1.

LA CAPTURA

DEFINICIÓN (diccionario jurídico): El acto de

aprehender a una persona sospechosa de un delito, o

reclamada por las autoridades.

CONCEPTO: Constituye la captura un acto cautelar

personal, de naturaleza preventiva y esencialmente

policivo.

Significa el acto físico de aprehensión de una

persona, la captura constituye un estado de privación

física de la libertad, que esta comprendido en el

momento de la aprehensión de la persona hasta la

notificación de la providencia mediante la cual el

funcionario judicial competente define su situación

jurídica, disponiendo el regreso a la libertad o

 5

dictando en su contra la medida de aseguramiento de

Detención Preventiva.

Por ser la libertad uno de los derechos

fundamentales para el ser humano, la reglamentación

legal que defina las condiciones esenciales para la

restricción y limitación de su ejercicio, deben

consagrarse en normas lo suficientemente precisas

que entreguen a su aplicación todas las garantías

necesarias para evitar el abuso, el exceso o

simplemente el injusto atropello.

1.2. DERECHOS DEL CAPTURADO

Por eso el código de procedimiento penal en su

artículo 349, establece los derechos del capturado,

los cuales son:

· Informarle sobre los motivos de su captura y el

funcionario que la ordeno.

· Derecho a entrevistarse con su defensor.

 6

· Derecho a indicar a una persona familiar sobre

su aprehensión.

· Derecho a no ser incomunicado

De esta forma se garantiza el derecho a la defensa y

al debido proceso.

1.3PROCEDENCIA DE LA CAPTURA:

Marco Jurídico Titulo III Capitulo 1 del Código de

Procedimiento Penal.

· Cuando se da la flagrancia

· Cuando es públicamente requerido

· Cuando facultativamente la ordena el Fiscal o el

Juez
 7

1.3.1FLAGRANCIA: Artículo 345 C.P.P y Art. 32

del Constitución Política

Se da la flagrancia cuando el delincuente es

sorprendido y aprehendido al momento de cometer

una conducta punible con objetos, instrumentos o

huellas de los cuales aparezca fundadamente que

momentos antes ha cometido o participado en la

conducta, también cuando es perseguido, por voces

de auxilio de quien haya presenciado el hecho, o por

persecución de la autoridad, quien debe ser puesto a

disposición de la autoridad competente e informar

por escrito las causas de su captura en menos de 36

horas (porque puede constituirse el delito de

privación ilegal de la libertad), esta captura se

puede producir tanto por la autoridad como por

cualquier persona.

1.3.1CAPTURA PUBLICAMENTE REQUERIDA. Art.

348 del C.P.P

 8

Cualquiera podrá aprehender a la persona cuya

captura haya sido públicamente requerida, en estos

casos se aplicara lo dispuesto para las situaciones

de flagrancia. También se da cuando el

requerimiento de captura se ha hecho publico, es

decir del conocimiento de la ciudadanía.

1.3.1CAPTURA FACULTATIVA: Art. 336 del C.P.P

En los procesos por delitos sancionados con pena de

prisión cuyo mínimo sea o exceda de 4 años, el fiscal

podrá librar orden escrita de captura para efectos de

indagatoria, siempre y cuando el delito a investigar

tenga pena de prisión, que corresponde a los eventos

de la medida de aseguramiento de la detención

preventiva.
 9

1.4CAPTURA ADMINISTRATIVA: Art. 28 de la C.P

Inciso 2

También llamada detención preventiva administrativa

o detención por motivos fundados, es la privación de

la libertad caracterizada por ser una medida especial

de policía, que no exige respaldo en orden escrita de

autoridad competente, dada su especial naturaleza

como un procedimiento policivo justificado por

motivos de prevención y de mantenimiento del orden

publico, la cual solo debe ser hasta por 36 horas. El

motivo fundado que justifica una detención

administrativa es un conjunto articulado de

situaciones que permitan inferir de manera objetiva

que la persona aprehendida es probablemente autora

de una infracción o esta vinculada a actividades

criminales, se debe identificar plenamente y

consultar antecedentes.
 10

1.5CAPTURA EN FLAGRANCIA DE SERVIDOR

PUBLICO. Art. 347 del C.P.P

Se le recibirá de inmediato en indagatoria y si no es

posible se citara para recibirla en fecha posterior,

luego será dejado en libertad y se tomaran las

medidas necesarias para evitar que eluda la acción

de la justicia.

