LOS ACTOS DE COMERCIO, CLASE 2.

Clasificación de los actos mercantiles. Los actos de comercio señalados en el

artículo 3º del Código de la materia pueden agruparse de la siguiente forma, de
acuerdo al lugar en que se ejecuten:

a) Actos relativos al comercio terrestre, que son los indicados entre los Nos 1º
al 12 inclusive del artículo 3º del Código de Comercio;

b) Actos relativos al comercio marítimo, señalados en los Nos 13 al 19 del

mismo precepto legal.

De acuerdo con el criterio de mercantilidad empleado, pueden clasificarse en:

a) Actos para cuya calificación se atiende a la intención de la persona que

los ejecuta: los comprendidos en los Nos 1º al 4º del artículo 3º del Código de
Comercio;

b) Actos que se califican de mercantiles por ser ejecutados por una

empresa: los indicados en los Nos 5º a 9º inclusive y el Nº 20 del artículo 3º del
mismo cuerpo legal;

c) Actos que son comerciales en todo caso, sin atender a la intención de la

persona que los ejecuta ni a su carácter de empresa: los enumerados en el
artículo 3º Nº 10 del Código de Comercio. A estos últimos se les denomina
también actos formales de comercio;

d) Actos que para calificarlos de mercantiles se atiende al criterio de

intermediación: los indicados en los Nos 11 y 12 de la disposición citada.

Análisis de los actos enumerados en el artículo 3º del Código de Comercio.

Compra y venta mercantil. De conformidad con este precepto legal: “Son actos
de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1º
La compra y permuta de cosas muebles, hecha con ánimo de venderlas,

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permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta
o arrendamiento de estas mismas cosas”.

La compra mercantil. Para que la compra tenga carácter comercial es menester,

de acuerdo al Nº 1º del artículo 3º, que se reúnan los siguientes requisitos:

1) Que verse sobre cosas muebles;

2) Que la compra sea hecha con el ánimo de vender, permutar o arrendar estas
mismas cosas obteniendo una ganancia o lucro comercial.

¿Quién deberá probar la mercantilidad del acto? El que alega que el acto es de
comercio, precisamente porque el derecho comercial tiene un carácter excepcional
frente al derecho civil. ¿De qué forma probará? Por los medios probatorios que la
ley franquea, cobrando interés en esta parte las presunciones; así, por ejemplo, si
un particular compra 1.000 quintales de trigo, se presumirá que los compró para
venderlos y no para consumirlos, habida consideración de la cantidad.

Venta mercantil. Cuando la compra es mercantil, la venta también lo es, pues

constituye la realización del propósito del comprador que adquirió la cosa (compró
o permutó) con ánimo de venderla. Para que la venta sea mercantil debe ir
precedida de una auténtica compra mercantil.

Arrendamiento y permuta mercantiles. Todo lo expresado anteriormente es

aplicable respecto de la permuta (venta doble) y del arrendamiento. Para que el
arrendamiento sea mercantil es menester que vaya precedido de una compra
mercantil, reuniéndose todos los requisitos: cosa mueble, ánimo de arrendarla y
de obtener ganancias.

El artículo 3º, en el inciso 2º de su Nº 1º, dice: “Sin embargo, no son actos

de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial”.
Significa que hay compras y permutas que, no obstante reunir todos los requisitos
generales indicados en el inciso 1º del Nº 1º, no son actos de comercio. Tales
compras o permutas son las que acceden a una actividad no comercial.
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La compra de un establecimiento de comercio. Según lo dispuesto en el
artículo 3º Nº 2º del Código de Comercio: “Son actos de comercio, ya de parte de
ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: …2º. La compra de un
establecimiento de comercio”. El establecimiento de comercio” es una propiedad
incorporal que nace de una circunstancia, la reunión de elementos materiales e
inmateriales. Al comprar un establecimiento de comercio se compra el TODO,
comprendidas en él cosas absolutamente incorporales e intangibles como la
clientela, el nombre, el derecho de llave, la marca, el crédito, etc. Debemos
recordar que en el establecimiento de comercio no está comprendido el bien raíz.
Ya dijimos que los negocios jurídicos sobre inmuebles son ajenos a mercantilidad;
la venta de un establecimiento comercial no le da por accesoriedad el carácter de
acto de comercio a la venta del inmueble.

