UNIVERSIDAD NORORIENTAL PRIVADA

GRAN MARISCAL DE AYACUCHO

FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA DE DERECHO
NUCLEO BOLIVAR

CONTRATO DE FIANZA

Asesor Académico: Autor:

Abg. Evaluz de Pace. Angely Flores.
C.I: V-27.731.918..

Ciudad Bolívar, enero 2022

La fianza

Nuestro Código Civil no da una definición precisa de los que es la Fianza,

sólo se limita a establecer en su artículo 1.804, la obligación contraída por
el fiador, del análisis de la disposición legal se deduce el concepto: La
Fianza es un contrato, mediante el cual, una persona denominada fiador se
compromete con una persona, denominada acreedor, a cumplir la
obligación del deudor en caso de que éste no le cumpla. (Ver Arts. 1.804,
1.863 y 1.864 C.C.V.)

En este concepto podemos apreciar la existencia de tres sujetos bien

determinados:

• Un Acreedor

• Un Deudor

• Un Fiador

Estos tres sujetos no intervienen necesariamente en la relación jurídica, ya

que, la relación contractual se da sólo entre el acreedor y el fiador; el
deudor no interviene en el contrato de fianza.

Por lo tanto hay dos contratos:

1) Uno principal: entre el acreedor y el deudor y,

2) Uno accesorio entre el acreedor y el fiador (contrato de fianza).

El artículo 1.806 del C.C.V. expresa: «La Fianza no puede exceder de lo

que debe el deudor, ni constituirse bajo condiciones más onerosas».

El artículo 1.805 expresa: La fianza no puede constituirse sino para

garantizar una obligación válida.
Sin embargo, es válida la fianza de la obligación contraída por una persona
legalmente incapaz, si el fiador conocía la incapacidad.

CARACTERES DEL CONTRATO DE FIANZA.

1. Es Unilateral: porque una sola de las partes se obliga. La parte que se

obliga es el fiador frente al acreedor, a responder por la obligación
principal en caso de que éste no cumpla. Pudiera de forma
excepcional presentarse la bilateralidad en el contrato de fianza, en el
 caso de que el acreedor pagara cierta suma al fiador para que sea el
garante, es decir, cuando el acreedor se obliga a remunerar esta
gestión del fiador. Ahora bien, si el que paga por la fianza es el
deudor no existe bilateralidad ya que, el deudor, no es parte en el
contrato de fianza, ésta sólo se establece entre el acreedor y el fiador.

2. Es consensual: basta la simple manifestación de voluntad del garante

y la aceptación del acreedor para que quede perfeccionado el
contrato de fianza. Es un contrato que nace en el momento en que el
fiador se compromete con el acreedor a subsanar una obligación
principal, en caso de incumplimiento del deudor.

El artículo 1.808 del C.C.V. establece que la fianza no se presume, debe ser

expresa y no se puede extender más allá de los límites dentro de los cuales
se ha contraído. La Fianza Mercantil establecida en el artículo 545 del
Código de Comercio, dice: «La Fianza debe celebrarse por escrito,
cualquiera que sea su importe».El consentimiento debe estar libre de vicios,
o sea de error, dolo y violencia.

1. En principio es gratuito:La Fianza nace como un favor que una

persona le hace a otra; la Fianza no presupone remuneración de
ninguna especie, pero puede darse el caso que la fianza sea onerosa,
este caso puede darse cuando el acreedor se obliga a remunerar al
fiador para su aceptación, por lo cual se convertirá en contrato
oneroso.

2. Es conmutativo: Cuando una persona se constituye en fiador, desde

el mismo momento en que nace la obligación, sabe a que está
obligado y por qué va a responder en caso de incumplimiento del
deudor (Ver Art. 1.806 C.C.V.) cuando esa persona da su
consentimiento de que quiere ser garante de una obligación, ya sabe
hasta donde llega el quantum por el cual tiene que responder.

3. Es accesorio: Depende para su existencia de una obligación principal

válida. Cuando dicha obligación es incumplida el fiador ha de
responder por ella ante el acreedor. Si no hay una obligación
principal no puede haber fianza. Si la obligación principal es nula, la
obligación accesoria también será nula (Ver Art. 1.805 C.C.V.)
 4. No produce efectos reales: El acreedor no tiene ningún efecto real
sobre los bienes del fiador, sino la garantía del pago de la obligación.
La garantía sólo se basa en que queda afectado al pago de la
obligación del deudor, también el patrimonio de otra persona, o sea,
el patrimonio del fiador. El contrato de fianza no produce efectos
reales sobre bienes específicos o determinados, sino que afecta todo
el patrimonio del garante (fiador) (Ver Art. 1.806 C.C.V.)

