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CONTRATOS DE GARANTIA

GENERALIDADES
Fianza, Prenda e Hipoteca son los tres contratos civiles clasificados como Contratos de Garanta y tiene por objeto garantizar al acreedor el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor. Cuando el Deudor por diversos motivos se declara insolvente para cumplir sus compromisos, perjudicando con eso a su acreedor; es cuando el acreedor asegura el crdito a su favor aprovechando la reglamentacin de estos contratos de garanta que permiten confiar en el pago efectivo de la obligacin. Estos contratos de garanta son de dos clases: De Garanta Personal y de Garanta Real, segn si la obligacin est garantizada por una persona o por una cosa. Los de Garanta Personal garantizan al acreedor el cumplimiento de la obligacin por la institucin de personas que tendrn que pagar si el deudor no lo hace, los cuales lo harn con patrimonio propio, tal como en el caso de la Fianza. Los de Garanta Real remedian el inconveniente en el caso de que el deudor y el fiador se declaren insolventes y que se haga imposible el cumplimiento de la obligacin en perjuicio econmico del acreedor. Esta situacin se queda resuelta garantizando el pago con los contratos de garanta real que son de Prenda e Hipoteca, en los cuales el aseguramiento no depende de una persona (fiador) pague por el deudor, sino consiste en que un bien queda gravado en tal forma que el acreedor est facultado para vender dicho bien y con el producto de esa venta se pague el crdito pendiente, en este caso es como se garantiza el cumplimiento de la obligacin.

FIANZA
Definicin Es el contrato por medio del cual una persona distinta del deudor y del acreedor llamada fiador, se compromete con otra, que es el acreedor, a pagar por el deudor la prestacin o abstencin a que se comprometi, o una equivalente o inferior, si este no lo hace. Definicin Legal Es el contrato por el cual una persona se compromete con el acreedor a pagar por el deudor, si este no lo hace. Analizando la definicin nos dice: A) En primer lugar su carcter accesorio, el cual se considera fundamental ya que se derivan consecuencias como: a) La extincin de la obligacin principal extingue al mismo tiempo la obligacin del fiador (art.2842). b) La inexistencia y la nulidad absoluta declarada en el contrato principal, origina la inexistencia o nulidad absoluta de la fianza (art. 2797). c) La interrupcin de la prescripcin de la deuda principal, produce los mismos efectos contra su fiador (art. 1172) d) En la cesin de derechos y en la subrogacin, la transferencia de la parte principal, transmite con ella los derechos accesorios (art. 2032). Estas consecuencias legales se deben a la aplicacin del principio jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. B) Los sujetos en el contrato de fianza son el fiador y el acreedor, entre ellos se establece una relacin jurdica al decir la definicin que es el fiador quien se compromete con el acreedor. C) El fiador normalmente se compromete a pagar exactamente lo que el deudor a dejado de cumplir, pero puede obligarse a pagar una cantidad de dinero si el deudor no presta una cosa o un hecho determinado, de donde se infiere que es posible garantizar con fianza obligaciones de hacer y no hacer y que en este caso el fiador esta pagando con un equivalente al acreedor, esto nos lleva claramente a que quien garantiza se hace cargo de la indemnizacin compensatoria (art. 2800). D) El fiador puede obligarse a pagar una cantidad igual a la debida por el deudor, pero tambin es aceptable que se obligue por una menor, pero nunca mas que el deudor principal, y en el caso de que el fiador se haya obligado a mas, se reducir su obligacin a los lmites de la deuda principal (art. 2799). E) Una consecuencia ms del carcter accesorio de la fianza son los beneficios de orden y excusin, que consisten en que el acreedor debe demandar primero al deudor y ejecutar sus bienes, y solo en caso de que esto no baste a cubrir el adeudo, podr actuar contra el fiador.