1.6LA ORDEN ESCRITA DE LA CAPTURA. Art 350

del C.P.P

Debe contener los datos necesarios para la

identificación o individualización del imputado y el

motivo de la captura, el Fiscal deberá informar a la

Dirección de la Fiscalía para que se almacenen y

registren los datos.

 11

1.7CANCELACION DE LA ORDEN DE CAPTURA

El Fiscal que haya impartido la orden de captura esta

en la obligación de cancelarla inmediatamente cesen

los motivos que dieron lugar a ella, so pena de

incurrir en mala conducta.

1.8LIBERTAD INMEDIATA POR CAPTURA O

PROLONGACION ILEGAL DE PRIVACION DE LA

LIBERTAD. Art. 353 del C.P.P.

Cuando la captura se produzca o prolongue con

violación de las garantías constitucionales o legales,

el funcionario a cuya disposición se encuentre el

capturado ordenara inmediatamente su libertad,

también se aplicara cuando la persona sea

aprehendida en flagrancia por conducta punible que

requiere querella y esta no se le hubiere formulado

debiendo firmar un acta de compromiso en la que

consten nombre, domicilio, lugar de trabajo y la

obligación de concurrir ante la autoridad que lo

requiere.
 12

1.9CAUSAS QUE PUEDEN IMPLICAR LA

INCONSTITUCIONALIDAD O ILEGALIDAD DE UNA

CAPTURA.

· Que la realice la policía judicial sin que exista

mandato, flagrancia, publico requerimiento, ni

circunstancias que den lugar a la captura

administrativa.

· También en el evento de una orden de captura

que emita un fiscal y sea improcedente la

medida de aseguramiento.

· Cuando la orden se emita respecto de un

proceso que requiera querella.

 13

· Si proviene de una orden que ha debido

cancelarse.

En fin, la prolongación indebida se presenta

cuando la aprehensión que en principio fue valida,

luego se mantiene indebidamente al superarse los

plazos que la ley fija para la realización las

diligencias para ser dejada a disposición. Todos

los días y horas son hábiles. Su eventual

ilegalidad afecta el derecho a la libertad, pero no

el debido proceso, aquella puede ser recobrada no

con la nulidad de la instrucción ni del juicio, si no

con el ejercicio oportuno de acciones como el

Habeas Corpus consagrada en el artículo 30 de la

C.P. o a través del Control de legalidad

consagrada en el artículo 383 del C.P.P.

 14

2. APREHENSIÓN

DEFINICIÓN (diccionario jurídico) Acción o efecto

de aprehender, asimiento material de una cosa,

apropiación, detención o captura de acusado o

perseguido.

CONCEPTO:
 15

Para hablar de aprehensión es menester hacer

referencia a la captura, puesto que están

íntimamente relacionadas según lo manifiesta

Gilberto Martínez Rave, en su obra Procedimiento

Penal Colombiano; “La privación de la libertad

empieza, generalmente con la captura, y esta, a su

vez, con la aprehensión material o física de la

persona, mediante la cual se le ubica en un lugar,

limitándole la libertad de movimiento.”

En otros términos la aprehensión material solo

constituiría una parte de lo que significa la

captura (jurídicamente hablando), tal como lo

señala Martínez Rave, la aprehensión simboliza el

mismo momento en que el individuo es agarrado

por otro.

En efecto, esta aprehensión material es solamente

el primer paso que se da para que haya captura, la

cual la define el autor como “un periodo que

transcurre entre la aprehensión material y la

 16

notificación de la providencia judicial mediante la

cual se ordena la detención preventiva o su

libertad.”