ELEMENTOS DE LA FIANZA.

Para la existencia del contrato de fianza se requieren todos los elementos

necesarios para la existencia de todo tipo de contrato. Estos elementos son:

• Capacidad para contratar: es la medida de la actitud que tiene un apersona

para gozar de un derecho o para poder ejercer ese mismo derecho. La
persona que va a constituirse en fiador ha de tener capacidad suficiente
para ejercer dicha función. El artículo 1.143 del C.C.V. establece: » Pueden
contratar todas las personas que no estuvieren declaradas incapaces por la
ley»; son incapaces para contratar de acuerdo a la ley:

o Los menores

o Los entredichos

o Los inhabilitados

o Cualquier otra persona a quien la ley niegue la facultad para celebrar

determinados contratos. (Ej.: institutos de manos muertas, etc.).

• Consentimiento: Debe existir el consentimiento libremente manifestado.

La fianza se perfecciona con el consentimiento. Es un contrato que nace en
el momento en que el fiador se compromete con el acreedor a subsanar una
obligación principal en caso de incumplimiento por parte del deudor. La
voluntad debe estar libre de error, dolo o violencia.

• Objeto: El objeto deber ser posible, lícito, determinado o determinable

(Ver Art. 1.155 C.C.V.). Según el artículo 1.155 del C.C.V.:

o La cosa debe existir

o La cosa debe ser determinada

o La cosa debe pertenecer a quien la transmita.

• Causa lícita: la causa debe ser lícita; el artículo 1.157 del C.C. expresa:
«La obligación sin causa o fundada en una causa falsa o ilícita no tiene
ningún efecto. La causa es ilícita cuando es contraria a la lay, a las buenas
costumbres o al orden público».

EXTENSIÓN DE LA FIANZA.

El artículo 1.806 de C.C.V., establece que «La Fianza no puede exceder de

lo que debe el deudor ni constituirse bajo condiciones más onerosas. La
fianza que excede de la deuda o que se haya constituido bajo condiciones
más onerosas, no será válida, sino en la medida de la obligación principal».
Cuando un fiador se obliga, lo hace en referencia a una obligación principal
previamente determinada, debe estar expresamente señalada en el contrato
de fianza. Nunca el fiador podrá comprometerse por una cantidad que
exceda el monto de la obligación principal.

OBLIGACIONES QUE PUEDEN SER AFIANZADAS.

En principio todas las obligaciones son susceptibles de ser afianzadas,

salvo aquellas que por una causa u otra resultan más onerosas para el fiador
que para el deudor. Al respecto señala el artículo 1.805 del C.C.V. en su
encabezamiento que «la fianza no puede constituirse sino para garantizar
una obligación válida». En tal sentido hay que observar las reglas
siguientes:

1. Si la obligación principal es atacada de nulidad absoluta, la fianza

también será nula.

2. Si la obligación principal está viciada de anulabilidad o nulidad

relativa, la obligación accesoria (Fianza) será válida mientras no se
decrete la nulidad de la obligación principal, la cual también es
válida y surte sus efectos mientras no se haya decretado su nulidad
por el Juez respectivo. Si el deudor confirma la obligación principal,
igualmente la obligación del fiador quedará confirmada.

3. La Ley nos trae una excepción a la regla antes comentada, al decir

que, sin embargo es válida, la obligación del fiador (fianza) contraída
por una persona legalmente incapaz, si el fiador conocía la
incapacidad.

LA PROMESA DE FIANZA.
Cuando decimos que la fianza es un contrato consensual estamos señalando
que basta la simple manifestación de voluntad por parte del fiador y la
aceptación por parte del acreedor para que ese contrato quede
perfeccionado, no obstante, que la ley señala que la fianza debe ser
expresa; quiere decir, cuando una persona promete constituirse en fiador de
una futura obligación y el acreedor acepta ese ofrecimiento,
automáticamente queda constituida la fianza.

Existe promesa de fianza en dos situaciones:

1. En el acto mediante el cual una persona promete constituirse en

fiador de una determinada obligación. Esta promesa al ser aceptada
por el acreedor, ya se constituye en una verdadera fianza.