CLASES DE FIANZAS De conformidad con el Cdigo Civil y otros ordenamientos, las finanzas pueden ser: A) Legales: Se dice que la fianza es legal cuando la ley, en forma directa e inmediata, impone la obligacin de otorgar esta garanta fuera de cualquier procedimiento administrativo o judicial. B) Judiciales: la fianza es judicial cuando deba otorgarse en virtud de una providencia emanada de un rgano jurisdiccional competente. Tcnicamente todas las fianzas judiciales son legales, ya que un juez o puede imponer el otorgamiento de una garanta consistente en la fianza. Si no es con fundamento en una disposicin legal. Para otorgar una fianza legal o judicial, se requiere que el fiador pruebe su solvencia con un certificado del Registro Pblico de la Propiedad, que compruebe que es propietario de bienes inmuebles con valor suficiente para garantizar la obligacin que contraiga, y no le aprovecha el beneficio de excusin que da la ley a los dems fiadores (art. 2850, 2851 y 2855). A quien se le otorgue una de estas fianzas, deber dar aviso al Registro Pblico de la Propiedad para que se haga una anotacin de la misma en el folio real correspondiente al inmueble para acreditar la solvencia, que producir el efecto de presumir fraudulenta la enajenacin que haga del bien el fiador, si de esta resulta su insolvencia (art. 2852, 2854 y 3044). C) Convencionales: Es cuando celebran el contrato libremente y de comn acuerdo el fiador y el acreedor. D) Gratuitas: Es cuando el fiador no recibe del acreedor una contraprestacin por la obligacin que asume. E) Onerosas: Es cuando el acreedor da una contraprestacin al fiador por la obligacin que se asume. F) Mercantiles: Es cuando la otorga una institucin de Fianzas, cuando se relacionen con el comercio martimo, entre comerciantes o banqueros si no son de naturaleza esencialmente civil o probando que derivan de una causa extraa al comercio. G) Civiles: Es cuando sea otorgada por personas fsicas o compaas, en forma accidental en forma accidental a favor de determinadas personas y se sujetara a disposiciones del Cdigo Civil, siempre que no se extienda en forma de pliza, que no se anuncie pblicamente y que no se empleen agentes que la ofrezcan (art. 2811) LA CLASIFICACION El contrato de fianza es accesorio, generalmente unilateral, porque solo genera obligacin para el fiador; tambin generalmente gratuito, porque solo produce provechos para el acreedor y gravmenes para el fiador; por excepcin bilateral y oneroso, cuando el acreedor se obliga a pagar una contraprestacin por la obligacin que se asume el fiador; consensual, porque la ley no exige para su validez de una forma determinada a excepcin de la legales, judiciales y mercantiles en forma de pliza, que deben otorgarse por escrito, por su propia naturaleza, y nominado, por la regulacin que de l hace la ley.

ELEMENTOS ESCENCIALES a) Consentimiento El acuerdo de voluntades se forma entre el acreedor y el fiador, manifestando que este se obliga a pagar por le deudor si no lo hace. Con este elemento, la manifestacin de la voluntad por parte del deudor es innecesaria y aun mas, la fianza e puede constituir en contra de la voluntad del mismo deudor. Para que se establezca el consentimiento, el fiador debe manifestar su voluntad en forma expresa no tacita, aunque la ley no exija que sea por escrito, por parte del acreedor, si se puede aceptar tcitamente que garanticen a su deudor, es decir, por medio de hechos que lo hagan suponerlo. En los casos de fianza judicial, no se requiere el acuerdo del acreedor y el fiador, porque el tribunal es el que determina la cuanta de la fianza y el que acepta al fiador que rena los requisitos de solvencia, y esto aun en contra de la voluntad del acreedor, lo que se puede decir que esta fianza es un acto unilateral de voluntad por parte del fiador, que es quien consiente en pagar por si su fiado no lo hace. b) Objeto La fianza tiene por objeta la obligacin principal cuyo cumplimiento se garantiza. Pueda garantizarse tambin con una subfianza la obligacin del fiador (art. 2797 y 2796) en el que, el objeto seria la fianza misma. Generalmente la obligacin principal consiste en pagar una cantidad de dinero a cargo del deudor, pero nada impide que consista en una obligacin de hacer o de no hacer, en cuya hiptesis, la responsabilidad del fiador se traduce en el pago de una suma de dinero (satisfaccin por equivalente). c) Existencia de la Obligacin Principal En los contratos de garanta existe este tercer elemento esencial consistente en la existencia de la obligacin principal, ya que de no tener elementos esenciales, el contrato accesorio, como es la fianza, tampoco puede tener vida jurdica. ELEMENTOS DE VALIDEZ A) Capacidad Los contratantes (fiador y acreedor) solo requieren de capacidad general para contratar, reconocida en el derecho vigente tanto para el hombre como para la mujer. Existen casos en que se estatuyen incapacidades especiales para otorgar fianza: a) Incapacidad entre Cnyuges Para que un cnyuge pueda ser fiador de su consorte, se requiere autorizacin judicial, excepto cuando se necesita la fianza para obtener libertad bajo caucin. b) Quienes ejercen la patria potestad no pueden otorgar fianza en representacin de sus hijos (art. 436); los tutores no podrn dar fianza a nombre de su pupilo (art. 563)

