,
cuyas medidas y colindancias aparecen en el título antes descrito, el que se "compone del
área superficial indicada en el apartado de los hechos, a cuyo efecto deberá fijarse a los
ejecutados un término que no exceda de diez días bajo apercibimiento de ordenar el
lanzamiento a sus costas".
TERCERO: (SENTENCIA RECURRIDA). Finalmente, con fecha seis de mayo del año
dos mil cuatro, la Sala Octava de la Corte de Apelaciones dictó sentencia revocando el fallo
de Primera Instancia, mandando a dar posesión a la actora, "del bien inmueble propiedad de
ésta, bajo apercibimiento de ordenar el lanzamiento a su costa". A la conclusión anterior
llegó con fundamento en que: "De todas las pruebas antes analizadas se estableció que los
derechos de posesión sobre el bien de litis corresponden a la actora, puesto que es poseedor
el que ejerce sobre un bien todas o algunas de las facultades inherentes al dominio, y por
consiguiente le asiste el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador; el
hecho de que no viva en el inmueble no le quita los derechos que le asisten". Es de hacer
notar, que la Sala Sentenciadora de oficio rectifica las medidas consignadas en la demanda
al expresar: "Sur: veintidós varas con cincuenta centímetros, equivalentes a dieciocho varas
con cincuenta centímetros, con Juan Carlos Morales"; y altera el nombre del colindante del
rumbo poniente, no obstante que la actora afirma que es Juan Alvaro Guillén y no "Juan
Alvarado". También le asigna el valor de prueba plena a la declaración de parte de Juan
Carlos Morales Silvestre, al sostener que éste "aceptó hechos que le perjudican al aceptar
en la posición literal d) que sus abuelos maternos eran los dueños del inmueble de litis, y en
la literal g) que recientemente ha construido con su señora madre María Victoria Silvestre
López una casa de habitación en dicho terreno, a la que se le otorga valor de confesión pues
no demostró lo contrario, es decir que el terreno de litis verdaderamente pertenece a él y no
a la actora".
M O T I V O S D E F O N D O:
PRIMER SUB-MOTIVO:
Este Sub-Motivo de Casación se denuncia contra la estimación que hace la Sala recurrida al
sostener: Que le otorga valor a la fotocopia legalizada de la escritura número cuatro mil
cuatrocientos diez de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y ocho,
autorizada por el Notario Leonel Bolívar Pérez Castillo, que contiene la donación entre
vivos que en forma pura y simple hizo Magdalena López viuda de Silvestre a la parte
actora, razonando: "y si bien en dicho instrumento las medidas laterales se consignaron en
varas, ese extremo no le resta validez al atestado relacionado, por lo que se le otorga valor,
ya que no fue redargüido de nulidad ni de falsedad y además fue autorizado por notario en
ejercicio de su profesión". Sin embargo, se sostiene que la valoración que se hace del
instrumento identificado, el que corre agregado a la demanda presentada en nuestra contra
(folio cinco), no se ajusta a los demás medios convictivos que obran en el juicio, no
obstante que la Cámara Sentenciadora se fundamentó para proferir su fallo en el Artículo
186 del Código Procesal Civil y Mercantil (en su primer párrafo); norma de estimativa
probatoria que según criterio que sustenta la parte demandada fue infringida con motivo del
fallo contra el que se recurre. Por consiguiente, dicho documento sin haber sido impugnado,
como se reitera, es NULO DE PLENO DERECHO al tenor del Artículo 4. De la Ley del
Organismo Judicial (en su primer párrafo), por ser contrario a normas prohibitivas expresas,
como se expone a continuación:
a) Existe flagrante violación del Artículo 20 de la Ley del Organismo Judicial, que
prescribe: "EL USO DEL SISTEMA MÉTRICO DECIMAL ES OBLIGATORIO
EN LA REPÚBLICA". La violación de este precepto da origen a un acto contrario a
norma prohibitiva expresa, por lo que el documento es nulo de pleno derecho, al
existir obligación de expresar –en el instrumento- las colindancias en el sistema
métrico decimal; así como extensiva esa obligación a su extensión superficial que ni
siquiera se hizo ninguna mención al respecto.
b) El acto contenido en el documento que se impugna también viola norma expresa,
como lo es el artículo 1863 del Código Civil que dice: "TODA DONACIÓN SERÁ
ESTIMADA ...". El señalado es un requisito imprescindible en toda donación,
dadas las consecuencias jurídicas que se pueden originar entre donante y donatario,
por una parte; y por la otra, su omisión da lugar a infracción a las leyes fiscales de
observancia obligatoria en la República de Guatemala.
