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AMBIENTE
Profesores Ximena Insunza y Patricio Leyton
Vicente Felipe Díaz Galleguillos
Profesores Ximena Insunza / Patricio Leyton – Semestre Otoño 2020
Contenido
INTRODUCCIÓN (26/03/2020)....................................................................................................3
CLASE 1 (30/03/2020) – Apuntes Mariana...................................................................................3
CLASE 2 (02/04/20) – Historia y Principios..................................................................................5
Introducción al Derecho Ambiental........................................................................................5
TALLER PRÁCTICO I (03/04/2020) PROF. XIMENA INSUNZA - Relación COVID-19 y
Medio Ambiente.............................................................................................................................8
CLASE 4 (06/04/2020) - HISTORIA Y PRINCIPIOS II.............................................................10
CLASE 5 (09/04/20)....................................................................................................................13
ASPECTOS AMBIENTALES EN MATERIA CONSTITUCIONAL...............................15
CLASE 6 (13/04/20) – El Derecho a vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminación.......18
CLASE 7 (16/04/2020) – Medio Ambiente y Propiedad..............................................................23
Invitada: Alejandra Donoso – Abogada UCH, Directora ONG Defensoría Ambiental...27
TALLER PRÁCTICO II (17/04/20) PROF. XIMENA INSUNZA – Institucionalidad Ambiental
.....................................................................................................................................................28
CLASE 9 (21/04/20) - Regulación del Medio Ambiente: Normas de Calidad, Emisión y Planes
de Prevención y Descontaminación..............................................................................................29
Regulación del MA.................................................................................................................29
CLASE 10 (23/04/20) – Continuación Regulación del Medio Ambiente: Normas de Calidad,
Emisión y Planes de Prevención y Descontaminación.................................................................33
Planes de Prevención y Descontaminación Ambiental (PPDA)..........................................38
CLASE 11 (27/04/20) - SEIA......................................................................................................41
CLASE 12 (30/04/20) – SEIA......................................................................................................43
Características SEIA..............................................................................................................43
Roles en el SEIA......................................................................................................................44
CLASE 13 (04/05/20) – Continuación SEIA................................................................................47
CLASE 14 (07/05/20) – Continuación SEIA................................................................................51
Estudio de Impacto Ambiental (EIA)...................................................................................54
CLASE 15 (11/05/20)..................................................................................................................55
Declaración de Impacto Ambiental (DIA)............................................................................58
CLASE 16 (14/05/20)..................................................................................................................62
Vicente
TERCER TALLER (15/05/20) Felipe
– Prof. XimenaDíaz Galleguillos
Insunza..............................................................67
PRIMERA PRUEBA (25/05/20)..................................................................................................69
Semestre Otoño 2020
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Vicente Felipe Díaz Galleguillos
Profesores Ximena Insunza / Patricio Leyton – Semestre Otoño 2020
INTRODUCCIÓN (26/03/2020)
Profesor inicia preguntando por qué tomamos el curso. Dice que es una especialidad que se
construye sobre la base de otros, como el administrativo.
Dice que si hay aspectos personales nos motiva más a aprender.
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Señala que somos excelentes actores del Sistema Medio Ambiental, en distintas áreas. La
discusión ambiental debe tomarse desde distintas variables que influyen en ella, como el
desarrollo; también hay que considerar a los actores importantes.
La discusión no es de extremos, sino que de matices, por eso ambiental es tan complicada,
el punto es cómo armonizo mi pretensión con la de los otros.
Dice que con Ximena piensan distinto, pero que no significa que uno o el otro están
equivocados, sino que la clave es la fundamentación que se le da a la respuesta.
Ajustará los requerimientos considerando que estamos en una situación caótica, entonces
intentará que no se evalúe tanto material extra. El proceso gringo es un estudio previo a la
clase, con materiales.
Tradicionalmente dan materiales por unidades, y se realizan controles de lectura, aunque
cree que no se harán este semestre, por las condiciones actuales, ya que presume que no
tendremos el tiempo para hacerlo.
Respecto al programa esto se subirá, se ha ido generando una masa más sustancial de
derecho local, antes se hablaba harto de temas internacionales (hoy en día llamado general)
pero se ha ido quitando.
Se empieza hablando de un tema más teórico, más participativo y de principio; para
después pasar a la parte normativa. Sube los Powers a medida que los pase, porque señala
que los actualiza clase a clase, y va a agregando cosas nuevas ya que el D° Ambiental es
muy cambiante, es un elemento de su esencia.
Después se entra a como es la regulación del D° Ambiental, y se nos pregunta ¿Cómo
debiera ser en una nueva CPR?
Después se pasa a ver normas en materia ambiental y la especial manifestación que se da
respecto a ellas, después se pasa al SEIA y las emisiones; para finalmente pasar a la parte
Jurisdiccional.
El derecho ambiental es complejo porque el medio ambiente es complejo, el medio ambiente está en
constante cambio al igual que nuestro entendimiento y percepción del medio ambiente a medida que
las sociedades van creciendo y satisfaciendo sus necesidades más básicas. Hoy más no
necesariamente es mejor, más desarrollo sin ser acompañado de protección al medioambiente no
necesariamente será mejor, sino que se habla de mejorar el futuro, mejorando el entorno y medio
ambiente.
Hoy hemos aprendido que satisfacer necesidades y salir de la pobreza no puede ser a cualquier
costo, la forma de desarrollo y de crecimiento han cambiado. Si bien el problema del medio
ambiente va cambiando, la forma de aproximarse y de enfrentar el problema es la misma.
Hay al menos hay dos temas en que la CS ha modificado la norma, teniendo un rol preponderante.
Por ejemplo, determinar ilegal el alza de ISAPRES condenándolas en costas.
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La CS entiende que hay ciertos lugares en los que tiene que actuar, debido a la
desprotección en la que se encuentran ciertos puntos. Busca “equiparar la cancha”;
Al ser un derecho nuevo hay mucha discrecionalidad, es un “derecho en pañales”; y son
los jueces los llamados a completar los vacíos normativos;
La tesis del profesor es que los problemas ambientales van generando presión y las partes
buscan una solución, pero al no venir del poder ejecutivo ni legislativo las soluciones, son
los tribunales de justicia quienes acaban jugando un rol preponderante. Cuando se producen
problemas en materia ambiental la Tercera Sala resuelve a través de recursos de protección,
y ésta es precedida por el juez Muñoz, que tiene una mirada particular muy pro Medio
Ambiente y pro comunidad, buscando equiparar la cancha de juego entre las empresas y
comunidades. Este juez tiene una mirada garantista de derechos.
El desarrollo económico debe ser sustentable, la mirada completa del desarrollo ambiental debe ver
no solo los beneficios económicos, sino que también se debe internalizar el costo medioambiental.
Hay que hacer un balance de costo/beneficio.
Leyton toma una postura más aproximada al desarrollo y la regulación; mientras que Insunza tiene
una mirada cautelar, más aproximada a la protección medioambiental, ambos queriendo desarrollo
sustentable.
Hoy el problema con el Cambio Climático, lo tiene el hemisferio norte, pero luego el problema
llegará al polo sur, si nosotros como sociedad colectiva no somos capaces de enfrentar esta
problemática después vamos a colapsar. La solución no necesariamente es erradicar a las empresas,
porque generaría una pobreza enorme, hay que buscar un ejercicio armónico de equilibro entre
desarrollo y protección ambiental, ya que al enfocarnos en uno sin el complemento del otro tiene
como consecuencia que no se produce la equidad social.
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Aquí hay que distinguir dos visiones: Ecocentrismo (protección del ambiente, per-se) vs.
Antropocéntrica (el MA está al servicio de las personas).
El D° Ambiental debe reflejar las complejidades que intenta regular: causas físicas y los efectos de
la degradación de las actividades.
La naturaleza es dinámica; en casos como la pandemia del COVID-19, cuando éstas acaban, los
avances en sustentabilidad pueden estar sujetos a perderse en beneficio del avance económico.
Es un derecho tremendamente joven, no tiene más de 50 años y, por lo tanto, no tiene mucho
desarrollo jurisprudencial, tampoco precedentes ni tradición.
Las primeras normas del tema datan de 1971 con la Declaración de Founex. se confirmó el 1972
con la Declaración de Estocolmo.
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10 años después (2002) se generó Río + 10, en donde USA se negó a participar y le quitó bastante
importancia; el 2012 se generó Río + 20, en los últimos años, EE. UU y otras grandes naciones se
han negado a participar.
Los esfuerzos globales para generar acuerdos entre los distintos países no han prosperado.
1) Derecho Común y la era de la conservación: pre - 1945, con una raíz más filantrópica y
centrada en ciertos temas;
2) Asistencia federal para problemas estatales (1945 - 1962): como consecuencia de la 2°
G.M;
3) Surgimiento del moderno DA (1962 - 1970), el profesor menciona el texto “Primavera
Silenciosa” que subió a u-cursos, y como las leyes federales empezó a regular esto.
4) Infraestructura regulatoria federal (1970 - 80): de sectores específicos, aguas/aire;
5) Extensión y refinamiento de las técnicas regulatorias (1980 – 90);
6) Reinvención de la regulación (1991 – presente)
El D° Ambiental está condicionado por el territorio, en nuestro país tenemos una diversidad de
clima y ecosistemas, así como de terrenos; por lo que existe una gran concentración poblacional en
los sectores agrícolas y en la zona central.
Nuestra economía está sustentada por la utilización de los recursos naturales y, desde los años 80’
en adelante existe un gran requerimiento de consumo energético y eso ha forzado la discusión en
torno a las centrales termoeléctricas e hidroeléctricas; la energía solar se ha ido masificando en los
últimos años; la eólica es complicada de implementar.
Se ha generado un crecimiento en distintos sectores en cada zona del país; hoy en día hay gran
actividad acuífera y costera.
Desde fines de los 80 se ha buscado generar una economía estructurada hacia los servicios, con
miradas de protección ambiental muy tímida.
En la CPR de 1980 se estableció como derecho en paralelo del desarrollo económico; en cuerpos
legislativos anteriores existían algunas normas, pero cuyo objetivo principal no era la protección del
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Medio Ambiente, sino otros asuntos anexos; recién en la CPR se regula la protección del MA y se
establece el Rec. de Protección que permite accionar en caso de vulneraciones.
Entre el 80’ y los 90’ se producen cosas extrañas, se empiezan a ver los problemas de la
contaminación en varias regiones, sobre todo en la RM; la necesidad de estándares y la presión
global hace que el país genere una Ley de Bases Generales en 1994, que fue un acuerdo entre el
gobierno de la época y la oposición; pero que contó con la oposición de grupos ambientalistas
porque señalaban que la ley más que proteger el MA, se dedicaba a autorizar las actividades
productivas y permitir el desarrollo económico.
El mensaje de la LBGMA establece los principios, que no se desarrollan en la ley, los que
deben interpretarse a través de su entendimiento y ver cómo se aplican en los casos concretos.
Desde el 2010 en adelante han sido muy importantes, la CS recurre a ellos a la hora de justificar sus
fallos.
Del 90’ al 94’ se produce la época de discusión y dictación de la LBGMA, del 1994 al 1997 se
produce la dictación del DS N°95 (regula el SEIA).
Del 1997 al 2010 se produce una gran modificación al sistema ambiental, una mirada nueva, la
fiscalización correspondía a la CONAMA, que era un organismo/agencia estatal. El 2005, el país es
evaluado por la OCDE, y se critica este aspecto; así, en la Campaña Presidencial del 2005 todas las
candidaturas estuvieron de acuerdo en la creación de un ministerio que mejorara la fiscalización.
Durante el primer gobierno de Bachelet se envía el proyecto de ley, que termina de ser
implementado durante el primer gobierno de Piñera, esto se debe a que se realizó un acuerdo entre
todos los partidos.
Durante los años 2010 – 2012 se genera una nueva institucionalidad: el nuevo sistema funciona
sobre la creación de un MMA, un SEIA y la creación de una nueva institucionalidad con nuevos
principios políticos y técnicos, el funcionamiento de una judicatura especializada con la creación de
los 3 Tribunales Ambientales (Ley TT. AA).
https://www.eldesconcierto.cl/2020/03/17/los-efectos-inesperados-de-la-cuarentena-mundial-
emisiones-de-gases-contaminantes-caen-a-niveles-historicos/
https://www.eliberico.com/petroleo-desaparece-covid19-clima-planeta/
Nos muestra el programa, señala que la prueba vale 25% y los controles 25% (hay 4 y se elimina la
peor nota)
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Taller Grupo 1 (EE. UU): el país implementará medidas para disminuir la fiscalización sobre
ciertas empresas que contaminan; el fin de todo esto es que las empresas no se vean afectadas. Se
debe justificar cómo el no cumplimiento se enlaza con la crisis del COVID-19 y su relación. Interés
del MA respecto a la fiscalización y el del gobierno para que no aumente el contagio del virus.
Los actores son la EPA, Agencia de Protección Ambiental de EE. UU (intereses del ejecutivo), el
rol de relevancia del Estado para flexibilizar esto.
Taller Grupo 5 (Chile): sitio web Corexverde, 350.000 chilenos que no tienen la oportunidad de
lavarse las manos para evitar el contagio, Greenpeace comenzó una campaña; y se aborda la
injusticia social, ya que existen comunidades que no tienen acceso a dicho recurso. Los actores son
la DGA, la Superintendencia de Servicios Sanitarios; respecto al rol del Estado, hay que tener en
cuenta los intereses contrapuestos, el de los empresarios y el de las comunidades que buscan
proteger el MA para asegurar el Agua; el Estado debe tener un rol supervisor. Estamos en un
proceso constituyente, y debemos pensar de que forma queremos que el agua se vea regulada en
nuestra CPR. Chile es el mejor país con acceso a Agua en Latinoamérica. La profesora opina que la
regulación del agua debe tener una base sólida. Diferencia entre agua potable y acceso al agua
Taller Grupo 2 (Europa): Muchos plazos y metas van a tener que flexibilizarse a nivel ambiental,
para enfrentar la crisis económica que se avecina.
Nos señala que consideremos como la unión de los países europeos puede ponerse en jaque. No
poner en pugna el desarrollo económico con la defensa del Medio Ambiente; la crisis nos dejará
lecciones que hay que aprender, y reflexionar sobre que tipo de vida queremos llevar. ¿Cuál es la
intervención estatal del Estado que queremos, la que imaginamos y la que esperamos?
El RP sigue más vivo que nunca, y es potente; en general, en materia de Coronavirus, la gran
mayoría se están declarando inadmisibles, y cuando lo hacen, señalan que es de competencia
sanitaria.