c) Capacidad Econmica.- Adems de la capacidad general para contratar, tanto en la fianza convencional como en la lega y la judicial, el obligado a dar fiador debe

presentar una persona que tenga bienes suficientes para responder de la obligacin que garantiza, el fiador debe ser solvente al monto del adeudo (art. 2802), pero en lo que se refiere a la fianza legal y judicial, la solvencia debe acreditarse con un certificado del Registro Publico de la Propiedad para comprobar que se tienen bienes races (articulo 2851). Si el deudor principal ha contratado indebidamente, siendo incapaz, la fianza subsiste y el fiador no puede hacer valer la nulidad ante el acreedor, ya que se trata de una excepcin puramente personal que solo el mismo deudor puede hacer valer (art. 637). B) Forma No se requiere de formalidad alguna para la fianza, por lo que es un contrato consensual, pero en todos los casos debe ser expresa, no siendo valido si se otorga de manera tacita, o sea sin hablar, pero que existen actos que presupongan que se ha otorgado la fianza, de tal forma que el fiador debe decir claramente que esta obligado a pagar por si su fiado no lo hace. C) Ausencia de Vicios del Consentimiento La fianza, como cualquier contrato debe de estar exenta de vicios del consentimiento: error, dolo, violencia y lesin, para ser valido, ya que el fiador vlidamente podr atacar el contrato por esa nulidad. D) Ilicitud La ilicitud en el objeto, motivo o fin del contrato principal, origina la nulidad de la fianza de tal forma que no se puede garantizar vlidamente. EFECTOS DE LA FIANZA A) Entre el Acreedor y el Fiador: a) El Principal Efecto: es la obligacin del fiador de pagar al acreedor si el deudor principal no lo hace. b) Beneficio de Orden: Consiste en que el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor, sin que previamente sea reconvenido el deudor y se haga la excusin de sus bienes (art. 2814). Lo que significa que antes de demandar al fiador cuando el deudor ha cumplido, debe el acreedor ya haber demandado y terminado el juicio respectivo en contra del deudor y no haber podido cobrar por falta de bienes de este, no por otra causa, adems se requiere que el acreedor demande judicialmente al deudor dentro del termino de un mes a partir del vencimiento de la obligacin principal, ya que la omisin de este requisito, libera al fiador de la obligacin de pagar (art. 2848 y 2849). El acreedor debe conservar el orden de 1) agotar los recursos en contra del deudor y 2) iniciar el juicio contra el fiador. c) Beneficio de Excusin: Consiste en aplicar todo el valor libre de los bienes del deudor al pago de la obligacin (art. 2815), es decir, haber ejecutado ya la

sentencia dictada en contra del deudor, embargado y rematado sus bienes, y solo que esto no haya bastado para cubrir el adeudo, se proceder en contra del fiador. Para que el beneficio de excusin aproveche al fiador, este debe cumplir con requisitos como: sealar bienes suficientes del deudor para que el acreedor pueda trabar embargo sobre ellos y rematarlos debiendo estar esos bienes dentro del distrito judicial competente para el pago, y adems, anticipe o asegure las gastos de excusin que origine (art. 2817). d) Beneficio de Divisin: Si son varios los fiadores de un deudor y solo uno de ellos es demandado por el acreedor, podr hacer citar a los dems cofiadores al juicio y que se pague la obligacin en la debida proporcin que les corresponde (art. 2827). B) Efectos entre Fiador y Deudor: El fiador que paga debe ser indemnizado por el deudor, aun en el caso de que este no haya prestado su consentimiento para la constitucin de la fianza (art. 2828), esto comprende: el pago de la deuda principal, los intereses que haya devengado, los gastos que haya hecho el fiador; y los daos y perjuicios que por culpa del deudor hay sufrido el fiador (art. 2829). El fiador que paga, se subroga en todos los derechos que el acreedor tenia en contra del deudor (art. 2830), lo que significa que el fiador toma el lugar del acreedor para exigir el pago de la obligacin principal en contra del deudor. El fiador tiene derecho de exigir al deudor que asegure el pago(con deposito, fianza, prenda o hipoteca) o lo releve de su obligacin, en los siguientes casos: a) el adeudo ya fue demandado por el pago; b) si hay riesgo de que se quede insolvente; c) si pretende ausentarse de la Republica; d) si se obligo a relevarlo en determinado tiempo y ya ha transcurrido y e) si la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo (art. 2836). C) Efectos entre los Fiadores: Cuando existen varios fiadores (cofiadores) y se haya pactado la parte por la cual cada uno responde, el fiador que paga totalmente la obligacin, tendr derecho a reclamar la parte proporcional o la pactada de cada cofiador (art. 2837). EXTINCION DE LA FIANZA a) Debido a su naturaleza accesoria, la fianza se extingue al mismo tiempo y por las mismas causas que la obligacin principal (art. 2842). b) Cuando el acreedor concede una prorroga o espera al deudor, sin el consentimiento del fiador, extingue la fianza (art. 2846). c) Si el acreedor no requiere al deudor judicialmente dentro del mes siguiente a la expiracin del plazo, el fiador queda libre de su obligacin si se obligo por tiempo determinado. d) Si el acreedor no requiere al deudor judicialmente dentro del mes siguiente de que la deuda principal se vuelva exigible y as se lo haya pedido el fiador, este quedara libre de su obligacin si se obligo por tiempo indeterminado.