El arrendamiento mercantil. Para que el arrendamiento sea un acto de comercio

se requiere que se haya adquirido cosa mueble con el ánimo de arrendarla, sea en
la misma forma o en otra diferente, con ánimo de lucro. Dicho en otros términos, el
arrendamiento para que tenga el carácter mercantil debe estar precedido por una
compra de esta misma naturaleza. Así se deduce de la disposición del artículo 3º
Nº 1º del Código de Comercio.

Por otra parte, de conformidad con lo previsto por el artículo 3º Nº 3º, el

arrendamiento reviste también el carácter de acto de comercio cuando se
arriendan cosas muebles con el ánimo de subarrendarlas.

En ambos casos la mercantilidad del arrendamiento se considera desde el punto

de vista del arrendador. En la primera situación, contemplada en el artículo 3º Nº
1º, el ánimo de destinar la cosa mueble adquirida por compra o permuta al
arrendamiento, debe existir en el momento en que la cosa se compra; en tanto
que en el segundo caso, señalado en el artículo 3º Nº 3º, del Código de Comercio,
se atiende a la intención del arrendador al momento de celebrar el contrato de
arrendamiento.

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El mandato comercial. La norma contenida en el artículo 3º Nº 4º del Código de
Comercio señala: “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya
de parte de uno de ellos: …4º La comisión o mandato comercial”.

El artículo 234 expresa: “Hay tres especies de mandato comercial:

La comisión;

El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio;

La correduría, de que se ha tratado ya en el Título III del Libro I”.

Como puede apreciarse, este artículo nos indica claramente que la comisión es
sólo una especie de mandato comercial.

Por su parte, el artículo 235 define la comisión diciendo: “El mandato comercial
toma el nombre de comisión cuando versa sobre una o más operaciones
mercantiles individualmente determinadas”.

¿Cuál es el alcance del artículo 3º Nº 4º? ¿Se refiere al mandato en general o sólo
a la comisión? Debemos concluir que sólo se refiere a la comisión, dado que tanto
el mandato de los factores de comercio como la correduría tienen una
reglamentación expresa en el Código.

Determinado el alcance de la regla, surge el problema de saber cuándo la

comisión es un acto de comercio. Sobre este punto entre los autores nacionales
no existe un criterio uniforme.

El criterio acertado es el que sostiene que la comisión será o no un acto de

comercio según cual sea la naturaleza del acto o actos encargados. Si el o los
actos encargados son civiles, la comisión es civil; si, por el contrario, el o los actos
encargados son comerciales, la comisión será comercial. Ejemplo: un agricultor
encarga a un comisionista la venta de sus productos; la comisión es civil.

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¿A quién se refiere el artículo 3º del Código de Comercio en su número 4º? Se
refiere al mandante, al que encarga el o los negocios. Para él vale la regla dada
anteriormente.

¿Y para el mandatario? ¿Qué dice la ley respecto de él? Nada. Estamos en

presencia de un acto mixto o de doble carácter. Para saber si la comisión es o no
acto de comercio respecto del mandatario debemos aplicar la teoría de lo
accesorio. Si el negocio es uno de una serie que realiza un comisionista, es
accesorio de la actividad comercial y, por tanto, la comisión es para el mandatario
un acto de comercio.

Actos ejecutados por empresas. El artículo 3º, en sus números 5º al 9º y 20,

toma en consideración el elemento empresa para calificar de mercantiles las
actividades que quedan comprendidas en dicha enumeración. Hemos tenido
ocasión de señalar que el derecho comercial moderno rige la actividad económico-
mercantil constitutiva de empresa, siendo esta última la actividad profesional de
carácter económico destinada a intervenir en el mercado de bienes y servicios.