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Chile sufre una grave sequía histórica en plena crisis sanitaria del COVID-19. Cuando se habla de
ella, no se refiere a la potable, sino que a la de los ríos, que es utilizada por cerca del 2% de la
población. Distinguir la discusión entre agua pública y potable.
El profesor señala que la sequía se debe, por una parte: al Cambio Climático (CC), por otro lado, a
la regulación muy liberal que establece el Cód. de Aguas y; finalmente, porque la tecnología ha
cambiado, haciendo más eficiente el uso, pero ya no hay renovación.
Según el profesor, la discusión del acceso a agua no es una de DD. HH, sino un tema de
distribución entre los vecinos, y se genera una competencia, en donde van a tener mayor fuerza los
grandes empresarios para satisfacer sus necesidades económicas.
Los principios del Derecho Ambiental están enumerados en el mensaje de la Ley 19.300;
Desde el año 2010, los tribunales comenzaron a incorporar los principios para fundar sus
decisiones porque consideraban que las disposiciones normativas a veces eran insuficientes;
así, por ejemplo, el principio precautorio no es considerado dentro de la ley 19.300, pero la
jurisprudencia SI lo hace.
o Se incluyen en las leyes recientes, como la de pesca y la Ley Marco de Cambio
Climático.
Es un principio tramposo y super contraintuitivo. No tiene origen jurídico, sino uno económico; el
mensaje de la Ley N°19.300 señala que “el particular que actualmente contamina o que lo haga en
el futuro debe incorporar en sus costos de producción todas las inversiones necesarias para evitar
la contaminación”.
Así, no es un principio reactivo, sino que preventivo, busca evitar que se produzca la
contaminación;
Busca internalizar todos los costos en quien genera la actividad;
No confundir con la responsabilidad.
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Auditorías;
Acuerdos voluntarios, compromisos voluntarios, etc.;
Auto regulación;
2) De Responsabilidad
3) Participativo
4) Derecho a la Información
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5) De la Prevención
6) Del Gradualismo
7) De la Eficiencia
8) Ventanilla única
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Debate entre leyes generales y especiales. Ley de Bases es un marco, no debiese haber
problemas para que existan leyes que regulen más en profundidad ciertos temas.
CLASE 5 (09/04/20)
Comenzamos analizando dos noticias:
El lunes o martes de la próxima semana, el país dará a conocer los métodos mediante los
cuales buscará la Carbono-neutralidad al año 2050;
Las emisiones han disminuido considerablemente en las comunas en cuarentena, asociadas
particularmente a transporte público; también se habla de que la contaminación atmosférica
puede ser un potencial exponente para el contagio, ya que se asocia a mayores tasas de
mortalidad por COVID – 19.
9) Precautorio
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De allí comenzaron a levantarse más casos y a producirse movilizaciones: Patagonia sin Represas;
Atacama sin Carbón, etc.
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https://www.24horas.cl/data/que-paso-con-los-cisnes-de-cuello-negro-en-valdivia-despues-de-la-crisis-de-
2004--2717477
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El profesor señala que antes no existía norma que regulara las descargas; simplemente se
creía que el Agua no se vería afectada, ya que era infinita; no se tenían estándares estrictos;
Surgen nuevos paradigmas, y se ha ridiculizado el Derecho a la Justicia Ambiental;
Efecto NIMBY (Not in my Backyard): ciudadanos se organizan para enfrentarse a los
riesgos que producirá una actividad que se desarrolla cerca de su zona;
Junto al desarrollo, hay un tema geopolítico.
Las comunidades quieren salir a defender su postura ante los Tribunales, buscan defender
sus derechos, a través de acciones especiales y del RP;
Menciona el Convenio N°169 OIT, que generó mucha incertidumbre respecto a cómo
incorporar el proceso de consulta indígena; y que hoy tiene un gran rol en la judicialización
del proceso;
Los jueces son vistos como garantistas. Antes se les veía como esclavos de la ley, hoy fijan
parámetros (Caso Quintero – Puchuncaví);
Las ONGs han ayudado a desarrollar una mirada ambiental muy potente, actuando con
mayor actividad en el ámbito legal;
Recurso de Protección en la CS
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El problema del Recurso de Protección es que es sumarísimo, con poca etapa de prueba.
Altera el balance del sistema cuando se han asentado las discusiones técnicas. Si se da
mucha cabida, hay un desvío de judicialización. El punto es que estos temas debiesen ser
canalizados en los tribunales especiales (TT. AA);
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¿Toda contaminación? ¿Contaminación cero? ¿Qué tan libre de contaminación debe estar el
Medio Ambiente?
Esto implicaría muchos límites a otros derechos, y el mismo vivir en sociedad implica
ciertos efectos, entre ellos está la contaminación. Parece utópico e irreal pensar en un medio
ambiente totalmente limpio.
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La definición entonces se encuentra a nivel legal; el profesor señala que hay regulación normativa
encaminada a regular esto a nivel específico.
¿Y si no hay norma?
Sería contraintuitivo decir que sin norma no existe contaminación; no obstante, su inexistencia,
debe haber métodos de establecerla.
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El profesor señala que tenemos más normas, y eso implica que tengamos más índices,
estándares y datos respecto a la contaminación que tenemos. Esto lo dijo el mismísimo Ezio
Costa (?).
Por irónico que parezca, es una definición limitada, ya que se refiere solamente a “lo que
naturalmente nos rodea”. La legislación ambiental toma un concepto más amplio;
La garantía del D° al Medio Ambiente regula lo extramuro; lo intramuro, en general se regula por lo
sanitario.
La definición en la LBGMA incluye tanto los elementos naturales, como los artificiales, dando una
visión amplia; incluyendo incluso temas socioculturales.
¿Qué se protege?
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o
Eso lleva a la pregunta de legitimación activa; ya que somos nosotros quienes
protegemos el MA en la medida que nos afecte el daño que se le causa;
Visión antropocéntrica: el derecho a “vivir” en un medio ambiente libre de
contaminación.
No es un derecho a un medio ambiente incontaminado per-se (desvinculado de las
personas), sino el derecho a vivir en él por parte de las personas.
No podría pretenderse obtenerse la protección del medio ambiente como tal, sin relación a alguna
persona.
Una perspectiva restrictiva se refiere al entorno inmediato al individuo titular del mismo. Se
particulariza el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de las personas.
o El objetivo es que el hombre pueda desarrollarse y desplegar sus potencialidades;
Una perspectiva amplia parte del concepto mismo de medio ambiente. Perspectiva
“ecologista” de que podemos proteger todo; sin embargo, contradice la literalidad de la
norma, que habla del derecho a “vivir” en un Medio Ambiente libre de contaminación;
Una perspectiva ecléctica, da cuenta del concepto de “entorno adyacente” (Jorge
Bermúdez), identificándolo de forma negativa como: “no es aquel lugar en el cual el
individuo despliega sus actividades, sino que el lugar o entorno necesario para alcanzar la
mayor realización espiritual y material posible”.
Este parece más acorde al estado actual del derecho ambiental chileno, dado que le da
operatividad a la garantía en relación con otras.
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En general, los derechos que entran en conflicto son los de propiedad, el de desarrollar actividades
económicas, el de adquirir toda clase de bienes,
Según el art. 84 del Código Sanitario se pueden limitar el traslado de industrias por
Servicios de salud, cuando representen un peligro a la salud.
Algo similar dispone la Ley de Protección Agrícola (art. 11 DL 3557, 1981), ya que en
casos calificados podrá el Presidente de la República ordenar la paralización total o
parcial de las actividades que lancen aires que perjudiquen la salud de los habitantes.
La ley de tránsito da facultades a la autoridad para prohibir la circulación de todo vehículo
por determinadas vías públicas.
Criterios para definir normas de emisión respecto de diversas fuentes similares. (vehículos,
gasolineros y diesel, diversas fuentes que emiten arsénico y la norma no es exactamente
igual; normas de emisión diferenciada para instalaciones de incineración y co-incineración).
Existen distintos criterios para definir una administración como legítima:
o Razonabilidad: es el estándar de acuerdo al cual debe apreciarse la medida de
desigualdad o igualdad;
o Proporcionalidad: coherencia entre las situaciones de hecho y la solución. No es
proporcional si para proteger al medio ambiente se imponen costos económicos
imposibles de soportar por la actividad y los beneficios son marginales;
o Desigualdad en supuestos de hecho:
- Por las características específicas del lugar;
- Por la naturaleza de la emisión;
- Por los efectos que dicha emisión es capaz de causar en ese ambiente en
específico;;
o Finalidad: la protección del Medio Ambiente para controlar la emisión. No es
indispensable su disminución, sino que definir su capacidad máxima y límites.
Todas las normas son específicas y concretas, todo se categoriza. Por ello hay muchas
diferencias en la forma en que se dan ciertas regulaciones.
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(Análisis de noticia… Chile se comprometió a ser carbono neutral al año 2050, el profesor señala
que las críticas se han dirigido al cierre de las centrales termoeléctricas, pero que son pocas)
Caso García vs. Min. de Agricultura: ocurre algo similar, pero en este caso la CS reitera la
conclusión de fondo, pero dice que no procede la indemnización, ya que no le prohíbe
ocupar su predio para otros fines.
Uno de los asuntos esenciales del D° Ambiental tiene que ver con la limitación y la
regulación del derecho de propiedad. El profesor señala que los gringos tienen harta
regulación que establece cuando es procedente la indemnización.
“(…) la función social que tiene la propiedad señala, entre las limitaciones y obligaciones que
derivan de tal carácter, entre otras, la conservación del patrimonio ambiental”. Con base en dicha
función social, la CA justifica la posibilidad de restringir la circulación de vehículos imponiendo la
carga de someterse a un calendario para su uso. Finalmente señala que “Por estas razones debe
concluirse que la restricción vehicular no viola el derecho de propiedad, ya que la misma
Constitución consulta la posibilidad de restringirla”.
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Art. 19 N°24 CPR: “Derecho de propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes corporales
e incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ellas y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nación, la seguridad nacional, la utilidad pública y la conservación del patrimonio
ambiental. Privación de propiedad o de uno alguno de atributos o facultades esenciales, previo pago de
indemnización.”
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Art. 19 N°26: La Seguridad que los preceptos legales que por mandato de la Constitución regulen
o complementen las garantías que esta establece o que las limiten en los casos en que ella lo
autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio.
Art. 20 CPR: “El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el
art. 19 N° … (21, 22, 24) podrá ocurrir por sí o por cualesquiera a su nombre, a la Corte de
Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin
perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes”.
Art. 20 CPR Original: “Procederá también el recurso de protección en el caso del número 8 del
artículo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado
por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.”
“Procederá, también, el recurso de protección en el caso del N°8 del artículo 19, cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto u omisión
ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.”
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Requisitos:
o Plazo: 30 días desde ocurrencia de la acción u omisión, o bien desde que se tuvo
conocimiento;
o En caso de hechos continuos, el plazo se va renovando.
o Legitimación activa: no es una acción popular, solo puede recurrir el titular del
derecho + interés concreto, directo.
Respecto a las Personas Jurídicas, se ha dicho que pueden recurrir sus representantes.
1) Mina Invierno:
2) Alto Puyai;
3) Plano regulador San Vicente;
4) Dunas de Con-Con;
1985 – Fallo Lago Chungará El MOP da cuenta de se va a realizar una extracción de agua que
secaría grandes extensiones de dicho cuerpo de agua; en este contexto da cuenta de que “medio
ambiente (…) es todo lo que naturalmente nos rodea y que permite el desarrollo de la vida”,
aunque finalmente, a la hora de tomar la decisión, toma una posición favorable a la propiedad.
1997 – Fallo Trillium Señala que hay ciertos límites al desarrollo. Amplía la legitimación
activa de los recurrentes, dando cuenta de que “el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación es un derecho humano con rango constitucional, el que presenta un doble carácter:
derecho subjetivo público y derecho colectivo público”. Pudiendo ser el primer aspecto ejercido por
todas las personas; mientras que el segundo “busca proteger y amparar derechos sociales de tipo
colectivo, y su resguardo interesa a la comunidad toda”
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Para ella el crecimiento y desarrollo no son lo mismo, lo principal es como nos relacionamos con lo
que hay afuera, la crisis climática, el calentamiento global e incluso, el COVID-19, son
consecuencias de nuestro actuar.
Respecto al caso Quintero-Puchuncaví, ésta es una “zona de sacrificio”, esta denominación fue dada
por la misma comunidad, ya que se dieron cuenta de que el desarrollo económico fue
sobreexplotando los recursos naturales; esto, sumado a un abandono del Estado y la consecuencia
de vulneraciones a los DD. HH de manera interseccional. Se produce un coctel de emanaciones
tóxicas de distintas empresas de la zona, que afectan la biodiversidad y a la población.
Las únicas dos instituciones de DD. HH en el país (INDH y Defensoría de la Niñez) recurrieron
contra el Estado, y finalmente la CS dijo que era una omisión del Estado.
El ordenamiento jurídico y la CPR que tenemos resguarda una ideología, eso es innegable, el
derecho a la propiedad es más robusto que los otros derechos, y defender y resguardar el Medio
Ambiente es muy difícil, ya que el ordenamiento jurídico busca proteger los emprendimientos
económicos.
Señala que el SEIA está hecho con la finalidad de ponerle límites a las consecuencias que se pueden
generar de un proyecto determinado; por lo tanto, el SEIA no te dice usted aquí haga esto, te dice
“usted hágalo y dígame cómo se va a hacer cargo de esas consecuencias”.
Tenemos una gran diferencia con Ecuador, ellos tienen el “buen vivir” en su Constitución, tampoco
tenemos un defensor del pueblo u Ombudsman, sólo tenemos el INDH, cuya principal función es
presentar informes.
Señala que es necesaria el financiamiento estatal para la protección de los bienes comunes, por
medio de una Defensoría Ambiental, pero para eso es necesario un cambio de paradigma; señala
que el proceso constituyente es una gran oportunidad, y recalca la importancia del buen vivir.
Respecto a que solución aplicar las Zonas de Sacrificio, Alejandra señala que no le parece lo de
sacar a la gente de sus territorios, que las empresas deben cerrar sus instalaciones y aplicar el
principio precautorio.
Nos recomienda a Vandana Shiva, activista ecofeminista, defensora de las semillas. Boaventura de
Sousa Santos respecto a la política.
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Hace la crítica de que el curso de Derecho Ambiental se encuentre dentro del Depto. de D°
Económico y no de D° Público.
Villarroel (filosofía, hace clases en JGM), “entropía del capitalismo” sobre efectos de industria en la
naturaleza.
Dentro del MMA, está el Ministerio, hoy a cargo de Carolina Schidmt, luego está la Subsecretaría,
coordinador inmediato del ministro; luego las divisiones.