PRENDA
GENERALIDADES La prenda al igual que la fianza y la hipoteca, son contratos accesorios y de garanta, ya que se celebran al conectarse al contrato principal para garantizar su cumplimiento; junto con e de hipoteca, es de garanta real, puesto que son las cosas que quedan en garanta para asegurar el pago de la obligacin. A la prenda se le puede considerar bajo tres aspectos: a) como contrato; b) como derecho real y c) como la cosa misma que se da en garanta. Definicin Es un contrato real accesorio por virtud del cual el deudor o un tercero entrega al acreedor una cosa mueble, enajenable, determinada, para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, concedindole un derecho real de persecucin, venta y preferencia en el del pago, para el caso de incumplimiento la obligacin de devolver la cosa recibida, una vez que se cumpla dicha obligacin. CARACTERSTICAS a) Es un contrato real: solo existe desde el momento en que se hace la entrega de la cosa. b) Es accesorio: la existencia de la prenda depende e la existencia del contrato principal. c) Es esencial la entrega de la cosa; sin embargo, la entrega puede hacerse real o jurdica. Real es la entrega material de la prenda y por la cual, con toda propiedad a este contrato se le clasifica de real. d) La cosa que se da en prenda debe ser un bien mueble, los inmuebles se guardan para garanta en la hipoteca civil. e) Enajenable: el acreedor esta facultado para vender la prenda, resulta necesario que esta pueda enajenarse un vez que el deudor haya transmitido el dominio al acreedor. Los bienes inalienables (los fuera de comercio) no son objeto de prenda. f) Determinada: ser descritas y diferenciadas individualmente para que exista certeza respecto del bien que esta garantizando el cumplimiento de la obligacin. g) Garantizar el cumplimiento de la obligacin: objeto del contrato de garanta. h) Concede un derecho real acreedor: por virtud del contrato nace el derecho real para el acreedor, o sea, la facultad que tiene sobre la prenda para poseerla, que implica el derecho de persecucin, que es el de recuperarla contra cualquier detentador de la misma, venderla para ser para ser pagado con su producto con preferencia a otros acreedores en caso de incumplimiento, pero con la obligacin de devolverla, en el caso de que el deudor cumpla. ESPECIES DE PRENDA a) b) c) d) Voluntaria: es celebrada por voluntad espontanea del constituyente. Legal: se constituye por mandato de ley. Civil Mercantil: segn la materia sobre la que verse y efectos que produce.