c) Que la Sala sentenciadora no observó al proferir su fallo el principio de
IGUALDAD, contenido en el Artículo 4º. De la Constitución Política de la
República de Guatemala, al desestimar como medio de prueba la escritura número
ciento treinta y seis que autorizó el notario Adán Amilcar Estrada Sopony, con
fecha doce de febrero de mil novecientos noventa y nueve, "porque contiene una
declaración unilateral de voluntad, aun cuando haya sido autorizada por notario";
sin que se impugnara de nulidad o falsedad. Sucede lo mismo con la certificación
del Acta número cero once guión noventa y ocho del libro o legajo de Actas de
Convenio Mutuo correspondiente al año de mil novecientos ochenta y ocho,
faccionada en la municipalidad de Jacaltenango del departamento de
Huehuetenango, contentiva de la donación entre vivos otorgada por Juan José
Morales y María Victoria Silvestre López, a favor del demandado Juan Carlos
Morales Silvestre, con fundamento en que: "no se le otorga valor, porque la
donación de bienes inmuebles debe otorgase por escritura pública". Con relación a
este razonamiento hay que tomar en cuenta el contenido del párrafo segundo del
inciso 2º. Del Artículo 1574 del Código Civil, en lo referente a que toda persona
puede contratar y obligarse por "...ACTA LEVANTADA ANTE EL ALCALDE
DEL LUGAR...".
SEGUNDO SUB-MOTIVO:
P E T I C I Ó N:
I) DE TRÁMITE:
II) DE FONDO:
UNO: CON LUGAR las excepciones perentorias interpuestas por la parte demandada en la
contestación de la demanda ordinaria respectiva.
CITA DE LEYES:
Fundamos nuestra petición en las leyes que hemos mencionado con anterioridad y en los
Artículos: 4º., 5º. ,28, 29, 39 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 44,
50, 51, 61, 62, 63, 64, 66, 67, 79, 106, 126, 127, 128, 130, 133, 139, 177, 178, 179, 186,
187, 619, 620, 621, 626, 627, 628, 630 del Código Procesal Civil y Mercantil; 4º., 16, 17,
45, 46, 79 inciso a), 141, 142, 143, 149 y 154 de la Ley del Organismo Judicial.
C O P I A S:
LUGAR Y FECHA:
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
ABOGADO Y NOTARIO
JUEZ DE PAZ
JACALTENANGO, HUEHUETENANGO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de ampliación
ORDINARIO DE POSESION No. 46-06. Of. 1º. JUZGADO.
E X P O N G O:
I) El día de hoy me fue notificada la Sentencia de fecha diez de Diciembre del año dos mil
seis, recaída en el presente proceso. En ella se declara procedente la demanda pero es
necesario que se amplíe algunos términos del apartado c) y d) de su parte dispositiva por
cuanto que son faltos de claridad.
II) Uno de los puntos sometidos al proceso y para que se declare en sentencia, es que se
condene a los demandados al pago de los gastos que son necesarios para la medida, entrega,
escrituración, e impuestos del inmueble cuya propiedad y posesión se me ha reconocido en
dicha Sentencia. Esta petición consta en el apartado III del petitorio de mi demanda y está
fundada tanto en los hechos que dieron origen a esta litis como en lo que sobre el particular
disponen los artículos 1426 y 1531 del código Civil, pero en la Sentencia se omitió todo el
pronunciamiento sobre este punto.
III) En consideración a las razones expuestas, interpongo en tiempo el RECURSO DE
AMPLIACIÓN.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Si se hubiere omitido resolver alguno de los puntos sobre que versare el proceso, podrá
solicitarse la ampliación...." Artículo 596 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I O N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de revocatoria
JUICIO ORDINARIO DE OPOSESIÓN A TITULACIÓN SUPLETORIA. No. 66-07.
Of. 2º.
E X P O N G O:
Por decreto del diez de los corrientes que me fue notificado a las once horas del día de ayer,
se rechaza como prueba propuesta de mi parte, la ratificación del memorial mediante el
cual se contestó la demanda.
Según dicho decreto, no se le admite "en virtud de no haber sido ofrecido oportunamente en
el escrito de demanda..."
No existe ninguna normal legal que autorice a los Jueces a rechazar ninguno de los medios
de prueba enumerados en el artículo 128 del código procesal Civil y Mercantil.
A tenor del artículo 127 del citado código puede rechazar los que sean prohibidos por la
Ley, los notoriamente dilatorios o los propuestos con el objeto de entorpecer el proceso. El
medio probatorio propuesto por mí no adolece de ninguno de esos vicios. En la demanda se
ofrece como prueba la declaración o confesión del demandado. La ratificación es, como lo
indica el artículo 141 del Código Procesal Civil y Mercantil, una "confesión sin
posiciones". Es falso que no se haya ofrecido en su oportunidad.