Entendemos que lo que el artículo 3º Nos 5º al 9º y 20 del Código de

Comercio califica de mercantil es la actividad que se desarrolla en los rubros que
la norma comprende por las entidades organizadas como empresa. De
consiguiente, cuando una empresa se organiza jurídicamente bajo algunas de las
formas que el derecho comercial ofrece, sea empresa individual o colectiva
(diversos tipos societarios), y se dedica a alguna de las actividades contempladas
en la enumeración ya citada, adquiere el carácter de comercial. La actividad o el
servicio prestado por la empresa organizada, constituye para ella un acto de
comercio.

Empresas de fábrica y manufacturas. A ellas se refiere el artículo 3º Nº 5º del

Código de Comercio. Lo esencial para precisar la idea de fábrica o manufactura es
la transformación de la materia prima mediante el trabajo humano o de maquinaria
con miras a obtener un producto perfectamente determinado o individualizado. Lo

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que la ley califica de comercial o de acto de comercio no es la empresa sino la
actividad que ella despliega para llevar a cabo su objeto.

Empresas de almacenes, tiendas y bazares. Estas empresas para cumplir su

función intermediaria se dedican a la compra y venta de bienes muebles. Es su
actividad la que la ley califica de acto de comercio.

Parecería existir una redundancia entre lo previsto por el artículo 3º Nº 1º del

Código de Comercio, que precisamente se refiere a la compra o permuta de cosas
muebles con ánimo de venderlas, arrendarlas o permutarlas, y el numerando 5º de
la misma disposición, que alude a las empresas que estamos analizando. Sin
embargo, la repetición no existe desde que en el numerando 1º del citado artículo
el legislador alude a la compra y venta desde el punto de vista individual, en tanto
que en el Nº 5º se está refiriendo a la actividad de la empresa en su conjunto.

Fondas, cafés y otros establecimientos semejantes. Una vez más el criterio

seguido por el legislador es que la explotación de estos rubros se realice bajo la
forma de empresa. Es la actividad del empresario que organiza los diferentes
medios, humanos y materiales, para ponerlos a disposición del cliente, lo que
configura el acto de comercio.

La enumeración que el Código formula de estas empresas es simplemente

enunciativa, porque alude a “otros establecimientos semejantes”. Sin duda que
dentro de este mismo tipo de empresas quedan incluidas las que se dedican al
giro de hoteles, restaurantes, discotecas, café-concerts, etc. El empresario cumple
en ellas las mismas actividades señaladas anteriormente.

Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables. De acuerdo

con el artículo 3º Nº 6º del Código de Comercio: “Son actos de comercio, ya de
parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:

…6º Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables”. Este
número contiene una omisión: sólo alude al transporte por ríos y canales
navegables y no se refiere a los lagos navegables. Se trata de un olvido del

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legislador al redactar el Nº 6º, ya que las reglas de transporte terrestre se aplican a
la navegación lacustre. Debe entenderse incluido el transporte lacustre en el
artículo 3º Nº 6º de nuestra codificación mercantil.

Es totalmente ajeno a esta disposición el transporte marítimo, que tiene

reglas completamente diferentes. Es transporte marítimo el que se realiza por mar
y por ríos cuando el puerto es terminal o cabeza de comercio marítimo.

Las empresas de depósito de mercaderías. Señala el artículo 3º Nº 7º del

Código de Comercio: “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes,
ya de parte de uno de ellos: …7º Las empresas de depósito de mercaderías,
provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos”. En este
número están comprendidos actos de distinta naturaleza que nada tienen que ver
unos con otros; deben estudiarse por separado:

1º Empresas de depósito. El depósito es un acto civil, reglamentado por el Código

Civil (art. 2211). En consecuencia, en sí, no tiene por qué ser acto de comercio. Es
acto de comercio cuando lo ejecuta una empresa; la intervención de la empresa le
da la mercantilidad: hay intermediación entre los servicios que ofrece la empresa
(bodegas, servicios de carga, servicios personales) y el público

2º Empresas de provisiones o suministros. En esta parte del Nº 7º del artículo 3º

hay un error; dice: “empresas de depósito de mercaderías, provisiones o
suministros”, y debió decir: “empresas de provisiones y suministros”, ya que son
empresas diferentes.

a) “El contrato de aprovisionamiento tiene por objeto proveer de cosas muebles a

una persona natural o jurídica durante un tiempo determinado para la satisfacción
de una necesidad, mediante un precio fijado de antemano y que habrá de regir
durante todo el tiempo del contrato.” En algunos casos estas cosas se arriendan,
en otros se venden. Por ejemplo: una empresa se obliga a proveer los alimentos al
internado de un colegio el año 2012 a un precio determinado.