ELEMENTOS ESENCIALES a) Consentimiento: Como contrato, la prenda se forma con la voluntad del deudor de la obligacin principal en el sentido de estar de acurdo en transmitir la posesin del objeto que va a dar en prenda para garantizar el pago de la obligacin y en caso de no cumplir, convenir que el acreedor pueda venderlo y con el producto de la venta se cobre. Por parte del acreedor, consentir que el objeto que recibe va a garantizar la obligacin principal. b) Objeto: Para identificar mejor el objeto en el contrato de prenda, existen tres acepciones que en materia de contratos tiene la palabra objeto: 1. El Objeto Directo: consiste en crear la obligacin a cargo del deudor a entregar al acreedor una prenda y en el derecho del acreedor para disponer de ella en caso de incumplimiento. 2. El Objeto Indirecto: consiste en que el deudor entregue la prenda y se abstenga de impedir que el acreedor disponga de ella, ya que est garantizando el cumplimiento de la obligacin principal. 3. La cosa misma en la cual consiste la prenda (joya, automvil, etc.) a esta tercera acepcin es a la que se refieren las disposiciones del Cdigo Civil al tratar las caractersticas que debe poseer la prenda y que son: Recae sobre bienes muebles. Por excepcin, pueden darse garantas prendarias los frutos pendientes de bienes races (una futura cosecha) que de momento son inmuebles y cuando sean separados , sern muebles. Debe la prenda ser un bien determinado. Ser identificadas individualmente para que exista certeza respecto del bien que se da en garanta. Enajenable. Que el acreedor pueda vender la prenda una vez incumplida la obligacin.

c) Existencia de una obligacin principal. Como tercer elemento esta la existencia de la obligacin principal que es el cumplimiento esta garantizado. ELEMENTOS DE VALIDEZ A) Capacidad Se requiere de capacidad general para contratar y de la capacidad de goce que quien va a empear un objeto (propietario de la cosa o bien) (art. 2868 y 2869) B) Forma El contrato de prenda es formal puesto que requiere para su validez que conste por escrito, del cual se formaran dos ejemplares, uno para cada contratante (art. 2860), en algunos casos para que surta efecto contra terceros, se requiere escritura publica o su inscripcin en el Registro Publico.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES A) Del Acreedor: a) Obligaciones: 1. Conservar la cosa como si fuera propia y consecuentemente. 2. Indemnizar por los daos y perjuicios que sufra la prenda por su culpa o negligencia (art. 2876) 3. Restituir la cosa, una vez pagada ntegramente la obligacin principal (art. 2876) 4. Abstenerse de usar la cosa empeada. A menos que este expresamente autorizado a ello por convenio (art. 2873-III). b) Derechos: 1. Ser pagado de su deuda con el precio de la cosa, preferentemente 2. Recobrar la cosa de cualquiera que la detente. Incluyendo al propio deudor (art. 2873-III). 3. Ser indemnizado por los gastos que tuviere que hacer para la conservacin de la prenda (art. 2873-II) 4. Exigir del deudor otra prenda o bien el pago de la deuda anticipadamente si la cosa se pierde o deteriora por culpa del deudor (art. 2873 IV). 5. Vender la cosa empeada, ya sea judicialmente y en remate pblico, al cual ser llamado el deudor (art. 2881, 2885) o bien extrajudicialmente, si as se convino. B) Del Deudor: a) Obligaciones: 1. Reembolsar al acreedor de los gastos necesarios que este hiciere para la conservacin de la cosa (art. 2876-III). 2. Restituir una nueva prenda cuando la que empeo se destruyo o deterioro por su culpa. b) Derechos: 1. Facultad de enajenar la cosa que el mismo empeo, puesto que al entregar la prenda no se transmite el dominio, el deudor podr venderla a un tercero, o quien adquiere la propiedad no podr exigir su posesin sin pagando la obligacin que la cosa esta garantizando (art. 2879). 2. Exigir que la prenda se deposite si el acreedor abusa de ella, y se presume que abusa, cuando la usa sin consentimiento del deudor. (art. 2877). 3. Facultad de exigir los frutos de la cosa empeada.

EXTINCION DE LA PRENDA a) Por extincin de la deuda principal, dado el carcter accesorio de este contrato de garanta. b) Renuncia expresa por parte del acreedor para que el deudor sea liberado de garantizar la obligacin principal con la prenda que ya se haba constituido. c) Destruccin o perdida de la cosa por caso fortuito (robo, incendio, extravo, etc.) (art. 2873-IV y 2875). CLASIFICACION a) Accesorio: Depende de la existencia de un contrato principal b) De Garanta: Se constituye para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal. c) Real: El nico contrato que requiere la entrega fsica de la cosa en el momento de celebrarlo para constituirse. d) Formal: Se requiere que sea por escrito (por duplicado) e) Oneroso o gratuito, segn se constituya por el deudor o por un tercero, pues en este ltimo caso, al tercero no le reporta ningn provecho ser depositario de la prenda. f) Bilateral: Origina obligaciones y derechos recprocos.