Pretender que se ofrezca de manera específica individualizada, está fuera de toda razón. Se
trata de una diligencia cuya necesidad o conveniencia únicamente es posible percibirla con
posterioridad a la demanda. De lo contrario, habría que ofrecer como prueba, la ratificación
de los escritos que presentare la parte contraria. Y la ratificación no está incluida entre los
medios de prueba que enumera el artículo 128 de la Ley adjetiva.
"Los decretos que se dicten para la tramitación del proceso son revocables de oficio por el
Juez que los dictó. La parte que se considere afectada también puede pedir la revocatoria de
los decretos....." Artículo 598 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I Ó N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
E X P O N G O:
El día de hoy a las trece horas me fue notificada la resolución dictada por esa Honorable
Sala con fecha diez de julio del año dos mil siete. En ella se niega trámite a la
EXCEPCIÓN PREVIA DE PRESCRIPCIÓN argumentándose que es extemporánea por
haberse ya efectuado la vista. No estoy de acuerdo con dicha resolución porque: a tenor del
artículo 120 del Código Procesal Civil y Mercantil, es una de las excepciones que pueden
oponerse "en cualquier estado del proceso".
Prueba de ello es que la acumulación, puede pedirse "hasta antes de dictarse Sentencia"
(Artículo 541 del código procesal Civil y Mercantil).
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Los decretos que se dicten para la tramitación del proceso son revocables de oficio por el
Juez que los dictó. La parte que se considere afectada también puede pedir la revocatoria de
los decretos....." Artículo 598 del Código Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I Ó N:
ABOGADO Y NOTARIO
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Recurso de apelación
ORDINARIO No. 300-2009. OFICIAL 2°.
EXPONGO:
Fui notificado de la resolución de fecha veintiocho de mayo del año dos mil nueve, de la
que estoy en desacuerdo, razón por la cual comparezco a interponer RECURSO DE
APELACIÓN en contra de la resolución relacionada, que declara sin lugar el incidente que
pretende REDARGÜIR DE NULIDAD LA ESCRITURA PÚBLICA NÚMERO
TRESCIENTOS (300) que contiene MANDATO ESPECIAL JUDICIAL CON
REPRESENTACIÓN, autorizada en la ciudad de Huehuetenango por el Notario
FERNANDO LEONEL PALACIOS CASTILLO, de fecha uno de octubre del año dos mil
ocho, por las razones y agravios que expondré en el momento procesal oportuno.
DERECHO:
El artículo 602 del Código Procesal Civil y Mercantil indica que: salvo disposición en
contrario, únicamente son apelables los autos que resuelvan excepciones previas…así como
los autos que pongan fin a los incidentes…el término para interponer la apelación es de tres
días y deberá hacerse por escrito; el artículo 603 del mismo cuerpo legal indica: "La
apelación se considerará sólo en lo desfavorable al recurrente y que haya sido
expresadamente impugnado…"Asimismo, el artículo 604 de la misma ley establece:
"Desde que se interpone la apelación, queda limitada la jurisdicción del Juez a conceder o
denegar la alzada…"El artículo 140 de la Ley del Organismo Judicial establece: "El Juez
resolverá el incidente sin más trámite dentro de los tres días de transcurrido el plazo de la
audiencia y si se hubiere abierto a prueba……La resolución será apelable…"
PETICIÓN:
DE TRÁMITE:
DE FONDO:
CITA DE LEYES: Me fundamento en las leyes citadas y en las siguientes: 1, 6, 25, 26, 28,
31, 44, 50, 51, 62. 63, 64, 66, 67, 116, 123, 126, 177, 178, 194, 195, 602, 603, 604, 605,
606, 608, 609, 610 del Código Procesal Civil y Mercantil.
EN MI PROPIO AUXILIO:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Adhesión a la apelación
ORDINARIO NÚMERO QUINIENTOS GUIÓN DOS MIL NUEVE OFICIAL
PRIMERO.
JUAN CARLOS DÍAZ ELEÁZAR, comparezco en el ordinario que sigo contra DIEGO
GUZMÁN MÉRIDA SÁNCHEZ, que se tramita con el número arriba indicado y de
manera atenta:
EXPONGO:
S O L I C I T O:
Acompaño tres copias y me fundo en los artículos 605 y 607 del Decreto. Ley 107 Código
Procesal Civil y Mercantil
EN SU AUXILIO Y DIRECCIÓN
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
Ocurso de hecho
ORDINARIO DE RESCISIÓN No. 26-06. Of. 4º. JUZGADO.
E X P O N G O:
Tal denegatoria me fue notificada el día de ayer, es infundada porque si bien es cierto que
el auto en referencia no pone término al proceso, no lo es menos que a tenor del artículo
121 del Código Procesal Civil y Mercantil, el auto que resuelve las excepciones previas es
apelable ya que de lo contrario no dispondría tal artículo que "si el auto fuere apelado, el
Tribunal Superior se pronunciará sobre todas las excepciones previas que se hubieren
resuelto" entre las cuales como puede observarse, no hace distingo alguno.