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3º Agencia de negocios. El Código de Comercio no define la agencia de negocios;
sólo hace mención de ella en el artículo 3º Nº 7º en estudio; no corresponde, en
especial, a ninguna forma de mandato. Los agentes de negocios prestan servicios
a varias personas a la vez, servicios tales como corredurías, contrataciones de
préstamos, de avisos, colocaciones de créditos, administración de bienes, etc. Es
el corredor de comercio privado que realiza una variedad de actos.

Ejemplos: empresas de empleo, agencias de avisos, informaciones comerciales; y

lo que existe en Francia, las agencias matrimoniales.

4º Los martilleros. La ley declara comercial la actividad de martillero que se ejerce

bajo organización empresarial. El ejercicio de la actividad de martillero público está
regido por la Ley Nº 18.118, de 22 de mayo de 1982. La norma contenida en el
artículo 1º de esta ley señala: “Son martilleros las personas naturales o jurídicas
inscritas en un registro, en conformidad a la ley, para vender públicamente al
mejor postor toda clase de bienes corporales muebles”.

Las empresas de espectáculos públicos. De conformidad con el artículo 3º Nº

8º: “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos: …8º Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las
medidas de policía que corresponda tomar a la autoridad administrativa”. Quedan
comprendidas en este número todas las empresas que tienen por objeto
entretener al público desde cualquier punto de vista, arte, cultura, etc. La
mercantilidad en este caso está determinada sobre la base de la empresa. Para
que el espectáculo público constituya acto de comercio, se requiere que exista una
empresa que organice los factores respectivos para intermediar entre los artistas y
el público. La empresa tiene que proveer el local, las instalaciones, luces; sonido,
personal que venda boletos, que acomode, etc., y pagarles a los artistas que
realizan el espectáculo. Si los artistas organizan el espectáculo por sí solos, sin la
intervención del empresario, aun cuando sea retribuido por el público, el acto es
meramente civil, porque actúan en el ejercicio de sus profesiones.

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Las empresas de seguros terrestres a prima. De acuerdo con el artículo 3º Nº
9º: “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos: …9º Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas
que aseguran mercaderías transportadas por canales o ríos”.

Se refiere este número al seguro terrestre, ya que el marítimo se rige por otras
reglas. Como podemos ver, el seguro es un contrato de indemnización que tiene
por objeto compensar la ocurrencia de ciertos riesgos: accidentes, incendios, etc.
El seguro jamás puede significar jurídicamente ganancias; es eminentemente
compensatorio.

Las empresas de construcción de bienes inmuebles. El Decreto Ley Nº 1.953,

publicado en el Diario Oficial de 15 de octubre de 1977, dispone en su artículo 14:
“Agrégase al artículo 3º del Código de Comercio el siguiente Nº 20: Las empresas
de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos,
puentes, canales, desagües, instalaciones industriales y de otros similares de la
misma naturaleza”. En virtud de la norma recién transcrita se declaran mercantiles
las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia. En
consecuencia, para que la actividad económica de construcción de bienes
inmuebles quede comprendida dentro de los actos que la ley considera
mercantiles, es necesario que se ejerza bajo la organización de una empresa, es
decir, mediante un conjunto de medios materiales y humanos que una persona
reúne y coordina con el propósito de intervenir en el mercado de bienes o
servicios. Es precisamente esta organización a la cual el legislador ha querido
darle el carácter de comercial, puesto que la construcción ha sido y sigue siendo
una actividad civil cuando no se ejerce bajo la forma de una empresa. Todo lo que
hemos señalado respecto de la idea de empresa contenida en el inciso final del
artículo 166 del Código de Comercio, que define al empresario de transporte, es
aplicable a esta materia, como asimismo lo que se dirá a continuación sobre la
noción económica y jurídica de empresa y su consagración en algunas leyes del
derecho positivo nacional.