HIPOTECA Definicin Es el contrato accesorio que da origen a un derecho real que se constituye sobre bienes determinados, generalmente inmuebles, enajenables, para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, sin desposeer al dueo del bien gravado que es el deudor hipotecario, y que otorga al acreedor hipotecario los derechos de persecusion, venta y preferencia en el pago en caso de incumplimiento. Definicin legal La hipoteca es una garanta real constituida sobre bienes que no se entregan sl scrredor y que da derecho a este, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, a ser pagado con el valor de los bienes, en el grado de preferencia establecido por la ley (art. 2893). Los elementos de la definicin propuesta son: a) Contrato accesorio: Depende de un contrato principal cuyo cumplimiento va a garantizar, pero, en forma especial en este contrato, se puede separar la hipoteca de la obligacin principal en tres momentos: antes que nazca la obligacin principal, durante ella y al extinguirse, o sea, nacer lo accesorio antes de lo principal; coexistir y por ultimo subsistir a lo principal. En el primer caso (art. 2921) para garantizar obligaciones futuras. En el segundo, cuando una tercera persona garantiza la deuda de otro. En el tercero, en la novacin que el acreedor se reserve la garanta.

b) Es un derecho real: el contrato da origen a un poder jurdico sobre una cosa. Ese poder jurdico es la facultad que adquiere el acreedor hipotecario sobre la cosa dada en garanta. c) No pueden ser imprecisos puesto que tiene que identificarse indubitablemente para saber el alcance y el valor de lo que se puede garantizar. d) Generalmente inmuebles: No es preciso que los bienes hipotecables sean inmuebles pues el cdigo vigente no lo exige as, a diferencia de los anteriores cdigos civiles. Adems en derecho mercantil existen bienes como embarcaciones y bienes de la negociacin mercantil que son hipotecables. e) Enajenables: elemento de definicin porque el acreedor, al momento del incumplimiento tendr derecho a la venta del bien, y si este no fuera enajenable, la hipoteca no podra constituirse (art. 2906) f) Garantiza el cumplimiento de una obligacin principal: Es el objeto del contrato de hipoteca y su razn de ser: Garantizar al acreedor que su crdito ser pagado. g) Sin desposeer al dueo del bien hipotecado: el dueo del bien sigue en posesin de este, pudindolo inclusive explotar y sin perjudicar la garanta. El acreedor no podr ejercitar ningn derecho real sobre el bien sino cuando sobrevenga el incumplimiento. Este elemento es una ventaja para el deudor comparado con el contrato de prenda, en el cual tiene que despojarse de lo que dara en garanta. h) Concede al acreedor los derechos de persecucin, venta y preferencia: Son en el los cuales se traduce el derecho real concedi al acreedor hipotecario. Persecucin significa que el acreedor podr ejercitar la acciones necesarias para

recuperar y defender su derecho real sobre el bien. El derecho de venta que quiere decir que en caso de incumplimiento, el acreedor tiene derecho de vender el bien hipotecado y con su producto pagarse el crdito. El acreedor hipotecario ser preferido en primer lugar al lado de los otros acreedores con el producto de la venta del bien hipotecado. ESPECIES DE HIPOTECAS Existe la hipoteca voluntaria y la necesaria La Voluntaria: comprende el contrato por testamento o pro acto unilateral. La Legal: Es la que en ciertos casos ordena la ley para garantizar ciertas obligaciones (administracin como tutor, alimentos, albaceas, etc.) y se llama necesaria porque la ley sujeta a una persona a prestar esa garanta. (art. 2919 y 2920) ELEMENTOS DE EXISTENCIA a) Consentimiento Por parte del acreedor hipotecario se requiere la manifestacin de su voluntad en el sentido de que acepta que el bien que se da en garanta va a responder por el cumplimiento de la obligacin principal. Por parte del deudor hipotecario debe estar conforme en que si no cumple con la obligacin, el bien que esta garantizando podr ser vendido por el acreedor y con el producto de esa venta ser pagada la obligacin principal. b) Objeto Los bienes hipotecables deben ser jurdica y fsicamente posibles, o sea, existir en la naturaleza y estar dentro del comercio, deben ser determinados, enajenables, generalmente recae sobre los bienes inmuebles, aunque en derecho mercantil si son susceptibles de garanta hipotecaria los bienes muebles. c) Existencia de la Obligacin Principal En caso de la hipoteca, la obligacin principal no necesariamente debe preceder al contrato de garanta, sino que puede constituirse antes, como es el caso de garantizar deudas futuras, o durante la vigencia de la obligacin principal. ELEMENTO DE VALIDEZ a) Capacidad El deudo hipotecario, o bien un tercero que hipoteque en su favor, requieren de la capacidad general para contratar (art. 2904) pero adems debe ser propietario del bien que va a hipotecar, ya que: Solo puede hipotecar el que puede enajenar (art. 2906) o bien la autorizacin legal de que pueden hipotecar bienes de otra persona a quien representan. Por lo que al acreedor hipotecario, basta la capacidad general para contratar.