Respecto a la coordinación:
2, SEA
Es un organismo público, descentralizado, creado por la Ley 20.417, que reformó la Ley N°19.300,
depende del MMA, y se inserta dentro del Comité de Ministros.
El SEIA es el instrumento más importante de la fiscalización ambiental, hay otras normas que son
muy importantes, pero que no tienen un servicio público dedicado a ellos, sino que se entregan
dichas funciones al MMA, lo que los pone en una especie de segunda categoría.
3. SMA
4. TA
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Sin embargo, esto es una utopía ya que los mercados presentan una serie de fallas que justifican la
intervención regulatoria del Estado alterando su equilibrio natural, como así también lo hacen el
deber de garantizar los derechos de las personas y la provisión de condiciones de equidad social
(aunque esto es discutido, algunos señalan que el Estado dispone de otros mecanismos para este
efecto y que no se debe realizar redistribución por medio de la regulación).
Monopolios naturales;
Tendencias monopólicas u oligopólicas;
Asimetrías de información;
Asimetrías de poder.
Más allá de sus fines específicos (cautelar calidad de un determinado producto o servicio para el
usuario, proteger los recursos involucrados en la producción o proteger la salud e integridad de los
usuarios o el resto de la población) el objetivo general de las regulaciones económicas es replicar,
en lo posible, las condiciones de operación de mercados perfectamente competitivos, que asignarían
valor a estas variables, de modo de incrementar la eficiencia de sus resultados, maximizando así el
valor social de sus bienes y servicios.
Bienes de propiedad común: existen pocos incentivos para su conservación, por lo que se
produce su sobreexplotación (explotación irracional por sobre la capacidad de regeneración
que éste tiene);
Objetivos del desarrollo sustentable (ODS): regulación del MA busca propiciar una
explotación racional o sustentable de los mismos, a fin de asegurar su disponibilidad
para la explotación por otros agentes presentes y futuros;
Conflictos;
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“Cada hombre está encerrado en un sistema que le incita a aumentar su rebaño sin límite, en un
mundo que es limitado. La ruina es el destino hacia el cual todos los hombres se apresuran, cada
uno persiguiendo su propio interés en una sociedad que cree en la libertad de los bienes comunes.
La libertad en un bien de uso común trae ruina a todos”.
Como ser racional, cada uno intentará maximizar sus beneficios/utilidades, pero ¿a qué costo? Hoy
estamos en una situación cúlmine,
Discutimos en grupos: tenemos distintos puntos para buscar solución, dejar todo propietarizado,
estatizar todo, o un punto intermedio (estado regula la actividad, crear incentivos para la
cooperación).
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3) ¿Regulación?: El sector público establece normas legales que fijan en el nivel óptimo de
producción o consumo en presencia de externalidades.
Impuestos y subvenciones, así como de la regulación, exige al sector público conocer la valoración
marginal de los efectos externos por parte de los agentes. Surge así un problema de revelación de
preferencias, ya que los agentes podrían tener incentivos para mentir. Por otra parte, la asignación
de derechos de propiedad y la negociación sobre los mismos pueden dar lugar a comportamientos
estratégicos que impidan alcanzar la solución competitiva.
Teoría de la regulación
SEIA;
Educación;
Normas de Calidad;
1) Regulación directa (Command and control): su ventaja fundamental es que hay claridad,
se impone un mínimo legal; pero el problema es que es un proceso lento y caro, requiere
mucha información
3) Auto regulación: gran identificación con las normas, creación de normas bien informadas,
bajo costo al gobierno y una fiscalización eficiente, el regulado define el mejor mecanismo
para hacerlo; pero la desventaja es que el regulado puede buscar beneficiarse, además la
creación de norma puede ser cerrado al público. Además, las normas, al no ser públicas, son
poco creíbles.
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Normas de emisión;
Normas tecnológicas;
Normas de producto;
Normas biológicas;
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La clase pasada vimos que había distintas formas de manejar la regulación ambiental.
A la larga, su trabajo es hacer que el cliente internalice sus costos y se dé cuenta del “principio
preventivo”.
Le toca ver como los clientes cumplen la normativa actual, y si no la hay, se debe recurrir al riesgo
como herramienta de toma de decisiones.
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
n) Norma Primaria de Calidad Ambiental: Aquella que establece los valores de las
concentraciones y períodos, máximos o mínimos permisibles de elementos, compuestos,
sustancias, derivados químicos o biológicos, energías, radiaciones, vibraciones, ruidos o
combinación de ellos, cuya presencia o carencia en el ambiente pueda constituir un riesgo para
la vida o la salud de la población.
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
ñ) Norma Secundaria de Calidad Ambiental: Aquella que establece los valores de las
concentraciones y períodos, máximos o mínimos permisibles de sustancias, elementos, energía
o combinación de ellos, cuya presencia o carencia en el ambiente pueda constituir un riesgo
para la protección o la conservación del Medio Ambiente, o la preservación de la
naturaleza.
D.S con firma de MMA y Ministro competente (no necesariamente el Ministro de Salud
como en la norma primaria);
Decreto debe señalar el ámbito territorial de su aplicación.
4
Se entiende como área habitada, a una porción del territorio donde vive habitual y permanentemente un
conjunto de personas (art. 27 DS N°40, 2013)
5
Reglamento para la Dictación de Normas de Calidad Ambiental y de Emisión:
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=9095
31
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La norma de calidad es distinta. La pregunta es ¿A quién culpo? ¿Qué pasa cuando no se quien
sobrepasa ese nivel? ¿De quién es la obligación de mantener la calidad?
La culpa es del regulador, que no puede permitir que se supere el umbral. En materia ambiental, son
fundamentales los principios preventivos y precautorios. Para eso están las zonas de latencia y
saturadas (según si se sobrepasó o no la norma definida).
a) Zona Latente
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
t) Zona Latente: Aquella en que la medición de la concentración de contaminantes en el aire,
agua o suelo se sitúa entre el 80% y el 100% del valor de la respectiva norma de calidad
ambiental, y;
b) Zona Saturada
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
u) Zona Saturada: Aquella una o más normas de calidad ambiental se encuentran
sobrepasadas.
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Norma de Emisión
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
o) Normas de Emisión: las que establecen una cantidad máxima permitida para un
contaminante medida en el efluente de la fuente emisora.
Contenido:
Contenido:
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o En concentración (ug/m3);
o En masa (kg/días);
o Por unidad de productos;
6
NE de Descarga de Residuos Líquidos a Aguas Marinas y Continentales Superficiales.
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Plan de Prevención
Es un instrumento de gestión ambiental que tiene por finalidad: evitar la superación de una o más
normas de calidad ambiental primaria o secundaria, en una zona latente.
Plan de Descontaminación
Es un instrumento de gestión ambiental que tiene por finalidad: recuperar los niveles señalados en
las normas primarias y/o secundarias de calidad ambiental de una zona saturada.
La lógica dice que ambas deben actuar en conjunto; pero, por ejemplo, respecto del aire hay normas
de calidad, mientras que en el agua hay más normas de emisión. Restringe los derechos
individuales, con una buena razón, el profesor señala que es un documento tremendamente estricto.
Preparación PP y PD
Procedimiento a cargo del MMA, se da inicio con una Resolución del mismo. 7
Art. 18 Decreto N°39 MMA: El Plan deberá contener los antecedentes y la identificación,
delimitación y descripción del área afectada, una referencia a los datos de las mediciones de
calidad ambiental que fundaron la respectiva declaración de zona saturada y/o latente y los
antecedentes relativos a las fuentes emisoras que estuvieren impactando en dicha zona
Además, dicho Plan deberá contener, a lo menos, las siguientes materias:
a) La relación que exista entre los niveles de emisión totales y los niveles de
7
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1053037
contaminantes a ser regulados; entendiéndose como la relación entre la fuente
emisora y el receptor 35
b) El plazo en que se espera alcanzar la reducción de emisiones materia del Plan;
c) La indicación de los responsables de su cumplimiento;
d) Los instrumentos de gestión ambiental que se usarán para cumplir sus objetivos;
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D.S MMA y de MINSAL o ministerio sectorial según corresponda cuando cesan las
condiciones que lo hicieron precedente.
El D.S dejará sin efectos las respectivas medidas del Plan de Descontaminación, pudiendo
mantener vigentes las restricciones impuestas a las emisiones de las fuentes responsables y
las medidas destinadas a prevenir episodios críticos de contaminación, por un plazo no
superior a dos años contados desde la derogación del plan, con la finalidad de permitir la
dictación de un Plan de Prevención.
La Fiscalización del cumplimiento de las medidas del Plan corresponde a los organismos
competentes y la SMA.
Historia PPDA RM: Se aprobó el 98, a pesar de sus deficiencias, permitió poner el tema sobre la
mesa y generó las discusiones que llevaron a un cambio de enfoque; después se actualizó (2004,
2008, 2009). Históricamente existían regulaciones sectoriales. El gran problema de este plan es que
eran puras medidas generales.
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Fuentes Normativas
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
j) Evaluación de Impacto Ambiental: el procedimiento, a cargo del SEIA, que, en base a un
Estudio o Declaración de Impacto Ambiental, determina si el impacto ambiental de una
actividad o proyecto se ajusta a las normas vigentes (…)”
Cada vez se le está pidiendo más ingeniería a los que buscan desarrollar un proyecto; pero
ocurre que hay muchos proyectos antiguos que no han sido revisados ambientalmente (esta
es una de las deficiencias del SEIA).
Recodar que el SEIA no es un instrumento idóneo para evaluar ambientalmente
planes, políticas y normas, para eso está la Evaluación Ambiental Estratégica (EAE);
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
i bis) Evaluación Ambiental Estratégica: el procedimiento realizado por el Ministerio sectorial
respectivo, para que se incorporen las consideraciones ambientales del desarrollo sustentable, al
proceso de formulación de las políticas y planes de carácter normativo general, que tengan
impacto sobre el medio ambiente o la sustentabilidad, de manera que ellas sean integradas en la
dictación de la respectiva política y plan, y sus modificaciones sustanciales;
Características SEIA
Preventivo vs Precautorio Instrumento preventivo (Ley 19.300, arts. 8 y 9) con muchos
tintes precautorio.
Sistema de Ventanilla Única Toda la evaluación ambiental se concentra en este
procedimiento; evita duplicidad de tramitación;
Plazos Acotados El 2002 se trató de acortarlos más. El 2010 se optó por nuevos
instrumentos.
El profesor señala que el mundo empresarial da cuenta de la existencia de un “lomo de
toro”, los plazos demoran mucho y que no se evita la judicialización de los proyectos.
Viabilidad Ambiental Define la viabilidad ambiental de los proyectos o actividades; el
SEIA no se pronuncia sobre activos o propiedad de bienes, solo considera el ordenamiento
territorial.
o Factores socioculturales requerirán ser compensados en una materia ambiental.
Implica compensar de la misma manera;
o La compensación en esa línea no puede ser, a propósito de la discusión social
comunitaria, mitigada con otras monedas de cambio (por ejemplo, construir una
escuela). La mitigación tiene que ser medioambiental.
Reduce Discrecionalidad Para que las autoridades se pronuncien dentro de sus
competencias, deben dar opiniones fundadas. Así también, las RCA derivan de informes
técnicos.
EIA vs DIA el primero, es un Estudio de un proyecto que genera impactos ambientales
y, la segunda es una declaración dando cuenta de que la actividad no genera impactos
ambientales.
o El 90% de los proyectos que entran a Evaluación van a DIA, mientras que sólo
un 10% va a un EIA.
o Autoridad puede rechazar al principio (admisibilidad), durante (IRE), y al final
(RCA).
8
https://www.cnnchile.com/lodijeronencnn/entrevistas-covid-19-juan-carlos-munoz-bicicleta-sustentabilidad-
coronavirus_20200506/
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Roles en el SEIA
Titulares Desarrollar y tramitar la DIA/EIA, directamente o contratando terceros
Autoridades Autoridades evalúan, resuelven, fiscalizan y aplican sanciones.
o Servicio de Evaluación Ambiental coordina evaluación;
o Generalmente resuelve un órgano colegiado (Comité de Evaluación Ambiental). Lo
preside Intendente, participan los representantes de los ministros (eliminaron los
Cores);
o Fiscalización (Servicios Públicos y SMA);
o Aplicación de sanciones (SMA);
o Recursos judiciales resuelve Tribunal Ambiental;
El SEA como órgano político-técnico que revisa los proyectos, le pide observaciones a distintos
OAECA, se le indica al titular cuales fueron éstas, y una vez terminado el informe consolidado, se
le envía a la CEA.
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o y Desarrollo Social,
o Director Regional del SEA (secretario).
Funciones SEA
Comité Técnico
¿Qué proyectos debo ingresar al SEIA? Lista Positiva: Art. 10 y Art. 3 Reglamento SEIA.
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¿Cómo debe ingresar? Proyecto genera algunos de los efectos del art. 11.
o No ingresa por:
Proyectos sospechosos: el profesor señala que es una denominación que le da él, que son
los que la Autoridad busca saber que NO GENERAN impacto ambiental.
En casos en que el titular del proyecto no considera que sea necesario, a veces las
autoridades sectoriales dan cuenta de que es necesario y exigen la Evaluación de Impacto
de Ambiental.
Según el profesor, no tiene sentido que se deban evaluar todas las modificaciones; esto tiene sentido
y generó mucha discusión. Entre el 96 y el 2002 no había ninguna regla que estableciera cuales
se debían evaluar, por lo que la RG era que cualquier modificación debía ingresar; Es agregado al
Reglamento el año 2002.
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Art. 2 letra g), D.S 40 MMA: “Realización de obras, acciones o medidas tendientes a
intervenir o complementar un proyecto o actividad ya ejecutado, de modo tal que éste sufra
cambios de consideración”
Evaluada en conjunto con el proyecto deba ingresar SEIA, conforme al artículo 3 del
RSEIA; o,
Genere nuevos impactos ambientales adversos (cantidad, calidad, nuevas áreas con valor,
etc.)
g.1. Las partes, obras o acciones tendientes a intervenir o complementar proyecto o actividad
listado en el artículo 3;
g.2. Para los proyectos que se iniciaron de manera previa a la entrada en vigencia del SEIA, si
las partes, tendientes a complementar el proyecto constituye un proyecto o actividad listado en
el artículo 3 (…).
Para los proyectos que se iniciaron de manera posterior a la entrada en vigencia del sistema de
evaluación e impacto ambiental, si la suma de las partes obras y acciones que no han sido
calificado ambientalmente y, constituye un proyecto o actividad listado en el artículo 3 (…)
g.4. Las medidas de mitigación, reparación y compensación para hacerse cargo de los impactos
significativos de un proyecto o actividad calificado ambientalmente se ven modificadas
sustantivamente.