2. En el acto mediante el cual una persona el deudor promete o se

obliga para con el acreedor a conseguir un fiador. En este caso sí nos
encontramos con la verdadera promesa de fianza. Esta promesa del
deudor, puede ser en función de dos tipos de personas:

a. En función de una persona determinada: en este caso el deudor le

promete al acreedor una persona determinada; esta persona debe reunir los
requisitos establecidos por la Ley (Ver Art. 1.810 C.C.V.), sólo que es el
acreedor quien está obligado a comprobar o constatar si el fiador reúne las
condiciones y requisitos exigidos por él como acreedor y por la Ley.
Cuando se haya exigido o pactado fianza, de un apersona determinada la
insolvencia de ésta no obligará al deudor a dar una nueva fianza. El
acreedor quien exige el fiador, lo exige y pacta con el, si éste fiador se
insolventa, no es culpa del deudor y no se podrá exigir una nueva fianza.
b. En atención de una persona indeterminada: En este caso el deudor
promete al acreedor conseguir un fiador (una persona desconocida); para el
momento es una persona indeterminada. Esta persona debe reunir tres
requisitos para se considerada como fiador, los cuales están contemplados
en el artículo 1.810 C.C.V.

REQUISITOS EXIGIDOS AL FIADOR.

Estos requisitos están contemplados en el artículo 1.810 del C.C.V. que

textualmente dice: «El obligado a dar fiador debe dar por tal a personas que
reúnan las cualidades siguientes:

1º.- Que sea capaz de obligarse y que no goce de ningún fuero privilegiado.
2º.- Que esté sometido o que se someta a la jurisdicción del Tribunal que
conocería del cumplimiento de la obligación principal.

3º.- Que posea bienes suficientes para responder de la obligación; pero no

se tomarán en consideración los bienes embargados o los litigiosos, ni los
que estén situados fuera del territorio de la República».

CLASES DE FIANZA.

La fianza ha sido clasificada de la siguiente forma:

1. Fianza Legal

2. Fianza Judicial

3. Fianza Convencional

4. Fianza Simple

5. Fianza Solidaria

6. Fianza Civil

7. Fianza Mercantil

8. Fianza Indefinida

9. Fianza Limitada

10.Fianza Definida

11.Fianza Personal

12.Fianza Real

13.Sub – Fianza

14.Co – Fianza

15.Retro – Fianza

LA SUB – FIANZA.

«Es la fianza constituida no para garantizar la obligación asumida por el

deudor principal sino, para garantizar a su vez, la obligación asumida por el
fiador de ese deudor principal.
El sub – fiador es pues, un fiador. Por lo tanto puede invocar dos beneficios
de excusión; la excusión de los bienes del fiador (que él a su vez afianza).
En cambio, no existe el beneficio de división entre el fiador y el sub –
fiador (como no lo existe entre el deudor principal y el fiador». La sub –
fianza está consagrada en la parte final del artículo 1.807 C.C.

El artículo 1.820 del C.C., dispone: «El fiador del fiador no estará obligado
para con el acreedor, sino en el caso en que el deudor principal y todos los
fiadores sean insolventes o hayan quedado libertados por virtud de
excepciones personales al deudor y a los fiadores».

LA CO – FIANZA.

«Hay Co – fianza ciando existen varios fiadores de un mismo deudor y de

una misma obligación (aún cuando los contratos de fianza no hayan sido
celebrados simultáneamente). Los co – fiadores, en principio responden
cada uno de ellos por toda la deuda; pero también pueden invocar el
beneficio de división».
Es cuando hay frente al acreedor dos o más fiadores, responsabilizados por
la obligación que ha contraído el deudor.

El artículo 1.818 del C.C. establece que «siendo varios los fiadores de un
mismo deudor, y por una misma deuda, cada uno de ellos responderá de
toda la deuda».

Pero ante la insolvencia, la mora o la falta de pago del deudor, cualquiera

de los fiadores o todos pueden solicitar al acreedor que ante la ejecución
que va a intentar, divida proporcionalmente la deuda entre todos los co –
fiadores.

En la práctica el acreedor por lo general, no acepta esta división, ya que de

lo contrario, tendría tantos problemas como fiadores tenga el deudor en esa
obligación. En tal sentido, el acreedor, ante la situación que se le puede
presentar, dividiendo la deuda, intenta la acción contra el fiador que él
considere más solvente. Este fiador que h apagado la totalidad de la deuda
tiene dos tipos de acciones.
1) La acción de repetición, regreso o rebote contra el deudor, para que le
reintegre todo cuanto pagó al acreedor.
2) El Beneficio de División, mediante el cual puede ejercer una acción de
cobro contra el resto de los co – fiadores, para que cada quien responda por
la parte proporcional que le correspondía. Si alguno de los co – fiadores
resulta insolvente, o se encuentra insolvente, la parte proporcional que a
éste correspondería se repartirá entre los cofiadores restantes.

LA RETRO – FIANZA.

Es la fianza constituida para garantizar el crédito eventual de repetición del

fiador contra el deudor principa