b) Forma Invariablemente es un contrato formal porque: a) se otorga en escritura privada firmada por ambas partes y ante dos testigos (art. 2917) cuando el crdito que se garantiza no exceda de trescientos sesenta y cinco veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal (art. 2317). b) se otorga en escritura pbica si el crdito excede de tal cantidad (art. 2320), independientemente del valor que tenga la finca hipotecada, pues puede exceder hasta en mucho de la cantidad que garantiza. Con estas formalidades basta para que el contrato surta plenos efectos entre las partes (art. 3007), aun para el caso de juicio (art. 469 Cd. De Proc. Civ.) y para que produzca efectos contra terceros es indispensable en todo caso que la hipoteca sea inscrita en el Registro Pblico de la Propiedad (art. 2919, 2925, 3007 y 123 del Rgto. Del Reg. Pub.) TRES PINCIPOS DE LA HIPOTECA En nuestro derecho existen tres principios que rigen la hipoteca los cuales son: Especialidad, Publicidad e Indivisibilidad. a) Especialidad se refiere a que tanto el crdito que se garantiza, como el bien que lo garantiza deben ser determinados en concreto, especialmente identificados y determinados. (art. 2895, 2912, 2913 y 2919). b) La Publicidad se aprecia en que siempre debe ser inscrita en el Registro Publico de la Propiedad, tato para cualquier persona interesada pueda saber si a determinado inmueble lo grava una hipoteca, como para que surta efectos a terceros. c) La Indivisibilidad: Consiste en que si la obligacin principal se ha reducido por pagos parciales hechor por el deudor, la hipoteca subsiste integra y no se deshipoteca parte del bien (excepto cuando una finca hipotecada es susceptible de ser fraccionada) (art. 2913). EXTINCION DE LA HIPOTECA a) Cuando se extinga la obligacin principal: Como contrato accesorio, la hipoteca durara generalmente lo que dure la obligacin principal, pero si esta no tuviere un trmino para su vencimiento, la hipoteca no podr durar mas de diez aos. (art. 2927) b) Destruccin del bien hipotecado: Si la cosa se destruye parcialmente, la garanta subsiste sobre los restos (art. 2910 y 2911), si se destruye y el bien esta asegurado la hipoteca subsiste sobre los restos y sobre la indemnizacin que corresponda por dicho seguro (art. 2910). c) Por Expropiacin del bien hipotecado: en este caso el importe de la indemnizacin se destinara al pago del crdito garantizado (art. 2910, 2941-IV). d) Por Remate Judicial de la finca hipotecada: el producto del remate ser igualmente aplicado al adeudo principal. e) Por Remisin o Renuncia expresa del acreedor: una de las causas por as que se extinguen las obligaciones es por el perdn que haga el acreedor, la hipoteca no tendr razn de garantizar lo perdonado e inexistente.

f) Cuando se extinga el derecho del deudor sobre el bien que dio en garanta. g) Por Prescripcin de la accin hipotecaria: Si la obligacin principal no tiene vencimiento en determinado plazo, prescribir en 10 aos. CLASIFICACION DEL CONTRATO a) Es Accesorio: depende de otra obligacin principal. b) De Garanta: Su objeto es garantizar el cumplimiento de la obligacin principal. c) Formal: Siempre ser por escrito, ya sea pblico o privado, pero adems de inscribirse en el Registro Pblico de la Propiedad para efectos contra terceros. d) Consensual en Oposicin a Real: No se requiera la entrega del bien, si no al contrario, este se queda en posesin del deudor. Este contrato se encuentra fuera de las clasificaciones ordinarias de unilateral o bilateral, dado que no engendra ni obligacin es ni derechos, sino un derecho real sobre el bien hipotecado.