Evaluación de Modificación
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Sin perjuicio de las facultades de la SMA para requerir el ingreso de un proyecto, los
proponentes podrán dirigirse al Director del SEA a fin de solicitar un pronunciamiento
sobre si, en base a los antecedentes proporcionados al efecto, un proyecto o actividad, o su
modificación, debe someterse al SEIA.
1) Caso Dunas de Con Con: se dice que por los antecedentes no debería ingresar al SEIA. Sin
embargo, el voto de mayoría señala que no hay control alguno que permita asegurar el
cumplimiento de las normas contenidas en la Ley N°19.300;
2) Caso Parque Rupestre de Minera Pelambre: esta última fue cuestionada por la CGR sobre
la legalidad de que el SEA la autorizara a modificar medidas de mitigación establecidas en
la RCA;
3) Central Termoeléctrica Parinacota: señala que es ilógico que la RCA deba ser aprobada
por la Comisión Regional y que la pertinencia de someter al SEIA las modificaciones del
proyecto sean decididas solo por el secretario de dicha Comisión.
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
f) Declaración de Impacto Ambiental: El documento descriptivo de una actividad o
proyecto que se pretende realizar, o de las modificaciones que se le introducirán, otorgado
bajo juramento por el respectivo titular, cuyo contenido permite al organismo competente
evaluar si su impacto ambiental se ajusta a las normas ambientales vigentes.
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
i) Estudio de Impacto Ambiental: El documento que describe pormenorizadamente las
características de un proyecto o actividad que se pretenda llevar a cabo o su modificación.
Debe proporcionar antecedentes fundados para la predicción, identificación e interpretación de su
impacto ambiental y describir la o las acciones que ejecutará para impedir o minimizar sus
efectos significativamente adversos.
Art. 11 Ley 19.300: Cuando se genere al menos uno de los siguientes efectos, características o
circunstancias:
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Estábamos viendo los 6 efectos que hacen que deba presentarse un EIA.
El profesor señala que, ante dudas, es mejor subir el estándar, para evitar litigios y de esa
forma realizar una consulta ciudadana, que puede ser más caro y lento, pero ahorra el pasar
por una judicialización.
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conocimiento de causa
Para el profesor, la causal c) es una de las más importantes (más subjetiva y forma parte
de las blandas), ¿Cuándo se altera un sistema de vida? Se hace en base a criterios
discrecionales, son discutibles.
Sentencia CS Rol 964-2019, Humedales San Felipe vs SEIA: según el profesor, la CS, contra texto
legal, resolvió que no era necesario que estuvieran protegidos por la autoridad para hacerlo; aunque
en este caso estaba en proceso de ser declarado, y en esto se sustenta la Corte para fundamentar su
fallo.
Respecto a la protección y conservación de los Glaciares 910: primero es importante distinguir los dos
tipos: blanco y de roca (el hielo se infiltra en las rocas, y esta masa se comporta como un glaciar).
El glaciar se crea por una acumulación de nieve, que se solidifica y se mueve, el profesor señala que
se dice que tienen vida propia.
En torno a los glaciares hay dos cosas: el ambiente peri glaciar 11 y permafrost12; ambos se buscan
proteger dentro del proyecto de Ley de Protección de Glaciares.
Las mineras dicen que no tiene sentido proteger el suelo congelado, además como esto ocurre sobre
cierta altura, se impediría toda actividad minera bajo ese parámetro.
Se habla gran parte de la clase de la protección de los glaciares, y como enfrentar el Cambio
Climático.
9
https://bit.ly/LeyProtecciónPreservacionGlaciares (2014)
10
https://bit.ly/LeyProteccionGlaciares2018
11
Definido como el espacio cercano al glaciar
12
Definido como suelo permanentemente congelado
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Valor Turístico: Se entenderá por zonas de valor turístico aquellas zonas de valor
paisajístico que atraen flujos de visitantes o turistas hacia ellos.
A objeto de evaluar si el proyecto o actividad, en cualquiera de sus fases, genera o presenta
alteración significativa del valor turístico de una zona, se considerará la duración o
magnitud en que se obstruya el acceso, o se alteren zonas de valor turístico.
a) Índice
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CLASE 15 (11/05/20)
Una de las críticas que tiene el sistema chileno, es que tiene una lógica de permiso al privado.
El RSEIA contiene básicamente todos los temas que listamos la clase pasada, pero además agregó
algunas cosas:
1. Incluir y describir el Medio Ambiente que está autorizado a ser afectado (línea de base);
a. incluir RCA de proyectos ambientales aceptados, en opinión del profesor deben ser
todos, no solamente los aprobados;
2. Cuando el proyecto riesgo para la salud de la población y no existiera Norma
Primaria de Calidad o de Emisión en Chile o en los Estados de referencia, un capítulo
específico sobre riesgos
3. Información sobre negociaciones con los interesados.
En primer lugar, deben ser de mitigación; si no puedo, debo reparar y, finalmente, debo compensar.
13
El profesor cuenta el caso de Dominga y como señalaban que se harían cargo del tema del cambio de agua
de lastre, pero eso ya era una normativa que ya estaba establecido.
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Medidas de Mitigación
Trata de buscar que no se genere el efecto; es la mejor medida de todas. Me anticipo para que no se
produzca lo que espero que ocurra.
Solo para los EIA; cada medida es distinta y se aplican para diversas situaciones
dependiendo el impacto.
Tienen por finalidad evitar o disminuir los efectos adversos del proyecto o actividad.
b) Las que minimizan o disminuyen el efecto adverso significativo, mediante una adecuada
limitación o reducción de la magnitud o duración de la obra o acción, o de alguna de sus
partes, o a través de la implementación de medidas específicas.
Medidas de Reparación
Las medidas de reparación y/o restauración tienen por finalidad reponer uno o más de los
componentes o elementos del medio ambiente a una calidad similar a la que tenían con anterioridad
al daño causado o, en caso de no ser ello posible, restablecer sus propiedades básicas.
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Medidas de Compensación
Las medidas de compensación tienen por finalidad producir o generar un efecto positivo
alternativo y equivalente14 a un efecto adverso identificado.
1) Jerarquía de medidas;
2) Equivalencia: “Debate araucaria” Si corto una de 100 años ¿Cuántos araucarias debo
plantar? ¿Cómo compenso aquello que es único? Esos son algunos debates. Caso de un
proyecto con fórmulas matemáticas para buscar la equivalencia. Hoy se ocupa un criterio
más bien matemático. Por ejemplo, una hectárea, por una hectárea;
3) Adicionalidad: proteger otra zona que esté protegida a la presión del desarrollo;
4) Límites para la compensación: ciertas cosas no pueden ser compensadas, como, por
ejemplo, un glaciar blanco, la última Araucaria de una determinada especie. No todo es
compensable, por ejemplo, la afectación de especies protegidas. Es difícil establecer como
compensar.
Legitimado y oportunidad
14
El profesor habla de la Creación de un Fondo de Conservación Arqueológica que se propuso en un proyecto
que el asesoró en el Norte del país.
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Donde se adoptan
Las medidas de compensación se llevarán a cabo en las áreas o lugares en que los impactos
significativos se presenten o generen en la medida que sea posible. En todo caso, el impacto
deberá siempre ser efectivamente compensado.
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
f) Declaración de Impacto Ambiental: el documento descriptivo de una actividad o proyecto
que se pretende realizar, o de las modificaciones que se le introducirán, otorgado bajo
juramento por el respectivo titular, cuyo contenido permite al organismo competente evaluar
si su impacto ambiental se ajusta a las normas ambientales vigentes.
Contenidos:
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Procedimiento
1) Reglas Comunes;
2) Tramitación General EIA;
3) Tramitación General DIA;
4) Tramitación Excepcional EIA;
5) Tramitación Excepcional DIA;
Reglas Comunes
1) Autoridad competente para evaluar: el SEA de la región en donde se realizarán las obras.
Si se pueden afectar dos o más regiones, ante el Director del SEA;
2) Relación con política, planes y programas: Describir la forma en que se relacionan con
las políticas, planes y programas de desarrollo regional, así como con los planes de
desarrollo comunal del área de influencia del proyecto.
El titular deberá indicar si se encuentra establecida en alguna de las definiciones
estratégicas, objetivos generales u objetivos específicos de dichos instrumentos. Del mismo
modo, deberá indicar cuáles de dichas definiciones y objetivos se ven favorecidos y
perjudicados por el proyecto, así como la forma en que se verá afectado.
Al profesor le parece que ha sido muy mal implementado, porque debería establecerse una
carga del titular para ayudar a cumplir las políticas;
3) Prohibición de fraccionamiento: Proponentes no podrán a sabiendas fraccionar sus
proyectos o actividades con el objeto de:
o Variar el instrumento de evaluación.
o Eludir el ingreso al SEIA.
El profesor señala el caso de Hidroaysén, y da cuenta de que buscaban evaluar la central y la línea
con un EIA, pero ambas en distintas etapas, generando una presión indebida en la autoridad.
Además, se criticó que el impacto iba a ser para todo el país, y no sólo en la región en que se
buscaba realizar el proyecto, el profesor señala así que la norma tiene una limitación.
“No se cuestiona el fraccionamiento. Lo que aquí se cuestiona es que tanto el Puerto como la
Central, son en realidad uno solo, y que la presentación a evaluación en forma separada
vulnera la ley”.
El profesor dice que fue una excusa para rechazar el proyecto xd.
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Comité Técnico;
Valor de los informes de los órganos con competencia ambiental (no vinculantes para la
autoridad)
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CLASE 16 (14/05/20)
Tramitación de un EIA
La EIA tiene una serie de etapas; el titular debe tener claro cuáles son.
Hay una etapa preliminar, en el que los OAECA mandaran sus observaciones y reportes dentro de
los 30 días.
Dentro de los 40 días se puede rechazar de manera anticipada (art. 15 bis LBGMA)15
Se llega a la etapa final, del ICE (Informe Consolidado de Evaluación); después de ella se produce
la Calificación Ambiental, y se debe dictar la RCA.
La verdad es que sí; el profesor menciona el Caso Bocamina II, señala que está en
desacuerdo con la decisión de la CS, ya que sería muy estricta y habría señalado que la
autoridad ambiental no tomó la decisión en la etapa preparatoria, pero ésta no contaba con
los antecedentes necesarios.
La Sentencia del 2° TA de octubre de 2013 señala que no es un mero chequeo.
15
Art. 15 bis: Si el EIA carece de información relevante o esencial para su evaluación que no pudiere ser
subsanada mediante aclaraciones, rectificaciones o ampliaciones, el Director Regional o el Director
Ejecutivo, así lo declarará mediante resolución fundada, ordenando devolver los antecedentes al titular y
poniendo término al procedimiento.
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Publicidad:
o Gobierno Regional,
o Municipio respectivo y;
Plazo de 30 días.
RSEIA establece que se deben basar en instrumentos de ordenación del territorio vigentes,
y respecto de los cuales sean competentes.
Es clave esto por la definición del territorio en las áreas urbanas, y en especial, en el área
rural.
o Cumple legislación
Tres opciones:
o El SEA debe filtrar las observaciones (tiene amplias facultades para ver lo
que se le presenta);
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Debe ser información que no se puede subsanar con ARA, se rechazará dentro de los 40
días.
Procede el Recurso de Reposición (5 días para interposición / 20 para resolución);
El primer caso, “Proyecto Nido de Aguila” fue revertido;
No proceden otros recursos.
El adenda no es una instancia para aportar información nueva, sino para aclarar, rectificar o
ampliar la información existente.
Adenda
Primero se pretendió que hubiese sólo 1 ICSARA, luego excepcionalmente otro. Ahora, no
está limitado, pero debe estar debidamente justificado.
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Falta de Pronunciamiento
Vencido este plazo, el permiso se tendrá por otorgado (de manera tácita) 16;
16
Art. 19 bis: “Trascurridos los plazos (…) sin que la Comisión establecida en el art. 86 o el Director
Ejecutivo se hubieren pronunciado sobre un Estudio o Declaración de Impacto Ambiental, y cumplidos los
requisitos del art. 64 de la Ley N°19.880, sobre BPA, dicho Estudio o Declaración (…) se entenderá
aprobado”
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2) Río Cuervo (2012): la calificación y la evaluación de los impactos pueden ser evaluado por
los jueces considerando el principio preventivo y la opinión técnica de los servicios.
3) Castilla II (2012): la calificación y evaluación de los impactos puede ser realizada por el
juez de protección sobre la base de los antecedentes disponibles en el procedimiento.
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Esto hoy se ha echado para atrás, y con la implementación de los TT. AA, han dicho que
corresponde a ellos conocer de estos asuntos.
1) Caso Castilla: básicamente en este caso se señala que no se puede postergar la RCA con
vistas a una modificación del proyecto para obtener las autorizaciones pertinentes;
Procedimientos especiales
Se enmarca dentro de la regulación del D° Ambiental nacional y la Ley N°19.300. El 2015, fue
creada por la presidenta Bachelet.
Surge como respuesta a la Comisión Asesora, ante la falta de representación en ella. Nace con
integrantes del mundo Civil (ONG y Parlamentarios); imitan la metodología de trabajo de la
Comisión Asesora, para hacer una trabajo paralelo.
Estas propuestas tienen un sesgo para un lado y otro; además se dice que ninguna de las dos fue
muy representativa.
Grupo 2
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Grupo 3
Con respecto a la Comisión Sindical, nace como una alternativa a la Asesora, su objetivo es
la elaboración de una propuesta alternativa y legitimada sobre las modificaciones que
requiere el SEIA.
Las propuestas presentadas son:
o Mecanismos de Ingreso al SEIA: se sostiene que no debería existir una
diferenciación entre el EIA y la DIA
o Test de Admisibilidad: plazos;
o Localización y criterios de ordenamiento territorial: obligatoriedad de la
Evaluación para los PDC (planes de Desarrollos Comunal) y otros instrumentos de
ordenamiento territorial;
También se habla de la línea de base, de las NCA (normas de calidad ambiental).
Los primeros suelen estar desprovistos de las funciones necesarias para ejercer sus
funciones, también hay presiones políticas.
Grupos 4
Pareciera que el SEIA es siempre quien da respuestas idóneas a los problemas, la profesora nos deja
esa opinión para que vayamos pensando.
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El profesor señala que la modernización del SEIA salió de la Agenda Legislativa del Gobierno en
materia ambiental; la ministra comentó pocos días después diciendo que en lo que se trabajará será
en el RSEIA.
El desarrollo sustentable es incorporar la salud con la economía, y es evidente que hay que
buscar la fórmula de controlar la pandemia sin afectar (o lo menos posible) la economía.