El precepto regula lo relativo a la resolución de las excepciones previas, estimo que debe
prevalecer sobre el artículo 602 en que se apoya la denegatoria en referencia.
En vista del agravio causado, ocurro de hecho ante esa Honorable Sala.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
"Cuando el Juez Inferior haya negado el recurso de apelación, procediendo éste, la parte
que se tenga por agraviada, puede ocurrir de hecho al superior..." Artículo 598 del Código
Procesal Civil y Mercantil.
P E T I C I O N:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
MOTIVO DE MI GESTIÓN:
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
La ley adjetiva civil determina: "podrá interponerse nulidad contra las resoluciones y
procedimientos en que se infrinja la ley, cuando no sean procedentes los recursos de
apelación o casación". "La nulidad se interpondrá ante el tribunal que haya dictado la
resolución o haya infringido el procedimiento; se tramitará como incidente y el auto que lo
resuelva es apelable ante la sala respectiva, o en su caso ante la Corte Suprema de Justicia.
La nulidad puede interponerse por actos o procedimientos realizados antes o después de
dictada la sentencia. En el primer caso se interpondrá antes del señalamiento del día para la
vista". "Si la nulidad fuere declarada por vicios del procedimiento, las actuaciones se
repondrán desde que se incurrió en nulidad". Artículos 613, 615, 616 del Código Procesal
Civil y Mercantil. La Ley del Organismo Judicial determina: "si el incidente se refiere a
cuestiones de hecho, el juez, al vencer el plazo de la audiencia, resolverá ordenando la
recepción de las pruebas ofrecidas por las partes al promover el incidente o al evacuar la
audiencia, en no más de dos audiencias que tendrán verificativo dentro de los ocho días
hábiles siguientes." Artículo 139 de la Ley del Organismo Judicial.
PRUEBAS:
DOCUMENTAL: 1) Resolución de fecha treinta de octubre del año dos mil nueve, en la
que se resuelve y se tiene por evacuada la audiencia proferida, misma que obra en autos
dentro del expediente de mérito. 2) Expediente completo identificado en el acápite del
presente memorial.
PETICIÓN:
DE TRÁMITE:
DE FONDO:
Que el señor Juez al resolver declare: a) con lugar el RECURSO DE NULIDAD POR
VICIOS DEL PROCEDIMIENTO, en contra de la resolución de fecha treinta de
septiembre del año dos mil nueve y b) en consecuencia se declare nula la resolución de
fecha treinta de septiembre del año dos mil nueve, emitiendo la que en derecho
corresponde.
CITA DE LEYES:
Los mencionados en el cuerpo de este memorial y los artículos siguientes: 1, 25, 26, 28, 31,
44, 50, 51, 61, 62, 63, 67, 68, 69, 70,126,128, 172, 173, 174, 175, 177, 178, 194, 195, 614,
617, 618 del Código Procesal Civil y Mercantil; 15,16,17,135, 136, 138, 139, 140, 141,
188, 189, 193 de la Ley del Organismo Judicial.
EN SU AUXILIO:
ABOGADO Y NOTARIO.
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
E X P O SI C I O N:
A) Estoy notificado de la resolución emitida por ese tribunal con fecha veintiuno de
julio del año dos mil seis, mediante la cual el tribunal en su numeral romano V)
resuelve que no se tiene por interpuesta la denominada excepción perentoria de
AUSENCIA EN LA DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE
TERRENO QUE PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS
DEMANDADOS, en virtud de que la misma reviste las características de excepción
previa de demanda defectuosa.