3. LA DETENCION

ANTECEDENTES
 17

Nuestro Código de Procedimiento Penal de 1971

consagraba como única medida de aseguramiento

la detención preventiva, que procedía respecto de

todos los delitos que tuvieran prevista la pena

privativa de la libertad. Con la expedición del

Decreto 1853 de 1985 y el Código de

Procedimiento Penal de 1987 se establecieron

como medidas de aseguramiento: la conminación,

la caución (prendaría o juratoria) y la detención

preventiva.

El Decreto 2700 de 1991 (CPP) adicionalmente a

las anteriormente mencionadas, creó la detención

domiciliaria, considerada por la jurisprudencia

como medida de aseguramiento autónoma y

sustitutiva de la detención preventiva.

El Estatuto actual (ley 600 de 2000) establece la

detención preventiva como única medida de

aseguramiento.
 18

3.1 DETENCIÓN PREVENTIVA

Esta debe interpretarse conforme lo indica nuestra

Carta Magna, según la cual las normas restrictivas

de la libertad son de aplicación excepcional.

Sobre lo cual se ha pronunciado la Corte

Constitucional:

“... la restricción de la libertad debe ser

excepcional y considerarse como la ultima ratio.

Dicha regla, inherente al Estado democrático, se

encuentra íntimamente ligada a la presunción de

inocencia, como principio rector del debido

proceso penal. Toda persona tiene derecho a

conservar su libertad mientras no se desvirtúe su

inocencia.” (sentencia C-252 del 28 de febrero de

2001, M.P. Carlos Gaviria Díaz.)

CONCEPTO

Consiste en la total privación al imputado de su

derecho fundamental a la libertad de locomoción,

mediante su ingreso en un centro penitenciario

 19

durante el tramite de un procesos penal. Es claro

que esta privación solo puede estar justificada en

la medida en que sea absolutamente imprescindible

y siempre que no existan otros mecanismos menos

radicales para conseguir la protección y defensa

de los bienes jurídicos fundamentales, y por los

mismo no debe prolongarse mas allá de lo

necesario (principio de necesidad).

3.1.1 FUNCIONARIOS COMPETENTES

Debemos distinguir dos etapas a fin de determinar

quién es el funcionario competente para proferir la

medida de aseguramiento, sustituirla por detención

domiciliaria o revocarla.

En la etapa de Instrucción la competencia para

proferir la medida de aseguramiento de detención,

sustituirla o revocarla reside en el Fiscal General

de la Nacion o su delegado, y en la Sala de

 20

Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia

para los casos en que aun se mantiene vigente el

sistema procesal inquisitivo.

Durante la etapa de juzgamiento también es

posible la imposición de la medida detentiva, con

base en la variación de la denominación jurídica

de la conducta punible y la sustitución por

detención domiciliaria. Esta decisiones deben ser

adoptadas por el Juez, por cuanto el fiscal se

convierte en sujeto procesal.

3.1.2 FORMALIDADES

El articulo 29 de la Constitución Política obliga a

que dicha medida debe cumplir determinados

formalismos de obligatorio cumplimiento, dentro de

los cuales debemos mencionar los siguientes:

 21

· Que exista proceso penal, en el sentido de que

exista una resolución de apertura de

instrucción.

· Que la persona imputada haya sido legalmente

vinculada al proceso por cualquiera de los

mecanismos existentes (indagatoria o

declaración de persona ausente – arts. 333 y

334 CPP).

· Que respecto del delito sobre el cual se esta

tratando sea procedente la detención

preventiva.

3.1.3 REQUISITOS

Conforme al estatuto procesal vigente se dice que

la medida de aseguramiento es procedente cuando

se reúnen los siguientes presupuestos:

 22

· que exista circunstancias que justifiquen y

hagan necesaria su imposición. (arts. 3°

inciso 2, y 355 CPP).

· que existan por lo menos dos indicios graves

en contra del imputado (art. 356 CPP).

· que se trate de alguno de los casos previstos

en el art. 357 del CPP.