Comentamos una nota de Marcelo Mena, que dice que: “Hay una desconfianza establecida de
cómo se comporta el SEIA en un gobierno de Derecha “; el profesor dice que es muy consecuente
con sus ideas y actuar;
Art. 15 inc. final: “Cuando el EIA se refiere a proyectos o actividades que deben ser implementados de
17
manera urgente para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades públicas, así como a
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La certificación permite que los plazos se acorten, porque se dan cuenta de que se cumplen
ciertos parámetros;
La tramitación normal de un DIA es de 60 días, ampliable por 90 días (60 + 30); el de
una DIA con certificación es de 30 días; el plazo de una Empresa de Menor Tamaño era
incluso de unos 10 días, pero esto no funciona en la práctica.
1. Cumplimiento RCA
3. Interpretación de RCA
El SEA podrá interpretar administrativamente las RCA, previo informe de los órganos de la
Administración del Estado con competencia en la materia específica que participaron de la
evaluación, del Ministerio del Medio Ambiente y de la Superintendencia, según
corresponda;
Cuando contuviese aspectos normados sometidos a las facultades de interpretación
administrativa del organismo sectorial respectivo, el informe solicitado tendrá el carácter de
vinculante para el Servicio en relación con esa materia.
4. Caducidad RCA
Caducará cuando pasen 5 años sin que se haya iniciado la ejecución del proyecto o
actividad.
Antes pasaba mucho que los titulares no iniciaban los proyectos, se guardaban el permiso,
esto es contraproducente porque el medio ambiente es cambiante, y las características que
hicieron que un permiso se otorgue pueden cambiar, además se debe considerar que éste se
otorga tomando un “fotografía” del medio ambiente al momento de evaluar la actividad;
Corresponderá a la SMA constatar la falta de inicio y requerir al SEIA declarar la
caducidad;
Se entenderá iniciada la ejecución del proyecto cuando se realice la gestión mínima
establecida en la RCA;
Dicha gestión, acto o faena debe dar cuenta de la ejecución material del proyecto o
actividad, de modo sistemático y permanente; esto último es sumamente importante,
servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el país, el plazo de evaluación se reducirá a la
mitad (…)”
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porque lo que busca es evitar que los titulares hagan cambios momentáneos para evitar la
caducidad;
El titular deberá informar a la SMA el inicio de las obras.
5. Publicidad RCA
Amplia publicidad:
o Notificada al proponente, informada a la Superintendencia, a la comunidad y a
todos los organismos participantes.
o Superintendencia administrará un registro público de RCA.
o Sitio web actualizado semestralmente.
6. Revisión RCA
7. RCA Refundida
RCA modificada por una o más resoluciones, el Servicio de oficio o a petición del
proponente, podrá establecer el texto refundido, coordinado y sistematizado;
Se podrán introducir cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno,
su verdadero sentido y alcance.
Participación Ciudadana
Discutimos sobre cómo creemos que debiese ser la PAC; se habla del Ombusdman Ambiental y el
deber estatal y de las empresas de informar. El profesor señala que una buena opción pueden ser las
municipalidades.
CLASE 18 (29/05/20)
No hubo clases.
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CLASE 19 (01/06/20)
Participación Ciudadana
Art. 27 Ley N°19.300: Cualquier persona, natural o jurídica, podrá imponerse del contenido del
proyecto y del tenor de los documentos acompañados (…)
Tipos de PAC
Información;
Participación;
Consulta;
Negociación o Veto.
1) Es posible apreciar una alteración significativa en la ubicación de las partes, obras y/o
acciones del proyecto o actividad que afecte a la comunidad;
2) Asi como la generación de nuevos impactos o;
3) Aumento significativo en la magnitud o duración de los impactos ambientales generados.
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Cargas Ambientales
Se considera que pueden generar cargas ambientales los proyectos o actividades cuyas
tipologías correspondan a las letras a1), b), c), d), e), j) y o) del artículo 3 del RSEIA o que
contengan partes, obras o acciones a las que apliquen dichas tipologías (Acueductos,
Centrales, Líneas, instalaciones nucleares, transporte, ductos y obras de saneamiento).
Así como cualquier otro proyecto o actividad cuyo objetivo consista en satisfacer
necesidades básicas de la comunidad, tales como proyectos de saneamiento, agua potable,
energía, entre otros.
Ingresadas al órgano competente entre los días dieciocho (18) a veinte (20) de cada mes.
ARAs que afecten sustantivamente los impactos del proyecto, nueva participación ciudadana por 10
días, suspendiendo de pleno derecho el plazo.
Observaciones son parte del proceso de calificación y deberá hacerse cargo pronunciándose
fundadamente en la RCA.
Pronunciamiento disponible en la web 5 días antes RCA.
Si las observaciones no hubieren sido debidamente consideradas recurso de reclamación.
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Incorpora a los pueblos indígenas en todas las causales de ingreso vía EIA;
RSEIA presenta un mayor desarrollo de los artículos:
o Reasentamiento y sistemas de vida (7);
o Localización y Valor Ambiental (8);
o Alteración del Patrimonio Cultural (10).
Posibilidad de solicitar al SEA, previo al ingreso: información sobre requisitos jurídicos y
técnicos para la presentación;
Incorpora el concepto de consulta: de buena fe, mecanismos apropiados, instituciones
representativas y con la finalidad de llegar a acuerdo o lograr consentimiento;
Se hace mención expresa a que el no lograrlo no afecta el derecho de consulta.
1. Se declaran los efectos: Consulta (Art. 85 RSEIA): deberá realizarse cuando se genere
algunos de los efectos indicados en los arts. 7, 8 y 10 del RSEIA. El SEA deberá diseñar y
desarrollar el proceso de consulta de buena fe; en este participaran los pueblos indígenas
afectados de manera exclusiva y deberá efectuarse con la finalidad de llegar a un acuerdo o
lograr el consentimiento. El no alcanzar esto no implica una afectación del derecho a la
consulta;
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Una vez gatillado el ingreso, corresponde determinar si entra por DIA o un EIA (esto último cuando
cae dentro de las causales señaladas en el art. 11 LBMA).
Está la EIA propiamente tal que concluye con una RCA; en paralelo vimos la PAC general y la
consulta indígena. Eventualmente tendremos una clase recuperativa para internalizarnos bien en
este tema, sobre todo respecto a los últimos dos temas.
Recurso de Reclamación
Hay que distinguir, primero está el tradicional, que es el de reclamación, luego están algunas
alternativas como los administrativos y finalmente los judiciales.
En el caso de una DIA se recurre ante el Director Ejecutivo, ante el EIA se recurre ante un
Comité de Ministros (integrado por Ministros de Medio Ambiente, Salud, Economía, Agricultura,
Energía y Minería); éste último no le gusta al profesor por la mirada política que tiene a la hora de
revisar estas impugnaciones, que vendría siendo una segunda instancia de discusión política que se
mezcla con la técnica, la primera se daría a nivel regional a la hora de evaluar.
Dice que todos están de acuerdo con que es vital reforzar la evaluación técnica en las
regiones.
Hay un plazo de 30 días para recurrir, y en el caso de la DIA y de EIA los plazos para resolver
son de 30 y 60 días respectivamente, prácticamente nunca se cumplen, esto se contempla dentro
de la discrecionalidad de la autoridad. Se pueden pedir pronunciamientos e informes a terceros y a
otros servicios.
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Respecto a las comunidades, el rol que tienen es relativamente acotado. Pueden hacer observaciones
y, si las comunidades estiman que éstas no fueron debidamente consideradas en el proceso, puede
recurrir contra la RCA. Reclaman que no fueron debidamente consideradas con sus fundamentos;
Si el recurso es acogido, no significa necesariamente que se deje sin efecto la RCA, sino
que básicamente ésta se debe ajustar para hacerse cargo de las observaciones presentadas
por la comunidad.
Entonces se genera un poco de frustración, porque no se inhabilita la RCA, se llega
nuevamente a la pregunta: ¿Cuál es el rol que tiene la PAC? ¿es solamente conciliación
información o resolutiva? Si asumimos un poder de veto, ¿Quién lo tendrá? ¿la comunidad
local, regional o nacional?
Informe de Terceros
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c. Nulidad de Derecho Público (es posible, se ha hecho, pero es muy lenta y no parece
el mecanismo ideal para discutir estos temas).
2) Recursos administrativos:
a. Revisión: (art. 25 quinque) el profesor cree que es uno de los más importantes para
efectos de ajustar la evolución y ejecución de un proyecto con la evolución del MA,
para impedir que los impactos que no fueron evaluados puedan integrarse;
b. Invalidación (está el de la Ley 19.880 LBPA, en el que se le pide a la autoridad que
reconsidere una determinada resolución por ser contraria a derecho; en materia
ambiental también hay una invalidación, art. 19 N°8, el que tiene un plazo de dos
años; hoy no hay una postura mayoritaria clara respecto al plazo).
Ventanilla Única: es un principio inspirador del sistema ambiental. En esencia apunta a que todos
los permisos de naturaleza ambiental deben ser discutidos en el SEIA.
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o 30 mixtos.
1 pronunciamiento (calificación industrial).
SEA elabora guías trámite para cada PAS.
Desafíos Pendientes
1) Débil rol del SEA como administrador del SEIA : deber tener un rol hegemónico, los
organismos técnicos deben dar apoyo en las regiones. Se le quitó la prioridad al proyecto que se
estaba tramitando, éste consideraba la creación de macrozonas, lo que para el profesor le quita
participación y lo aleja de las comunidades. Señala que este procedimiento podría quedar en las
municipalidades, tiene sentido ya que así se asegura el tener una posibilidad real de acceder en
lugares en que la capital regional esté lejos de la zona en donde se produce la evaluación (da
como ejemplos Pascua Lama y Dominga); Dice también que se podrían crear núcleos zonales
de calificación ambiental, respecto a las distintas zonas de nuestro país que presentan
características similares;
2) Concurrencia de competencias sectoriales en el SEIA : muchas y diversas, lo que da pie a
diferentes pronunciamientos en temas que son similares;
3) Reforzamiento de competencias expertas;
4) Mecanismos para que el titular defienda el expediente de evaluación previo a la judicialización :
Dice que la judicialización no se va a limitar, esto es parte de los derechos de los actores. Se
debe reforzar la EIA, para que el procedimiento genere mejoras;
5) Incertezas asociadas a la consulta indígena: tiene que ver también con la que la naturaleza de
la consulta indígena muchas veces escapa de la naturaleza que se da en la discusión ambiental.
Señala que, en su parecer, la Consulta Indígena debería estar en el SEIA, porque le cuesta verla
en otro lugar. Propone una pre-consulta, pero le cuesta entender cómo sería; si es paralela, el
problema está en cómo encajarlo en la EIA;
6) Falta de un estándar preciso de información para la evaluación ambiental : falta reforzar el
núcleo de tramitación; se debe clasificar que es la información relevante;
7) Foco en la línea de base vs monitoreo y seguimiento;
8) Evaluación de las medidas de mitigación, reparación y compensación : hay mucha información
disponible, y no toda ella es transparente. El profesor señala que se debe estandarizar;
9) Mecanismos de actualización y visación de cambios ;
10) Definición de ordenamiento territorial;
11) Reforzamiento de la participación ciudadana informada ;
12) Recurso de Invalidación: la diferenciación entre propio e impropio no funciona, genera
incertidumbre en todos los actores.
CLASE 21 (08/06/20)
El profesor hará un repaso, enfocándose en los elementos claves que debemos saber.
Hay que entender que hay varios tipos de participación ciudadana, habitualmente cuando hubo se
refiere a ella, tiende a entender que es la PAC dentro de una Evaluación de Impacto Ambiental; esto
no significa que definieran el futuro del proyecto.
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La Consulta Indígena es especie de discriminación, pero es positiva, ya que se entiende que estas
comunidades han sido relegadas. El Convenio 169 señala que se debe tratar de obtener un
consentimiento de las poblaciones, esto no es una obligación de fin, sino que de medios. Para esto
el Estado debe acreditar de buena fe que intentó obtener el acuerdo con la comunidad.
Después de la consulta, están las reclamaciones: primero una administrativa, que en las DIA se
hacen ante el Director Ejecutivo del SEA, mientras que en los EIA se realiza ante un Comité de
Ministros. El profesor es crítico de esta instancia por ser demasiado política-técnica y no contar con
PAC. En su opinión, se debe reclamar directamente ante un Tribunal Ambiental.
También señala que debería darse más fuerza a la discusión regional, toda la discusión política-
técnica debería darse a nivel regional, y después debería pasar directamente ante los Tribunales
Ambientales.
Invitado: Juan Cristóbal Moscoso – ex alumno del curso y ex Director del SEA
Le gustó el curso porque involucraba aspectos de otras ramas. Hay pasado más de 18.000 proyectos
por el SEIA, mayoritariamente DIA, y un 10% de EIA. En la práctica, la disposición del art. 24 Ley
N°19.300 se vio afectada por el art. 25 quinquies.
Cada 5 años el titular debe revisar su RCA, hoy en día, a lo que se optó en la legislación nacional
fue establecer la caducidad. Lo que ha demostrado ser ineficiente, porque solo se refiere al inicio o
ejecución del proyecto, pero no hay un seguimiento del proyecto.
Nos invita a leer las propuestas de la Comisión Asesora Presidencial. La reforma que envío este
gobierno está estancada, porque se le quitó la urgencia.
Señala que el tema de acceso a cargos públicos dentro del SEA fue algo que se trabajó en su
gestión.
Dice que el SEA es político en sí, se califica de dicha manera. Su opinión personal es que no
debiera ser político. Concuerda con el profesor respecto a que el proceso sea tramitado por la
instancia regional, y luego por los Tribunales Ambientales.
El trabajo debe ser en conjunto entre los distintos profesionales, eso le da una riqueza al trabajo no
solo desde el punto de vista estratégico, sino también a la hora de resolver problemas.
Respecto a la participación ciudadana, dice que, en su experiencia personal, los proyectos que
realizan PACA tienen un acercamiento a aunar posiciones, así tienen un mucho mejor tránsito en el
SEIA. Esto también permite mejorar los proyectos, porque las mismas comunidades conocen mejor
los territorios. Dice que permitiría precaver muchos conflictos socioambientales.
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La SMA tiene una justificación sobre su creación, que está en el diagnóstico que existía en el sector
ambiental pre–reforma 2010, además en la evaluación ambiental que realizó la OCDE, que vino con
recomendaciones.
La idea es que estos organismos fiscalizadores no trabajen mucho, que las personas cumplan las
condiciones, factores y normativa existente.
CDA realiza un estudio y señala que existe una mezcla de procedimientos y sanciones muy
disimiles.
El derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación requiere que los poderes públicos tengan
una actitud vigilante El Estado tiene una actividad de permiso a través del SEIA, pero también
tiene como contrapartida una actividad de policía (potestad de inspección, certificación y sanción).