B) En contra del numeral romano V), de la referida resolución interpongo A)
RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY Y B) RECURSO
DE NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO en virtud de lo
siguiente: I) RECURSO DE NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY: en el
presente caso bajo estudio, la resolución que se impugna es susceptible de
NULIDAD POR INFRACCIÓN A LA LEY, pues al resolver el Tribunal que no se
tiene por interpuesta la denominada excepción perentoria de AUSENCIA EN LA
DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE TERRENO QUE
PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS DEMANDADOS, en virtud de
que toda vez que la misma reviste las características de excepción previa de
demanda defectuosa, y así debió oponerse, viola el artículo 118 del Código Procesal
Civil y Mercantil, párrafo segundo, precepto legal que faculta al demandado
denominar las excepciones perentorias a su libre pensamiento, toda vez que el
referido código no las denomina, además tal excepción rechazada, no oculta
ninguna excepción previa, llana y sencillamente esta manifestando el demandado
que el propio demandante es categórico al afirmar que nosotros ocupamos sólo una
parte de la totalidad de su finca, pero omite acotar en forma concluyente qué
medidas y colindancias posee la parte de terreno que dice nosotros ocupamos
ilegalmente, él, el actor, en forma vaga e imprecisa hace referencia a que nosotros
ocupamos una parte de su terreno, pero comete el error de no indicar cuál es esa
parte de su terreno, qué medidas laterales lo constituye, cuáles son sus colindancias,
cuál es su área superficial; razón por la cual es procedente acoger la excepción y
darle el tramite legal correspondiente. El precepto legal citado con antelación
también se viola, toda vez que las excepciones perentorias planteadas, deben de
resolverse en sentencia y no de manera precoz o prematura como lo hace el tribunal,
sin darme oportunidad de probar la pretensión que busco a través de tal excepción,
violando con ello el artículo 12 y 28 Constitucional, al extremo de estar el tribunal
valorando lo actuado sin haber llegado a la etapa procesal correspondiente, pues la
excepción interpuesta solo puede ser examinada en su conjunto por el juzgador
hasta el momento de dictar sentencia, resolver prematuramente la misma es viciar el
procedimiento civil y dejarme en un estado de indefensión, pues se me limita el
acceso al tribunal al no darme oportunidad de demostrar mi pretensión de que
nosotros ocupamos sólo una parte de la totalidad de su finca, pero omite acotar en
forma concluyente qué medidas y colindancias posee la parte de terreno que dice
nosotros ocupamos ilegalmente, él, el actor, en forma vaga e imprecisa hace
referencia a que nosotros ocupamos una parte de su terreno, pero comete el error de
no indicar cuál es esa parte de su terreno, qué medidas laterales lo constituye, cuáles
son sus colindancias, cuál es su área superficial; su exposición es tan precaria que el
juzgador tiene la limitación de no saber en qué punto cardinal de la totalidad de la
finca del citado actor, lo cual lo demuestro con la excepción planteada, por lo que al
estar probado que el tribunal violó el artículo 118 en su párrafo segundo del Código
Procesal Civil y Mercantil y los artículos 12 y 28 constitucionales, el juez debe de
DECLARAR CON LUGAR EL PRESENTE RECURSO DE NULIDAD POR
INFRACCIÓN A LA LEY planteado en contra de la resolución emitida por ese
tribunal con fecha veintiuno de julio del dos mil seis, y resolviendo derechamente
debe tener por interpuesta la excepción perentoria indicada. II) RECURSO DE
NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO: Al emitir el tribunal la
resolución impugnada VICIA EL PROCEDIMIENTO que establece el artículo 118
de su párrafo segundo del Código Procesal Civil y Mercantil; articulo que dice:"....
Al contestar la demanda, debe el demandado interponer las excepciones perentorias
que tuviere contra la pretensión del actor. Las nacidas después de la contestación de
la demanda se pueden proponer en cualquier instancia y serán resueltas en
sentencia; en tal virtud el procedimiento correcto es resolver teniendo por
interpuesta la denominada excepción perentoria de AUSENCIA EN LA
DEMANDA DE ACOTAMIENTO DE LA PARTE DE TERRENO QUE
PRETENDE EL ACTOR LE DESOCUPEN LOS DEMANDADOS; para ser
resuelta en sentencia, por lo que el tribunal debe de DECLARAR CON LUGAR EL
RECURSO DE NULIDAD POR VICIOS DEL PROCEDIMIENTO, y resolviendo
derechamente, debe reponer las actuaciones desde que se incurrió en nulidad,
ordenando al resolver tener por interpuesta la indicada excepción perentoria y ser
resuelta en sentencia.
FUNDMENTO DE DERECHO:
P E T I C I Ó N:
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
ABOGADO Y NOTARIO.
ASISTENCIA TÉCNICA:
En forma expresa conferimos las facultades de auxilio, dirección y procuración del presente
caso a la Abogada DIANA VERONICA RAMIREZ ESQUIVEL.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
El artículo 619 párrafo primero del Código Procesal Civil y Mercantil, preceptúa: "Los
directa y principalmente interesados en un proceso, o sus representantes legales, tienen
derecho de interponer recurso de casación ante la Corte Suprema de Justicia"; y expresa el
párrafo segundo del citado Artículo, que: "El escrito puede entregarse al tribunal que dictó
la resolución recurrida o a la Corte Suprema; y deberá contener además de los requisitos de
toda primera solicitud...", los especiales a que se contrae el mismo artículo.
El Artículo 620 del citado Código, por su parte expresa: "El recurso de casación procede
contra las sentencias o autos definitivos de Segunda Instancia no consentidos expresamente
por las partes, que terminen los juicios ordinarios de mayor cuantía.