3.2 DETENCIÓN DOMICILIARIA

Conforme lo consagra el articulo 357 del C.P.P, la

detención domiciliaria es una medida sustitutiva de

la detención preventiva, y por lo mismo solo es

viable un pronunciamiento en ese sentido siempre

que se le haya impuesto al imputado la medida

detentiva.
 23

3.2.1 REQUISITOS

El articulo 356 del C.P.P. regula la detención

preventiva como única medida de aseguramiento

para los imputables. El parágrafo del articulo 357

del C.P.P. establece que la detención preventiva

podrá ser sustituida por la detención domiciliaria,

siempre que estén dados los presupuestos

consagrados en el articulo 38 del Código Penal:

· QUE LA CONDUCTA PUNIBLE POR LA QUE SE

PROCEDE TENGA PREVISTA PENA DE PRISIÓN

QUE NO EXCEDA DE CINCO AÑOS. La pena

mínima a que se refiere la disposición citada

no es aquella imponible, sino la fijada en

abstracto en el respectivo tipo penal aplicable

al caso concreto. Sobre este particular ha

dicho la Corte Suprema: “en cuanto al primer

requisito, los punibles por los cuales se le

dicto la resolución de acusación a la

doctora... en su mínimo tienen prevista pena

 24

privativa de la libertad inferior a cinco (5)

años, con lo cual se cumple a cabalidad la

perceptiva aludida, sin que sea pertinente la

afirmación del Tribunal de que – la pena, en

caso de condena, podría ser superior a

cinco (5) años de prisión –, dado que tal

consideración solo puede hacerse respecto

del beneficio de libertad provisional

previsto en el numeral 2° del articulo 55 de

la Ley 81 de 1993 (art. 365.2 actual Código),

pues en forma clara el legislador determinó

que la detención domiciliaria procede a

favor del sindicado cuando los punibles por

los cuales se le investiga tengan prevista en

la respectiva disposición sanción privativa

de la libertad de cinco (5) años o menos,

desde luego sin consideración al concurso

de infracciones”. (Sala Penal. Auto del 21 de

febrero de 1994, M.P. Gustavo Gómez

Velásquez.)
 25

· QUE EL DESEMPEÑO PERSONAL, LABORAL,

FAMILIAR O SOCIAL PERMITA DEDUCIR,

SERIA, FUNDADA Y MOTIVADAMENTE, QUE EL

SUJETO AGENTE NO PONDRA EN PELIGRO A

LA COMUNIDAD Y QUE NO EVADIRA EL

CUMPLIMIENTO DE LA PENA. La detención

domiciliaria no puede concederse cuando en el

proceso obren elementos de juicio de los

cuales se infiera el comportamiento

reprochable del imputado, o la probabilidad de

que no comparecerá al proceso, o que

constituye un peligro para la comunidad.

· OTORGAMIENTO DE CAUCION QUE GARANTICE

EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

IMPUESTAS. Para hacer efectivo el beneficio

de excarcelación y la sustitución de la

detención preventiva por detención

domiciliaria es presupuesto indispensable que

el procesado otorgue una caución prendaría

que oscila entre uno y mil salarios mínimos

legales mensuales vigentes, en garantía del

 26

cumplimiento de las obligaciones impuestas

con ocasión de la concesión de tales

beneficios (art. 369 C.P.P).

· PARA CONCEDERSE LA DETENCIÓN

DOMICILIARIA DEBEN VALORARSE LOS FINES

DE LA PENA. Ha dicho la corte: “el

examen de las características familiares,

laborales y sociales del acusado, en orden a

la sustitución de que se trata, es un

procedimiento exigente que debe

adelantarse de manera seria y ponderada, en

cuanto que su finalidad se encuentra

enmarcada en la necesidad de que el

procesado no vuelva a colocar en peligro la

comunidad, aparte, claro está, de establecer

que el domicilio constituya un ambiente

propicio para el cumplimiento de los fines

de la pena y garantizar su efectivo

descuento.
 27

Lo anterior significa tener como norte, entre

otras funciones de la pena, la de prevención

general, como mecanismo de protección a la

sociedad de la comisión de nuevos delitos, pues

una concesión ligera del beneficio, basada en un

errado pronostico, puede dar al traste con esta

función (art. 4° C.P.), la que obviamente por si

misma no puede neutralizar la consecución de

las restantes”. (Sala Penal. 16 de agosto de 2001,

M.P. Fernando Arboleda Ripoll.)