Siempre habrá un ente que se encargará de hacer cumplir la normativa; en esta esfera del Derecho
ambiental están presentes los distintos principios de otras ramas.
Esa es una pregunta que aún no tiene respuesta; lo que estaba sobre la mesa en ese entonces era el
tema de la antigüedad de ciertos servicios, quienes tenían una cantidad de competencias sin
contrapesos (SAG, Superintendencia de Valores). El gran miedo que tenían ciertos sectores eran
que la fiscalización fuera demasiado intensa, la profesora dice que esos debates parecen llevarnos al
siglo XIX, discusiones que según ella no deberían estar presentes a esta altura.
Toda la creación de la SMA tuvo en cuenta una recomendación de la OCDE (en ese tiempo, Chile
buscaba ingresar a este organismo), todo lo que decía dicha organización tenía mucho peso en el
debate: entre ellas se encuentra la asignación de recursos humanos y materiales, además de los “key
Powers”. La autoridad de fiscalización debía tener poderes adecuados y acordes para cumplir su rol
dentro de la institucionalidad.
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OCDE dice que es la oportunidad del país para crear una institucionalidad robusta de fiscalización;
se buscaba que se tuviera un rol dentro de las distintas actividades económicas, conversando
directamente con los gerentes.
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RCA;
Medidas establecidas en planes de Prevención y/o Descontaminación;
Normas de Calidad y de Emisión;
Planes de Manejo de la Ley N°19.300
Funciones de la SMA:
Atribuciones de la SMA
Estas dos últimas atribuciones se permiten con la autorización de los TT. AA; cuando una actividad
económica tenga o no una RCA.
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a) RCA;
b) Medidas establecidas en planes de prevención y descontaminación;
c) Normas de Calidad y de Emisión;
d) Planes de Manejo de la Ley N°19.300
De tres maneras:
a) Directa;
b) Indirecta: con los servicios públicos, hay encomendación de acciones a los otros servicios
públicos, de manera coordinada y se debe hacer una planificación a principio de años.
c) Fiscalización de terceros: excepcional, la ley regula cuando procede.
Actividad básicamente tenemos que navegar en el SNIFA, y elegir dos resoluciones, que las
leamos, navegemos en la web y los subamos a u-cursos.
Bruno habla de una resolución sancionatoria de una forestal, la que termina eximiéndose por una
autodenuncia (art. 41).
La profesora dice que es una de las cosas bien debatibles, en dos sentidos: hay gente que se opone a
este tipo de instrumentos, otros señalan que es efectivo pero que el límite no se vaya más allá de una
tercera oportunidad es peligroso, porque los infractores deciden generar una estrategia.
La contrapartida de eso es que una Superintendencia con recursos muy escasos, y muchas medidas
no se cumplen.
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Uno de los principios bases en Materia Ambiental, tiene que ver con la oportunidad, el infractor
tiene que saber que puede ser sancionado, si pasa casi un año, entonces no tiene mucho sentido. La
profesora señala que la posibilidad de presentar PdC puede ser utilizado de mala fe.
La calidad de interesado la da la ley, no es algo que decida la SMA; tiene que ver con la
participación, que es un principio del D° Ambiental.
Hablo de la resolución de Rechazo del PdC de Larraín Prieto Risopatrón S.A, la profesora dice que
eso se da bastante poco, y además es interesante que se señalan las vías que se tienen para
impugnar.
Habla Elías sobre el caso de la municipalidad de Tocopilla, lo relevante es que acá se sanciona a un
órgano público; se señala que no hay una emisión de una fuente lumínica sola, sino de un conjunto
de ellas, incluyendo el monumento a Alexis Sánchez. Se rechazó un PdC presentado por el ente
municipal.
Acá se habla claramente de los efectos de los PdC, que termina el procedimiento sancionatorio (ni
siquiera queda en la hoja de vida) si se cumple el Plan presentado, aunque el porcentaje de
aprobación es bastante bajo.
Uno puede ver cuánta es la inversión que se realizará un ente que presenta un PdC.
Su otro caso tiene que ver con una formulación de cargos que se realiza sobre una constructora por
superar el nivel de ruidos.
Camila habla de sus casos: el primero es similar a los anteriores sobre la superación del nivel de
ruidos; el otro tiene que ver con la superación de los umbrales de extracción de áridos, se comienza
una investigación por parte de la SMA. Se dijo que debía entrar al SEIA, y la empresa no quiso
hacerlo. Al final, se dicen las medidas que debían adoptarse si es que la empresa aparezca, se
previene a la municipalidad de que no le otorgue el permiso.
La profesora señala que la regulación de la extracción de áridos es una actividad con una regulación
muy dispersa, es muy interesante porque depende de los niveles de extracción lo que sacan, quien
será el fiscalizador.
Habla Diego Lisoni sobre sus casos, el primero es contra un Unimarc por ruidos molestos; el otro
dice relación con una Agrícola, de la que se reclaman tres incumplimientos importantes, tiene que
ver con una chanchería, y señala que le parece importante como el fiscalizado señala que no rompe
las normas en su PdC.
A la profesora le parece importante que la SMA no destine recursos a fiscalizados que tienen los
medios para buscar asesoría.
Camila habla de una infracción de la normativa de emisión de ruidos en un Papa Johns. Esta
empresa presentó un PdC.
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La consulta ante la ICA ha tenido una retirada, ha estado presente y en el Derecho Ambiental se
manifiesta nuevamente su retirada. El bien jurídico protegido es la eficiencia del Estado, la
profesora dice que es interesante y ha traído problemas procesales.
Misión de la SMA
1) Actuar como órgano fiscalizador de: RCA, Planes de Prevención y/o Descontaminación;
Normas Ambientales, y; Planes de Manejo.
Misión de los TA
Tan profunda es la relación entre estas instituciones, que se condicionaron potestades fiscalizadoras
(sanciones) de la SMA a la entrada en funcionamiento del 2° TA.
Todos los actos dictados por la SMA son reclamables ante los Tribunales Ambientales, ello no tiene
su espejo respecto del SEA, ya que solamente ciertas resoluciones pueden reclamarse judicialmente
(como la RCA). Acá todo se puede reclamar, ello tiene un debate respecto a los tipos de actos
(trámite/terminados).
1) Reclamación: Los afectados que estimen que las resoluciones de la SMA no se ajustan a la
ley, reglamentos o demás disposiciones que le corresponda aplicar, podrán reclamar de las
mismas (…) (Art. 56 LOSMA).
Legitimación activa: la jurisprudencia señala que es una afectación amplia, y esto ha
permitido que la ciudadanía acceda a ella. Está el debate respecto a las ONGs. Su
competencia directa es el RP, que desde el 2010, había tenido una gran explosión en
materia ambiental;
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Se hace una remisión al LBPA, en su art. 32, pero se cambia el objetivo: acá se busca
evitar un daño inminente al MA o a la salud de las personas (diferenciándose ambos
como objetos jurídicos, respecto a esto, la profesora dice que es importante).
Como acá hay dos bienes jurídicos, las medidas provisionales toman un carácter muy
importante y pueden durar mucho tiempo, perdiendo su naturaleza cautelar.
SMA deberá obtener la autorización previa del Tribunal Ambiental en el caso de las
medidas c), d), y e) del art. 48 LOSMA.
Autorización deberá obtenerse por la vía más expedita posible, incluida la telefónica, de
alguno de sus ministros, según quien esté de turno.
Complejidades
¿En base a qué criterios se otorgarán? ¿Cuál será el rol del Ministro Técnico? ¿Sólo el
cumplimiento de las características o primará el principio in dubio pro natura?
¿Cómo se garantiza la celeridad?
Ausencia de un procedimiento claro;
Necesidad de la dictación de AA de los TT. AA para regla de turno;
Plazo: siempre 30 días, ¿Puede ser menor?
Requisitos para la renovación
Cuando son anteriores al inicio del procedimiento, ¿Cuál es el plazo?
¿Quién puede accionar si es denegada la autorización por parte del TA?
¿Se aplicarán los principios contenidos en la norma de medidas cautelares prevista para los
procedimientos de los TT. AA?
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Complejidades:
o Ausencia de procedimientos y requisitos;
o ¿En base a qué criterios se otorgará? ¿Cuál será el rol del Ministro Técnico?
o ¿Cuáles son los elementos de juicio que constituyen el incumplimiento grave de lo
previsto en la RCA?
o ¿Qué tipo de antecedente será requerido por los TT. AA?
o ¿Cómo se garantiza la celeridad?
o ¿Cuáles serán las otras medidas urgentes y transitorias?
Podría decirse que constituye una pena sin causa. Porque se generan efectos no previstos en la
evaluación, no hay antecedentes. La letra g) puede dar lugar a una doble sanción o se pueden
adoptar otras medidas de forma más laxa por parte de la SMA. Respecto a la letra h), escapa de lo
previsto y se expande a una esfera mayor.
Art. 57 LO – SMA: Cuando la Superintendencia aplique las sanciones señaladas en las letras c)
y d) del art. 38 (clausura temporal o definitiva y revocación de la RCA), la resolución que las
contenga deberá siempre ser elevada en consulta al Tribunal Ambiental.
Tramite de consulta al TA sólo para la: clausula temporal o definitiva y para la Revocación de la
RCA.
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La profesora señala que tiene un carácter paternalista, y sobre todo en el sentido de que se realiza
para proteger la actividad económica. Se asume la posición de otro y obliga a ir a consulta.
Esto ha provocado problemas procesales, en casos conocidos por los TT. AA se conoce la consulta
primero que la reclamación, porque esto trae también un desconocimiento de las normas procesales.
La consulta lo que hace es tensionar y debilitar las competencias de la SMA, también hay que
preguntarse cual será la estándar de revisión que realizará el Tribunal.
Desafíos
Lo más importante, es considerar que la creación de estos órganos tiene un contexto mayor, desde el
año 1992 distintos gobiernos del mundo han creado instrumentos y organismos judiciales que se
encargan de ver los asuntos ambientales.
En los últimos 30 años, en 41 países se han creado cortes y tribunales especializados, estableciendo
más de 350 instituciones.
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Finalidad de su creación
La principal es proporcionar un mejor acceso al público y partes afectadas por acciones e impactos
y, con ello, equilibrar los conflictos que pueden surgir entre los derechos de las generaciones futuras
y los derechos de las generaciones actuales.
Se busca equilibrar la cancha, que de forma transparente y justa los conflictos entre la
protección del medio ambiente y el fomento del desarrollo;
Se busca gestionar casos de manera rápida y eficaz
Fomentar una mejor participación, información y acceso a la justicia
Para lograr decisiones más informadas y equitativas.
Creación en Chile
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Art. 1 Ley N° 20.600: Los Tribunales Ambientales son órganos jurisdiccionales especiales,
sujetos a la superintendencia directiva, correccional y económica de la CS, cuya función es
resolver las controversias medio ambientales de su competencia y ocuparse de los demás
asuntos la ley somete a su conocimiento.
No pertenecen al Poder Judicial, y conocen materias específicas, como también lo hace el TDLC, el
de Contratación Pública y los TTyA.
Si uno se quedara solamente con lo que señala este artículo, se diría que se tiene una competencia
muy amplia, sin embargo, si uno observa las competencias, verá que es restringida.
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El Art. 2 inc. 1° señala que estará compuesto por tres ministros: dos de ellos serán abogados con al
menos 10 años de ejercicio de la profesión y deben haber destacado en la actividad profesional o
académica en materias de D° Administrativo o Ambiental. El tercer ministro será un Licenciado en
Ciencias con especialización en materias medioambientales y 10 años de ejercicio profesional.
Respecto al ministro técnico, esto se decidió teniendo como modelo a los Tribunales
Tributarios y Aduaneros. En Valdivia hay una bióloga, en Santiago se incorporó un
ingeniero.
Respecto a los ministros suplentes, ocurre algo similar según señala el art. 2 inc. 7°, pero
se exigen solo 8 años de ejercicio profesional.
Cada ministro será nombrado por el Presidente de la República, con acuerdo del Senado, de
una quina propuesta por la CS (decisión tripartita, en donde participan los tres poderes del
Estado)
La CS forma nóminas de una lista de mínimo 6 y máximo 8 que propone el Consejo de la
Alta Dirección Pública;
Corte puede rechazar nombres, Consejo deberá completar nóminas;
Postulantes deben ser recibidos por el Pleno de la CS en audiencia pública;
Acuerdo del Senado en votación única de 3/5 de sus miembros en ejercicio. Si rechaza,
Presidente debe proponer otro de la quina elaborada por la Corte. Si se rechaza segunda
proposición: nuevo concurso;
La profesora señala que quizás el tema del nombramiento es un foco que hay que observar
para que puedan postular más personas.
Hoy en día, el TA de Santiago está funcionando con tres abogados, sin un experto en materias de
Ciencias.
Hablamos de el tema de la designación, la profesora señala que también existe ese cuoteo político
que se da en otras integraciones. Acá sin embargo es menos partidista, y la distinción se hace entre
“desarrollistas vs ambientalistas”, aunque es una caricatura, es algo que ha existido.
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Art. 50 Ley 19.300: estos decretos serán reclamables ante el Tribunal Ambiental por cualquier
persona que considere que no se ajustan a esta ley y a la cual causen perjuicio. El plazo para
interponer el reclamo será de treinta días, contado desde la fecha de publicación del decreto
en el Diario Oficial o, desde la fecha de su aplicación, tratándose de las regulaciones
especiales para casos de emergencia.
La interposición del reclamo no suspenderá en caso alguno los efectos del acto impugnado.
Hasta ahora no ha existido contienda de competencia, más allá del caso Pascua Lama, que se dio
por otros motivos, respecto a la revisión de una RCA.
Legitimación Activa Cualquier persona que considere que no se ajustan a la Ley 19.300 y le
causen perjuicio.
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Art. 17 N°2
2. Demandas para obtener la reparación del daño ambiental, en conformidad con lo dispuesto en el
Título III de la Ley N°19.300
Competencia Relativa (Territorio) será competente para conocer de estos asuntos el Tribunal
Ambiental del lugar en que se haya originado el hecho que causa el daño, o el de cualquier lugar
en que el daño se haya producido, a elección del afectado.
Legitimación Activa Personas naturales o jurídicas que hayan sufrido el daño o perjuicio;
Consejo de Defensa del Estado.
Este es un cambio bien significativo, porque en general el monopolio estaba en el CDE, pero con la
publicación de la ley se abre la puerta a las personas naturales o jurídicas; a la fecha, uno podría
decir sin temor que más del 50%-60% han sido reclamaciones de personas.