Tal juicio tiene por objeto que se declare: "I) Con lugar la presente demanda de Juicio
Ordinario de Reivindicación de la Propiedad y Posesión de bien Inmueble, promovida en
contra de los señores María Victoria Silvestre López y Juan Carlos Morales Silvestre. II)
Como consecuencia que dentro del tercer día de estar firme el fallo, los demandados María
Victoria Silvestre López y Juan Carlos Morales Silvestre, deben reivindicarme la propiedad
y la posesión del inmueble ya descrito cuyas medidas y colindancias aparecen en la
escritura cuatro mil cuatrocientos diez, autorizada en el municipio de Jacaltenango,
departamento de Huehuetenango de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos
noventa y ocho ante los oficios del notario: Leonel Bolívar Pérez Castillo, el que se
compone del área superficial indicada en el apartado de los hechos, a cuyo efecto deberá
fijarse a los ejecutados un término que no exceda de diez días bajo apercibimiento de
ordenar el lanzamiento a sus costas. III) Se les condene al pago de una indemnización a
título de daños y perjuicios así como al pago de costas judiciales". El proceso a que nos
venimos refiriendo es de valor indeterminado.
La sentencia contra la cual recurrimos fue dictada por la Sala Octava de la Corte de
Apelaciones con fecha seis de mayo del año dos mil cuatro; y notificada a las partes de la
siguiente manera:
a) A los recurrentes que somos los demandados María Victoria Silvestre López y
Juan Carlos Morales Silvestre., se nos notificó el día dieciocho de mayo del año dos
mil cuatro; a la primera a las once horas con treinta minutos y al segundo a las once
horas con treinta y un minutos.
b) A la demandante Reina Jakelinne Cáceres González, a las once horas con
cincuenta y dos minutos del día diecisiete de mayo del año dos mil cuatro.
c) En consecuencia, la última notificación de la sentencia recurrida fue hecha al
demandado Juan Carlos Morales Silvestre, a las once horas con treinta y un minutos
del día dieciocho de mayo del año dos mil cuatro.
E) CASOS DE PROCEDENCIA, INDICANDO EL ARTÍCULO E INCISO
QUE LO CONTENGA:
Este Recuso de Casación lo interponemos con fundamento en los casos de Procedencia que
para la Casación de Fondo, están contenidos en el inciso 2. Del Artículo 621 del Código
Procesal Civil y Mercantil, e invoco como Sub-Motivos: A) ERROR DE DERECHO EN
LA APRECIACIÓN DE LAS PRUEBAS Y B) ERROR DE HECHO EN LA
APRECIACIÓN DE LOS ACTOS AUTÉNTICOS. Los Artículos e Incisos de la Ley
que se estiman infringidos los señalaremos en forma consecuente, conforme al orden en que
se narren las infracciones legales que se expliquen, lo que hacemos así para la mejor
claridad de nuestras exposiciones. También identificaremos los actos auténticos que
originan el error de hecho.
Con el objeto de no hacer redundante y extensa la narración de los hechos que dieron
origen a la litis, formulo la siguiente exposición: PRIMERO: (DE LA DEMANDA). "Con
memorial fechado el veintisiete de marzo del año dos mil tres, que se presentó al Jugado de
Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de Huehuetenango, la actora Reina
Jakelinne Cáceres González, inició en contra de los recurrentes juicio Ordinario de
Reivindicación de la Propiedad y Posesión de Bien Inmueble, fundamentada en que: a)
Como lo acredita con la fotocopia legalizada de la escritura número: cuatro mil
cuatrocientos diez, autorizada en el municipio de Jacaltenango, departamento de
Huehuetenango, de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y ocho, ante
los oficios del notario Leonel Bolívar Pérez Castillo, es propietaria y poseedora del
"inmueble ubicado en la aldea Catarina del municipio de Jacaltenango, departamento de
Huehuetenango, con las medidas y colindancias siguientes: NORTE: veintidós varas con
cuarenta centímetros, equivalente a dieciocho metros ochenta y ocho centímetros, colinda
con Trinidad Camposeco, calle de por medio; SUR: veintidós varas con cincuenta
centímetros, equivalente a DIECIOCHO VARAS CON CINCUENTA CENTÍMETROS,
con Juan Carlos Morales; ORIENTE: veinticuatro varas, equivalente a veinte metros
dieciséis centímetros, colinda con María Victoria Silvestre López; y PONIENTE:
diecinueve varas, equivalente a quince metros noventa y seis centímetros con JUAN
ALVARO GUILLEN, de las medidas y colindancias antes indicadas dan un área superficial
de TRESCIENTOS CUARENTA Y UN METROS CUADRADOS CON OCHENTA Y
SIETE CENTÍMETROS DE METRO CUADRADO". Que dicho bien lo adquirió por
donación entre vivos que en forma pura y simple le hiciera su señora madre Magdalena
López viuda de Silvestre hace veinticuatro años, que a su vez poseyó el inmueble durante
ochenta años en forma quieta, pública, continúa, de buena fe y a título de dueña". b) Que el
diecisiete de febrero de mil novecientos noventa y nueve, los demandados sin autorización
alguna se introdujeron al inmueble de su propiedad, razón por la que presentó denuncia al
Ministerio Público de la ciudad de Huehuetenango. c) Por último, solicitó que se declare
con lugar la demanda; como consecuencia, que dentro de tercer día de estar firme el fallo,
los demandados deben reivindicarle la propiedad y posesión del inmueble ya descrito,
cuyas medidas y colindancias aparecen en el título antes descrito, el que se "compone del
área superficial indicada en el apartado de los hechos, a cuyo efecto deberá fijarse a los
ejecutados un término que no exceda de diez días bajo apercibimiento de ordenar el
lanzamiento a sus costas".