3.2.2 CARACTERÍSTICAS DE LA DETENCIÓN

DOMICILIARIA

· Es una medida sustitutiva de la detención

preventiva. Como claramente lo expresa la

disposición (art. 357 parág. CPP), la detención

domiciliaria es un mecanismo sustitutivo de la

detención preventiva y por lo mismo no

constituye medida de aseguramiento, por

cuanto carece de autonomía para su

aplicación.
 28

· El lugar de reclusión debe fijarse en la

residencia o morada del procesado. La Corte

ha sostenido también que el “lugar de

residencia o morada” a que se refiere la norma

no corresponde al concepto civil de dominio,

cuyo alcance ha sido entendido como el lugar

donde habitualmente una persona ejerce sus

actividades principales. El concepto de

domicilio a que se refiere la norma debe

interpretarse como el sitio de residencia del

imputado.

4. LA RETENCION

DEFINICIÓN

Detención, conservación, memorial, recuerdo,

arresto, prisión preventiva, facultad que

corresponde al tenedor de una cosa ajena para

 29

conservar la posición de la misma, hasta el pago

de lo debido por razón de ella. No configura

privilegio, si no una prenda constituida

unilateralmente, al amparo de un derecho

reconocido por ley.

CONCEPTO

Compete a los comandantes de estación y

subestación aplicar la medida correctiva de

retenimiento en el comando:

· Al que irrespete, amenace a provoque a los

funcionarios uniformados de la Policía en el

desempeño de sus tareas.

· Al que deambule en estado de embriaguez y no

consienta en ser acompañado a su domicilio.

 30

· Al que por estado de grave excitación pueda

cometer inminentemente infracción a la ley

penal.

NOTA: El numeral primero fue declarado

inexequible por la Corte Constitucional por la

Sentencia del 13 de mayo de 1998.

4.1. RETENCION ADMINISTRATIVA: Art. 28 de la

C.P.

Cuando se aplique la retención administrativa

deben mediar circunstancias tales como la

inminencia de la comisión de un delito o indicio

que se ha cometido. Los graves estados de

exaltación de los particulares dará lugar a la

medida, siempre y cuando sean reales, pongan en

peligro a la comunidad o integridad misma de quien

se encuentre en este estado.

 31

Este tipo de retención no podrá prolongarse por

mas tiempo del estricto necesario, considerando

que se trata de una medida provisional. De

demostrarse alguna violación de disposiciones

penales se deberá poner a disposición de la

autoridad competente correspondiente al presunto

infractor, en caso contrario se procederá a la

libertad inmediata de la persona.

La simple anunciación de palabras criticando la

actuación del Policía o manifestando su

inconformidad con el procedimiento efectuado, no

será considerado argumento valido para la

aplicación de la retención administrativa y por el

contrario se podrá constituir en una retención

ilegal.

5. LA CONDUCCION
 32

DEFINICIÓN

Acción y efecto de conducir, llevar, guiar.

En caso de que el testigo desatienda la citación, el

funcionario judicial impondrá la sanción y seguirá

el trámite contemplado para la obstrucción en la

práctica de la prueba, no obstante ello no lo exime

de rendir el testimonio, para lo cual le fijará nueva

fecha para la realización. El funcionario judicial

podrá ordenar a la Policía la CONDUCCION del

testigo renuente.

5.1 MARCO LEGAL

 33

· Artículo 28 – 29 de la Constitución Política de

Colombia

· Capitulo III del Código de Procedimiento Penal,

artículos 333, 334, 345, 349, 347, 348, 350,

353, 355 y 356

· (sentencia C-252 del 28 de febrero de 2001,

M.P. Carlos Gaviria Diaz.)

· (sentencia C 199 de mayo 13 de 1998)