En materia medioambiental, siempre, desde el 94’, quien ha tenido la defensa del Fisco es el CDE,
se intentó modificar a la SMA, para que fuera esta quien accionara, sin embargo, el problema es la
independencia que puede tener la Superintendencia sobre estas acciones; ella lleva a cabo una
superintendencia administrativa, pero no debe tener una intromisión en llevar la defensa de
los intereses del Fisco.
a) Reclamaciones
Art. 17 N°3
Se han concentrado en valdivia y en Santiago, sin embargo, muchos casos en el futuro serán en el
Norte, porque se relacionan con la Minería.
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Art. 17 N°4
I. Autorizar algunas de las medidas provisionales solicitadas por la SMA (art. 48), letras c), d)
y e);
II. Autorizar las suspensiones previstas en las letras g) y h) del art. 3 de la LO-SMA que
solicite la SMA;
III. Conocer en consulta las resoluciones de la SMA que aplique sanciones (letras c y d) del art.
38 LO-SMA.
Legitimación Activa SMA es el único legitimado activo. Eso podría llevar a decir que esta es
una de las debilidades que tiene la regulación sobre esta materia, ya que restringe la posibilidad de
que la comunidad lo solicite o que el que maneja un proyecto solicite que se le suspenda una ya
aplicada.
Art. 57 LO – SMA: Cuando la SMA aplique las sanciones señaladas en las letras c) y d) del art.
38, la resolución que las contenga deberá ser elevada en consulta al Tribunal Ambiental”.
Trámite de Consulta al TA sólo para la: Clausula temporal o definitiva y la Revocación de la RCA.
Art. 17 N°5
Art. 20 Ley 19.300: En contra de la resolución que niegue lugar, rechace o establezca
condiciones o exigencias a una DIA, procederá la reclamación ante el Director Ejecutivo. En
contra de la Resolución que rechace o establezca condiciones o exigencias a un EIA, procederá
la reclamación ante un comité integrado por los Ministros de MA, que lo presidirá, y los
Ministros de Salud; de Economía, Fomento y Reconstrucción; de Agricultura; de Energía, y de
Minería.
Estos recursos deberán ser interpuestos por el responsable del respectivo proyecto, dentro del
plazo de treinta días, contados desde la notificación de la resolución recurrida. La autoridad 87
competente resolverá, mediante resolución fundada, en un plazo fatal de treinta o sesenta días
contado desde la interposición del recurso, según se trate de una DIA o un EIA.
De lo resuelto mediante dicha resolución fundada se podrá reclamar, dentro del plazo de
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Esta clara la petición del reclamante en este caso, no hay mayor discusión sobre quien llega, como
lo hace y que pide.
Art. 25 quinquies Ley 19.300: La RCA podrá ser revisada, excepcionalmente, de oficio o a
petición del titular o del directamente afectado, cuando ejecutándose el proyecto, las variables
evaluadas y contempladas en el plan de seguimiento sobre las cuales fueron establecidas las
condiciones o medidas, hayan variado sustantivamente en relación a lo proyectado o no se
hayan verificado, todo ello con el objeto de adoptar las medidas necesarias para corregir
dichas situaciones.
Con tal finalidad, se deberá instruir un procedimiento administrativo, que se inicie con la
notificación al titular de la concurrencia de los requisitos y considere la audiencia del
interesado (…).
El acto administrativo que realice la revisión podrá ser reclamado de conformidad a lo
señalado en el art. 20.
Por RG uno escucha que la RCA es bastante pétrea, no tiene mecanismos de modificación, en el
fondo se establece una línea base y se hacen todos los modelos necesarios.
Uno cree que las variables se comportarán de cierta manera, pero esto puede variar. Esta última
disposición tiene su antecedente en el caso CELCO en Valdivia; en esta situación, la CGR señala
que: “si las variables han cambiado sustantivamente, entonces se puede modificar el contenido de
la RCA”.
Esta preocupación vuelve a surgir en el rediseño institucional.
Sin embargo, el gran problema que tiene esta posibilidad de revisión es que se acota demasiado, ya
que solamente se aplica a los EIA al hablar de plan de seguimiento, teniendo en cuenta que casi el
90% de los proyectos entrar por DIA.
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La profesora señala que el dinamismo que tiene el sistema también debería expresarse en estos
aspectos.
Legitimidad activa Respecto al art. 20, son legitimados activos las personas naturales o
jurídicas que presentaron sus reclamaciones de conformidad a la Ley 19.300; respecto al art. 25
quinquies, será el titular o el directamente afectado.
Art. 17 N°6:
Reclamación que interponga cualquier persona natural o jurídica en contra del Comité de
Ministros o Director Ejecutivo que resuelva el recurso administrativo cuando sus observaciones no
hubieren sido consideradas en el procedimiento de evaluación ambiental.
Art. 29 Ley 19.300: Cualquier persona, natural o jurídica, podrá formular observaciones al
EIA, ante el organismo competente, para lo cual dispondrán de un plazo de sesenta días,
contado desde la respectiva publicación del extracto.
Cualquier persona, natural o jurídica, cuyas observaciones señaladas en los incisos anteriores
no hubieren sido debidamente consideradas en los fundamentos de la RCA establecida en el
art. 24, podrá presentar recursos de reclamación de conformidad a lo señalado en el art.
20, el que no suspenderá los efectos de la resolución
Art. 30 bis Ley 19.300: Las Direcciones Regionales o el Director Ejecutivo, según
corresponda, podrán decretar la realización de un proceso de participación ciudadana por un
plazo de veinte días, en las DIA que se presenten a evaluación y se refieran a proyectos que
generen cargas ambientales para las comunidades próximas (…)
Cualquier persona, natural o jurídica, cuyas observaciones señaladas en los incisos anteriores
no hubieren sido debidamente consideradas en los fundamentos de la RCA establecida en el
art. 24, podrá presentar recursos de reclamación de conformidad a lo señalado en el art.
20, el que no suspenderá los efectos de la resolución.
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Si uno tiene un proyecto y le aprueban la DIA queda feliz, pero la comunidad que formuló
observaciones respecto a las medidas presentadas, la respuesta que les da la RCA puede no dejar
satisfecha la pretensión de todos, un experto puede reclamar ante el Director Ejecutivo. Si se acoge
esa reclamación, se le ordena a la persona que tenía el proyecto que cumpla. Sin embargo, ella
podría señalar que no cumple con el requisito de haber presentado una reclamación, pese a tal
argumentación, se ha dicho que el reclamo debe acogerse de todas maneras.
Reclamaciones que se interpongan en contra de los actos administrativos que dicten los Ministerios
o servicios públicos para la ejecución o implementación de las normas de calidad, de emisión y
los planes de prevención o descontaminación, cuando estos infrinjan la ley, las normas o los
objetivos de los instrumentos señalados.
Lo que viene a cubrir este literal, es que básicamente, una vez que está el plan y se impone
a un organismo sectorial realizar una función, ahí se abre una nueva tarea que también da
lugar a la posibilidad de generar un reclamo.
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Legitimación activa Cualquier persona que considere que infringen la ley, las normas o los
objetivos de los instrumentos señalados.
Art. 17 N°8
Se entenderá por acto administrativo de carácter ambiental toda decisión formal que emita
cualquiera de los organismos de la Administración del Estado (art. 1 LOCBGAE), que tenga
competencia ambiental y que corresponda a un instrumento de gestión ambiental o se
encuentre directamente asociado con uno de éstos.
Es la competencia que más debate ha producido en la doctrina y la jurisprudencia. Tiene que ver
con la invalidación, que es la posibilidad de que tiene la administración para dejar sin efecto un
acto, esto se conoce como acto invalidatorio. Se hizo competente al Tribunal Ambiental para
reclamar de un acto invalidatorio, así como también respecto de la reclamación de un recurso que
rechaza un acto invalidatoria (invalidación impropia).
Se crea una acción constitucional sin tener texto expreso, según señala Pedro Pierry, algunos
juristas y ministros han señalado que tiene razón.
No hay plazo para realizarlo, el plazo que se señala de 30 días es para recurrir a los tribunales.
Algunos dicen, incluyendo a la profesora, dicen que es un plazo de caducidad, sin embargo, hace
dos años, el ministro Muñoz dijo que se podía prorrogar.
No hay una consagración real del acceso a la justicia, porque las causales están delimitadas en el
art. 17, por eso se sostiene que esta vía es una residual.
El ministro Pierry, al crear la teoría de la invalidación impropia, crea un plazo que no está en la ley
(reclamar dentro del plazo de 30 días) para solicitar la invalidación, la CS ha dicho que esto se debe
entender prorrogable.
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Nos recomienda revisar la revista de Derecho Ambiental; la tesis de Pierry estuvo muy a la baja,
pero volvió a ganar.
Art. 9
Procedimientos Reclamaciones
Se presenta reclamación ante el TA, el que solicita informes a los principales órganos: SMA, SEIA
y el MMA, sin embargo, es posible que haya otro servicio involucrado.
En la práctica, por regla general, el 70% de las causas tiene terceros, que van en ayuda del
Estado o de las comunidades.
No se da un litisconsorcio muy presente acá.
Hay un montón de reglas pocos utilizadas, como la del procurador común.
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Sistema Recursivo
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Hace convivir dos sistemas que parecen apuntar a causas distintas. Se puede decir que los tribunales
ambientales son de única instancia.
Le pregunto por la composición de los TT. AA: la profesora cuenta que escribió un artículo
señalando que los tribunales deberían estar compuestos por abogados y ser asesorados por un
comité técnico; pero, cuando fue Ministra del Tribunal Ambiental, observó que la integración del
tercer ministro aportó mucho a la visión inicial de los problemas.
Cree que es necesaria una capacitación en materia jurídica para ellos y también una de ciencias para
los ministros abogados.
La definición que da la LBMA de Medio Ambiente (art. 2 letra ll)) es bastante amplia, ya que
incluye no solamente los elementos bióticos, sino también los artificiales y los socioculturales.
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
ll) Medio Ambiente: el sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de
naturaleza física, química o biológica, socioculturales y sus interacciones, en permanente
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
e) Daño Ambiental: Toda pérdida, disminución, detrimento o menoscabo significativo inferido
al medio ambiente o a uno o más de sus componentes.
La ley le pone un adjetivo, es que tiene que ser significativo, esto ha producido un desarrollo en la
jurisprudencia, entender que se entiende por significativo; el efecto debe producirse sobre el
ecosistema mismo o sobre un elemento que lo compone.
Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
s) Reparación: la acción de reponer el medio ambiente o uno o más de sus componentes a una
calidad similar a la que tenían con anterioridad al daño causado o, en caso de no ser ello posible,
reestablecer sus propiedades básicas;
Marco Jurídico
La regla general está en el art. 3 de la Ley N°19.300, que es una regla de oro, esta disposición
consagra el principio de reparación sobre todo aquel que cause daño, y aparece antes del art. 51, al
cual uno suele acudir en primer lugar. Se ha dicho que hay un sistema de responsabilidad objetiva
en materia ambiental, sin embargo, este artículo, al utilizar el concepto de culpa o dolo establece un
elemento de responsabilidad subjetiva.
Art. 3 Ley N°19.300: Sin perjuicio de las sanciones que señale la ley, todo el que culposa o
dolosamente cause daño al medio ambiente, estará obligado a repararlo materialmente, a su
costo, si ello fuere posible, e indemnizarlo en conformidad a la ley.
Luego está la regla del título III párrafo 1°, que nos lleva nuevamente al art. 51. Esta disposición le
da prevalencia a las leyes especiales, fue un debate muy importante que cerró la CS diciendo que la
Art. 51 Ley N°19.300: Todo el que culposa o dolosamente cause daño ambiental responderá del
mismo en conformidad a la presente ley.
No obstante, las normas sobre responsabilidad por daño al medio ambiente contenidas en leyes 95
especiales prevalecerán sobre las de la presente ley.
Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales, se aplicarán las
disposiciones del Título XXV del Libro IV del Código Civil.
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competencia la tenían los TT. AA, debiendo aplicar las normas generales y en lo relativo a lo
sustantivo se dejan las bases especiales. A juicio de la profesora, la redacción de la ley no da cabida
para que la ley general prevalezca sobre la especial.
Acciones
Art. 53 Ley N°19.300: Producido daño ambiental, se concede acción para obtener la reparación
del medio ambiente dañado, lo que no obsta al ejercicio de la acción indemnizatoria ordinaria
por el directamente afectado.
No procederá la acción para obtener la reparación del medio ambiente dañado cuando quien
cometió el daño ejecutó satisfactoriamente un plan de reparación aprobado por la SMA"
El art. 53 da lugar a dos acciones distintas: la de reparación por daño ambiental, que es de
conocimiento de los tribunales ambientales y ha tenido mayor debate por la legitimación activa, que
se otorga al CDE; pero también nace una acción de indemnización que es civilista pura, contenida
en la Ley N°19.300, pero que es de competencia de los tribunales ordinarios. Es responsabilidad
civil extracontractual, no se puede volver a discutir si se produjo o no el daño ambiental, lo que se
puede discutir es el monto de los perjuicios o la relación de causalidad que, por RG, el demandado
intentará desvirtuar.
Algo que vimos fue que la SMA tenía incentivos al cumplimiento: Autodenuncia, PdC y Plan de
Reparación; este último tenía por objeto que, si se establecía el daño ambiental, en sede
administrativa, era posible que el imputado pudiera presentar un plan de reparación, y si éste era
aprobado y cumplido, se eximía de la responsabilidad. Y eso es lo que consagra el inc. 2° de este
artículo.
Esto no ha tenido aplicación en sede administrativa, más bien se ha realizado una creación
jurisprudencial, ya que se utiliza este instrumento a la hora de dictar sentencia en materia de daño
ambiental. Se buscó una administración del daño ambiental, como en España, para evitar que se
judicializaran los conflictos, y se economizara.
Lo que buscaba la reforma de Piñera, de que toda la tramitación se diera en sede administrativa,
evitando judicializar este proceso, no ha ocurrido. Y según la profesora, esto se da porque no está
claro que pasa con las otras personas que no accionaron en un primer momento.
Acciones de Reparación: conocen los TT. AA, la regla de competencia está en el art. 60 de la Ley
N°19.300.
Art. 60: Será competente para conocer las conocer las causas que se promuevan por infracción a
la presente ley, el Tribunal Ambiental, de conformidad a las normas de procedimiento
establecidas en la ley que lo crea.
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La profesora es bastante crítica de esto y señala que éste o el próximo año debería haber un
proyecto de ley con modificaciones que apunten a esto.