TERCERO: (SENTENCIA RECURRIDA). Finalmente, con fecha seis de mayo del año
dos mil cuatro, la Sala Octava de la Corte de Apelaciones dictó sentencia revocando el fallo
de Primera Instancia, mandando a dar posesión a la actora, "del bien inmueble propiedad de
ésta, bajo apercibimiento de ordenar el lanzamiento a su costa". A la conclusión anterior
llegó con fundamento en que: "De todas las pruebas antes analizadas se estableció que los
derechos de posesión sobre el bien de litis corresponden a la actora, puesto que es poseedor
el que ejerce sobre un bien todas o algunas de las facultades inherentes al dominio, y por
consiguiente le asiste el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador; el
hecho de que no viva en el inmueble no le quita los derechos que le asisten". Es de hacer
notar, que la Sala Sentenciadora de oficio rectifica las medidas consignadas en la demanda
al expresar: "Sur: veintidós varas con cincuenta centímetros, equivalentes a dieciocho varas
con cincuenta centímetros, con Juan Carlos Morales"; y altera el nombre del colindante del
rumbo poniente, no obstante que la actora afirma que es Juan Alvaro Guillén y no "Juan
Alvarado". También le asigna el valor de prueba plena a la declaración de parte de Juan
Carlos Morales Silvestre, al sostener que éste "aceptó hechos que le perjudican al aceptar
en la posición literal d) que sus abuelos maternos eran los dueños del inmueble de litis, y en
la literal g) que recientemente ha construido con su señora madre María Victoria Silvestre
López una casa de habitación en dicho terreno, a la que se le otorga valor de confesión pues
no demostró lo contrario, es decir que el terreno de litis verdaderamente pertenece a él y no
a la actora".
M O T I V O S D E F O N D O:
PRIMER SUB-MOTIVO:
Este Sub-Motivo de Casación se denuncia contra la estimación que hace la Sala recurrida al
sostener: Que le otorga valor a la fotocopia legalizada de la escritura número cuatro mil
cuatrocientos diez de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y ocho,
autorizada por el Notario Leonel Bolívar Pérez Castillo, que contiene la donación entre
vivos que en forma pura y simple hizo Magdalena López viuda de Silvestre a la parte
actora, razonando: "y si bien en dicho instrumento las medidas laterales se consignaron en
varas, ese extremo no le resta validez al atestado relacionado, por lo que se le otorga valor,
ya que no fue redargüido de nulidad ni de falsedad y además fue autorizado por notario en
ejercicio de su profesión". Sin embargo, se sostiene que la valoración que se hace del
instrumento identificado, el que corre agregado a la demanda presentada en nuestra contra
(folio cinco), no se ajusta a los demás medios convictivos que obran en el juicio, no
obstante que la Cámara Sentenciadora se fundamentó para proferir su fallo en el Artículo
186 del Código Procesal Civil y Mercantil (en su primer párrafo); norma de estimativa
probatoria que según criterio que sustenta la parte demandada fue infringida con motivo del
fallo contra el que se recurre. Por consiguiente, dicho documento sin haber sido impugnado,
como se reitera, es NULO DE PLENO DERECHO al tenor del Artículo 4. De la Ley del
Organismo Judicial (en su primer párrafo), por ser contrario a normas prohibitivas expresas,
como se expone a continuación:
a) Existe flagrante violación del Artículo 20 de la Ley del Organismo Judicial, que
prescribe: "EL USO DEL SISTEMA MÉTRICO DECIMAL ES OBLIGATORIO
EN LA REPÚBLICA". La violación de este precepto da origen a un acto contrario a
norma prohibitiva expresa, por lo que el documento es nulo de pleno derecho, al
existir obligación de expresar –en el instrumento- las colindancias en el sistema
métrico decimal; así como extensiva esa obligación a su extensión superficial que ni
siquiera se hizo ninguna mención al respecto.
b) El acto contenido en el documento que se impugna también viola norma expresa,
como lo es el artículo 1863 del Código Civil que dice: "TODA DONACIÓN SERÁ
ESTIMADA ...". El señalado es un requisito imprescindible en toda donación,
dadas las consecuencias jurídicas que se pueden originar entre donante y donatario,
por una parte; y por la otra, su omisión da lugar a infracción a las leyes fiscales de
observancia obligatoria en la República de Guatemala.
c) Que la Sala sentenciadora no observó al proferir su fallo el principio de
IGUALDAD, contenido en el Artículo 4º. De la Constitución Política de la
República de Guatemala, al desestimar como medio de prueba la escritura número
ciento treinta y seis que autorizó el notario Adán Amilcar Estrada Sopony, con
fecha doce de febrero de mil novecientos noventa y nueve, "porque contiene una
declaración unilateral de voluntad, aun cuando haya sido autorizada por notario";
sin que se impugnara de nulidad o falsedad. Sucede lo mismo con la certificación
del Acta número cero once guión noventa y ocho del libro o legajo de Actas de
Convenio Mutuo correspondiente al año de mil novecientos ochenta y ocho,
faccionada en la municipalidad de Jacaltenango del departamento de
Huehuetenango, contentiva de la donación entre vivos otorgada por Juan José
Morales y María Victoria Silvestre López, a favor del demandado Juan Carlos
Morales Silvestre, con fundamento en que: "no se le otorga valor, porque la
donación de bienes inmuebles debe otorgase por escritura pública". Con relación a
este razonamiento hay que tomar en cuenta el contenido del párrafo segundo del
inciso 2º. Del Artículo 1574 del Código Civil, en lo referente a que toda persona
puede contratar y obligarse por "...ACTA LEVANTADA ANTE EL ALCALDE
DEL LUGAR...".
SEGUNDO SUB-MOTIVO:
P E T I C I Ó N:
I) DE TRÁMITE:
A) Tener por presentado este memorial y planteado con el RECURSO DE
CASACIÓN en contra de la sentencia proferida por la Sala Octava de la Corte de
Apelaciones, con fecha seis de mayo del año dos mil cuatro.
B) Que con este memorial se forme el expediente respectivo.
C) Que se sirva tomar en cuenta los lugares señalados para recibir notificaciones.
Los recurrentes en la Oficina número doscientos dos de la torre Profesional "UNO",
segundo nivel ubicada en la Sexta Avenida Número cero guión sesenta de la Zona
Cuatro de la ciudad de Guatemala, Oficina del abogado Bernardo David Velásquez
Figueróa. La actora en primera instancia señaló para recibir notificaciones la
Oficina de Trámites Contables ubicada en la Quinta Avenida Número cuatro guión
sesenta y ocho, Interior "Plaza Hernández" de la Zona Uno de la ciudad de
Huehuetenango, Departamento de Huehuetenango; y al promover recurso de
apelación en contra de la sentencia de primera instancia de fecha veintiséis de
agosto del año dos mil tres, ante la Sala Octava de la Corte de Apelaciones, señaló
como lugar para recibir notificaciones la Quinta Calle Número ocho guión treinta de
la Zona Uno de la ciudad de Quetzaltenango, Departamento de Quetzaltenango.
D) Que se tenga presente que el auxilio, dirección y procuración de este Recurso de
Casación, le están otorgados de manera expresa al Abogado CARLOS OTONIEL
RÍOS VILLATORO.
E) Que se sirva admitir para su trámite éste Recurso de Casación por motivos de
Fondo, Sub-Motivos Error de Derecho en la Apreciación de las pruebas y Error de
Hecho en la Apreciación de la Prueba por Actos Auténticos. En consecuencia, se
pidan los autos originales a los siguientes Tribunales:
II) DE FONDO:
CITA DE LEYES:
Fundamos nuestra petición en las leyes que hemos mencionado con anterioridad y en los
Artículos: 4º., 5º. ,28, 29, 39 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 44,
50, 51, 61, 62, 63, 64, 66, 67, 79, 106, 126, 127, 128, 130, 133, 139, 177, 178, 179, 186,
187, 619, 620, 621, 626, 627, 628, 630 del Código Procesal Civil y Mercantil; 4º., 16, 17,
45, 46, 79 inciso a), 141, 142, 143, 149 y 154 de la Ley del Organismo Judicial.
C O P I A S:
LUGAR Y FECHA:
LIC BERNARDO
DAVID VELÁSQUEZ
FIGUERÓA
ABOGADO Y
NOTARIO
ABOGADO Y NOTARIO
JUEZ DE PAZ
JACALTENANGO, HUEHUETENANGO.