Elementos:
1. Acción u omisión: uno tiende a pensar que el daño ambiental tiene que ver solamente con
acción. Desde el caso de Ventanas y con el desarrollo de la jurisprudencia, se ha venido
realizando una construcción compleja respecto de la omisión, una cosa es emitir, y otra es
no hacer algo para que esta situación no siga ocurriendo;
Art. 52 Ley N°19.300: Se presume legalmente la responsabilidad del autor del daño ambiental,
si existe infracción a las normas (…), a los PPyD, a las regulaciones especiales (…),
establecidas en la presente ley o en otras disposiciones legales o reglamentarias.
Con todo, sólo habrá lugar a la indemnización, en este evento, si se acreditare relación de causa
a efecto entre la infracción y el daño producido.
2. Culpa o dolo: en un primer momento se decía que era un sistema objetivo, ahora, por el
contrario, se dice que el sistema tiene un elemento volitivo muy desarrollado. Pero se tiene
el art. 52, que se interpreta en dos formas: transforma el régimen de responsabilidad en
objetivo, y otro que dice que este artículo se hace cargo de la asimetría existente entre las
partes, porque en el fondo establece una presunción.
Se presume la responsabilidad cuando existe infracción a cualquiera de los cuerpos
normativos en materia ambiental.
Cuando dice que se presume la responsabilidad, no se refiere solamente al dolo y a la culpa,
sino también la relación de causalidad, lo que invierte la carga de la prueba; esta es una
interpretación bien arriesgada que han realizado los TT. AA, que ha sorteado a la CS.
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En esta interpretación se ha dicho que cabe incluir normas que no estén en la Ley N°19.300,
hay fallos que incluyen normas del Código de Aguas.
La profesora señala que es notable como este artículo, que está presente desde el principio, 1994, ha
aflorado en la discusión doctrinaria.
La profesora menciona un fallo de la Pampa del Tamarugal donde se habla del efecto que genera
sobre el medio ambiente el daño.
4. Relación de Causalidad: Presunción del art. 52. Por parte del TA, se ha estimado que la
responsabilidad conlleva la existencia de culpa/dolo y la relación de causalidad.
¿Cómo el demandado puede desacreditar esta relación de causalidad?
Parte de la estrategia de desacreditar la causalidad es decir que hay más agentes que podrían
haber provocado el daño, en general, en este elemento no hay tanta elaboración
argumentativa, salvo el caso “Pascua Lama”, donde se puede extraer del fallo que no existió
una relación de causalidad.
Particularidades
Art. 63 Ley N°19.300: La acción ambiental y las acciones civiles emanadas del daño ambiental
prescribirán en el plazo de cinco años, contado desde la manifestación evidente del daño.
Art. 55 Ley N°19.300: Cuando los responsables de fuentes emisoras sujetas a planes de 98
prevención o descontaminación o a regulaciones especiales para situaciones de emergencia,
según corresponda, acreditaren estar dando íntegro y cabal cumplimiento a las obligaciones
establecidas en tales planes o regulaciones, sólo cabrá la acción indemnizatoria ordinaria
Vicente Felipe Díaz Galleguillos
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La profesora señala que los Planes son más bien “buenas intenciones” que instrumentos regulatorios
propiamente tal, esta poco claro quienes son responsables y cuáles son las acciones; además tener
una norma que los exima de responsabilidad por daño ambiental, puede ser una exageración,
aunque en muy pocas veces esta norma se ha aplicado en juicio.
3. Legitimación Activa:
Art. 54 Ley N°19.300: Son titulares de la acción ambiental (…) y con el solo objeto de obtener
la reparación del medio ambiente dañado, las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas,
que hayan sufrido el daño o perjuicio, las municipalidades, por los hechos acaecidos en sus
respectivas comunas, y el Estado, por intermedio del CDE (…)
Legitimación activa amplia. Hay una norma que la profesora encuentra compleja, pero que para
efectos de la aplicación no ha tenido tantos problemas. Lo que se está diciendo acá es que quien
interpone la acción en primer lugar, es el demandante real, y los demás podrán actuar en conjunto
como terceros. Lo que puede pasar es que quien interponga la acción de reparación de daño
ambiental, quien comience el debate jurídico, puede hacerlo no tan bien, entonces la demanda no
puede ser mejorada o aumentada por otros, sino que solamente podrán actuar como terceros.
Se presume que hay interés por parte de las municipalidades y el Estado. Las municipalidades son
un problema, porque a veces actúan no necesariamente representando los intereses de la ciudadanía
y del municipio, como pasa en el caso de Paredones.
Nuestra Ley les da un rol importante a las municipalidades, en tanto las personas pueden recurrir a
ellas, para que se deduzcan la acción de daño ambiental, y si no lo hacen, serán responsables
solidariamente del perjuicio causado.
Esta norma viene a salvar que se realicen transacciones “espurias” o ilegítimas; como es el caso de
Tierra Amarilla, en donde se realizó una transacción entre la Municipalidad y una Minera antes de
que se presentara la acción, dejando fuera a la gente, quienes no supieron del contenido de ella.
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El artículo ha sido de difícil aplicación porque los tribunales, o han conciliado proponiendo sus
bases, o se tiene presente la transacción sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 44, pero sin tener
conocimiento del contenido del acuerdo. La profesora señala que tal vez los tribunales deberían
tener competencia para contener del contenido de las transacciones, escrutar los acuerdos y ver las
negociaciones que realizaron las partes, lo que atentaría contra la naturaleza misma de la
transacción (que es extrajudicial), pero en pos de la protección de un bien mayor.
En la historia de la ley se dice que los tribunales civiles tienen mucha experticia en esta área, y por
eso se les asigna esta competencia.
Dudas Le pregunto por el litisconsorcio, señala que se puede aplicar de manera morigerada en
materia ambiental; así, hay distintos casos, dependerá de los intereses que están en juego. En
reparación del medio ambiente pueden actuar en conjunto, mientras que la indemnización debería ir
distinta por que los perjuicios serán distintos para cada grupo.
Elías pregunta por el tema de las municipalidades, en relación a los recursos que tienen y la
necesidad de un ombudsman: la profesora dice que las municipales en general le piden ayuda al
concejo, se les pide a ellos que concurran a los tribunales. La contracara son las municipalidades
que contratan abogados al tener posibilidad de que el juicio tenga un resultado favorable; sacaría las
municipalidades de esta litis, porque en general son muy capturables. Muchas veces no tienen
presupuesto para supervisar el cumplimiento de reglas, entonces hacerlas parte y responsables en
los procesos es muy complicado.
Finalmente, la preguntan por el Derecho Penal Ambiental, ella antes creía que no era necesario,
pero ha cambiado su opinión, ya que se ha transformado en un disuasivo real, lo que no significa
que sea crítica del proyecto de ley que se está tramitando, porque cree que la tipificación es errada y
no comprende el modelo de instrumentos de gestión ambiental que hemos visto.
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Art. 2 Ley N°19.300: Para todos los efectos legales, se entenderá por: (…)
ll) Biodiversidad o Diversidad Biológica: La variabilidad de los organismos vivos, que forman
parte de todos los ecosistemas terrestre y acuáticos. Incluye la diversidad dentro de una misma
especie, entre especies y entre ecosistemas.
Es un concepto muy amplio; normalmente se toma como sinónimo la biodiversidad con área
protegida, sin embargo, esto no es así, ya que esta última es un subconjunto de los instrumentos que
existe para lograr el objetivo de preservar la biodiversidad.
En la actualidad existe un Servicio Nacional de Áreas Silvestres Protegidas del Estado (SNASPE),
administrado por el CONAF; sin embargo, este servicio se ha mantenido en una regulación no
sustantiva, ya que no se dictó el Reglamento que debía normarlo. Hoy no existe una ley sustantiva
que se refiera a las Áreas Protegidas, esto es lo que se busca satisfacer con este proyecto de
ley.
Objetivo de La ley
Funciones
Gestionar el Sistema Nacional de Áreas Protegidas, administrar las áreas protegidas del
Estado y supervisar la administración de las áreas protegidas privadas;
Fiscalizar las actividades que se realicen en ellas. Cuando vimos la SMA; conversamos que
la CONAMA no podía fiscalizar, acá se rompe la regla, permitiendo al mismo servicio
fiscaliza, posteriormente, informará a la SMA para que sancione;
Apoyar técnicamente, y coordinar la conservación de especies fuera de sus hábitats;
Pronunciarse sobre los impactos de los proyectos o actividades sobre la biodiversidad,
incluyendo las condiciones o medidas para mitigar, restaurar o compensar esos impactos, en
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el marco del sistema de evaluación de impacto ambiental. Hoy en día esta función la
cumple la SEREMI MA, sin embargo, no tienen el bagaje que puede tener este servicio.
Comité Científico
Se crea un Comité Científico como un organismo asesor y de consulta en las materias científicas y
técnicas necesarias para el adecuado ejercicio de las funciones y atribuciones del Servicio.
Instrumentos
Estos últimos son relevantes porque han tenido desarrollo en la doctrina y jurisprudencia
internacional. Plantean una discusión muy relevante.
Principios (art. 2): ya no están en el mensaje, sino que se encuentran en la misma ley, varios
ya estaban en el Mensaje de la Ley N°19.300 y acá toman una importancia más sustantiva;
Definiciones (art. 3): Las definiciones son importantes para efecto de definir qué es lo que
será protegido. Se consideran los humedales, la profesora dice que es interesante revisar
como se coordina con la Ley de Humedales Urbanos, porque a veces no lo hacen;
Procedimiento para la creación y desafectación de áreas protegidas;
Instrumentos para su gestión: Planes de Manejo, es una parte donde se puede hacer una
mejora en el segundo trámite constitucional
SMA para sanción: la profesora señala que hay un modelo complejo en relación a la
organización administrativa;
Cabe preguntarnos por qué lleva tanto tiempo en tramitación, la profesora dice que existe una
presión política, ya que esto afectaría a las actividades extractivas.
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La ausencia de regulación ha permitido que el análisis se haga caso a caso, esto sumado a la
ausencia de regulación, ha llevado a la aprobación de proyectos al interior de reservas nacionales o
en zonas protegidas.
Es una reforma muy esperada por los actores ambientalistas, pero en ninguna de las dos versiones
ha sido bien recibida.
Crítica de diputada Catalina Pérez, RD: “El proyecto tiene reformas estructurales y en estas
condiciones no pasa de la idea de legislar”
Dado el escenario de críticas, el ejecutivo retira el proyecto y presenta el boletín 12.714-12, cuya
tramitación se paralizó en octubre del 2019, dado el contexto del estallido social y la realización de
la COP.
La profesora cree que es poco posible que el proyecto logre terminar su tramitación este año, dado
el contexto de pandemia.
Macrozonas (se eliminan en el segundo): no tuvo mucho asidero porque es muy difícil crear
macrozonas para la evaluación;
Eliminación Comité de Ministros (en ambos): dice relación con la eliminación del
componente político, pero es muy difícil que la discusión de un proyecto no la tenga, uno
podría pensar que sería mejor fortalecer las reglas de la toma de decisiones, más que su
eliminación
Participación Anticipada (se eliminan en el segundo): la profesora dice que es negativo
porque ampliaba el acceso a la justicia ambiental ya que permite la participación de las
comunidades, sin embargo, como estaba planteado en el proyecto no era lo mejor (especie
de checklist), podría haberse mejorado por el ejecutivo,
No se puede esperar mucho de este proyecto, en diciembre 2019 se le quita urgencia a la reforma y
ya en mayo 2020, la ministra Schmidt anuncia que saldrá de la agenda del gobierno.
La profesora señala que hay recursos que no están regulados respecto a su uso racional, y el SEIA
no podrá hacerse cargo de suplir esa falencia; tenemos que abogar por una agenda legislativa clara
respecto a la regulación ambiental.
Es un proyecto que tiene anhelo de las personas atrás, desde el 94’ se ha pedido. A mediados del
2020 aún no se logra tipificar
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Este proyecto responde a sucesivas mociones de parlamentarios, se hizo una presión para
que el ejecutivo presentara un proyecto de ley;
Existencia de tipos penales en materia ambiental dispersos y sin mucha aplicación;
Los actores coinciden en que la legislación actual es insuficiente y deficiente, lo mismo
ocurre con la potestad sancionadora:
Consenso político sobre que debe existir un delito ambiental, pero no hay claridad sobre
cómo construir el tipo ni sobre el bien jurídico protegido. Ese es el debate que se ha llevado
al Congreso; la profesora señala que como está el proyecto, no conviene mucho que esté.
El proyecto ingresa en enero del 2019, y se encuentra paralizado. Hay dos informes de la CS, en el
primero se critica duramente el monopolio de la Acción Penal Pública, que permanecería en la
SMA, en desmedro del MP, que tiene la experticia en este tema.
El proyecto se cambió y se quitó el monopolio, pero igual se dejan como actores relevantes al CDE,
a las municipalidades, cosa no habitual en nuestro Derecho Penal. Las personas de manera
individual no pueden ejercer la acción penal, se debe instar al MP, pudiendo solamente accionar por
daño ambiental en sede civil.
El proyecto consta de 4 título que contienen 24 disposiciones. Se crea una ley especial de delitos
contra el medio ambiente; se propone modificar:
i. Código Penal;
ii. Ley N°17.288 sobre Monumentos Nacionales;
iii. Ley N°20.393, que establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los
delitos de lavado de activo, financiamiento de terrorismo y delitos de cohecho;
iv. Ley N°20.600 y la Ley N°20.417.
En razón de la dispersión normativa, modifica otros cuerpos para unificar esto, pero a la profesora
le parece hecho a medias.
En el título primero se crean dos tipos especiales relativos a la protección del Medio Ambiente:
La profesora es partidaria de que uno no debería mezclar los conceptos de contaminación y daño
ambiental, ya que ambos son cosas distintas. Cree que debe existir persecución en daño ambiental,
pero no en toda contaminación, sino solamente cuando causa efectos adversos sobre la naturaleza
oa la salud de las personas.
En el título segundo se realiza una especificación formal de cuales son los delitos dispersos en la
legislación accesoria que se consideran parte del sistema, además de ciertas modificacioens respecto
de algunos de ellos (Ley de Pesca y Recursos Hidronbiológicos y Ley de Monumentos Naciones,
entre otros).
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Las razones por las que no ha prosperado este proyecto tienen que ver con que su tramitación se dio
en el contexto de la COP, como ésta cayó, se dejó el proyecto de lado.
Además, no existe un acuerdo respecto a qué regular y cómo hacerlo; algunos dicen que hay que
esperar para ver si la respuesta administrativa sancionatoria es suficiente.
La profesora cree que debiese haber un tipo parecido al español, este habla de los componentes y su
afectación, pero el incumplimiento normativo debe generar resultados irreparables o de difícil
reparación, debe existir un daño efectivo, mezcla elementos de Medio Ambiente y resultados, es un
tipo penal de resultado, no de riesgo.
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