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ANTECEDENTES Y CUESTIONES
GENERALES
3
Conf. VESCOVI, LOS Recursos Judiciales y demás Medios Im-
pugnativos en Iberoamérica, Buenos Aires, 1988, págs. 466/7.
4
ALSINA, Tratado..., cit., T. IV, pág. 359; con cit. ECHANOVE
TRUJILLO, "El juicio de amparo mexicano", en Rev. de la Fac. de
Der. de México, t. 1, enero-junio de 1951, nros. 1-2.
Fix ZAMUDIO, H., El Juicio de Amparo, México 1964, págs.
110,207y377ysigs.
HABEAS DATA 11
ñera que el carácter precursor de esta legislación es
innegable.
8
CSJN, 27-XII-1957, "Siri, Ángel S.", L.L., 89-531.
HABEAS DATA 15
EL "HABEAS DATA"
19
BADENI, G., Nuevos Derechos y Garantías, pág. 152.
20
SAGÜÉS, N. P., "El amparo informativo", en L.L., 1991-D-
1035. En la edición 1995 de Acción de Amparo, pág. 681, mani-
fiesta que la limitación constitucional se puede resolver teniendo
en cuenta que el amparo de la intimidad o del honor se vincula a
menudo con la falsedad de datos o la discriminación; y que si así
no fuera, una norma reglamentaria del habeos data estaría habili-
tada para proyectarlo para aquellos derechos. Paralelamente es
posible concluir que si la privacidad y el honor son derechos de
raigambre constitucional, deben lo mismo protegerse por el vehí-
culo que sea necesario a tales fines, y que por ello el habeas data
no podría negarse en la especie. Tal extensión de la figura puede
(y debe) consumarse incluso por la jurisprudencia.
HABEAS DATA 27
merados, pero emergentes del art. 33, Const. Nac),
la igualdad (art. 16, Const. Nac), los derechos a la
libertad religiosa y política (arts. 14 y 22), etcétera,
todo ello partiendo de la ley 16.986 y el Código Pro-
cesal Civil y Comercial, respecto del amparo contra
particulares21.
2) En punto al requerimiento que se haga con los
datos relacionados hallamos: 2.1.) La supresión de
datos, especialmente aquellos llamados sensibles
relativos a cuestiones relacionadas con las conviccio-
nes religiosas, ideas gremiales o políticas, cuestiones
de comportamiento sexual, raza, etcétera. Este as-
pecto está relacionado con la discriminación. 2.2.)
Rectificación y actualización. Estas modificaciones
están contestes con que los datos sean veraces y en-
tra dentro del criterio de falsedad, pues un dato
erróneo o desactualizado es, en definitiva, falso y
puede afectar derechos personales. 2.3.) Confiden-
cialidad. Aquí nos hallamos en la esfera de la inti-
midad, protegida desde muchos ángulos normativos
y desde ya la más desarrollada de estas protecciones.
26
GOZAÍNI, O., "El habeos data", en Comentarios a la
Reforma Constitucional, de la Asoc. Arg. de Der. Const., 1995,
págs. 47/8.
HABEAS DATA 31
legislaciones no traen. En el caso de las garantías
fundamentales, puede suceder que la Constitución
provincial no contenga las normas de la nacional, o
sus disposiciones sean más restrictivas o más am-
plias. En este supuesto también hay dos reglas: 1)
La garantías previstas en la Constitución Nacional
se aplican al ámbito provincial aunque no estén
contenidas en sus constituciones porque suponen
un techo como parte dogmática27. 2) Las constitu-
ciones provinciales pueden, a su vez, ampliar la pro-
tección prevista en la Constitución federal, pero no
restringirla. Bidart Campos28, a mi juicio con gran
acierto, dice: "Se esboza la tesis que tiende a la po-
sible maximización del plexo de derecho de la Consti-
tución federal, manejando como punto central el de
que el deber provincial de acatar la parte dogmática
donde se contiene la declaración de derechos es un
mínimo que las provincias tienen que acatar, respe-
tar y cumplir, pero que pueden superar con un plus
de mejoras que suscita la competencia provincial".
Este criterio ha sido consagrado por ejemplo en la
Constitución de Tucumán, cuyo artículo 22 expresa
que los habitantes de la provincia tienen todos los
derechos de la Constitución Nacional sin negación
ni mengua de otros derechos no enumerados o vir-
6. El derecho a la intimidad
a) La protección de la intimidad personal en las
normas superiores. La aparición de nuevas técnicas,
el abuso del poder, la necesidad de contar con in-
formación de las personas, y la libertad de informa-
ción, constituyen un meollo en el cual la legislación
necesita proteger la vida privada de las personas,
para que no sea avasallada esa privacidad, especial-
mente por la informática, a través de la protección
de datos, pero no únicamente por esta forma. Ge-
néricamente las convenciones y leyes sobre dere-
chos humanos apuntan a este aspecto, y también lo
hace de modo específico la Convención Europea de
Salvaguardia de los Derechos del Hombre y Liber-
tades Fundamentales. La Constitución argentina ya
tenía un artículo específico que trataba el tema
desde siempre y que fue conservado por la reforma:
"Las acciones privadas de los hombres que de nin-
gún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni
perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistra-
dos..." (art. 19).
31
CSJN, 8-IX-1992, E.D., 149-245.
32
CNCiv., Sala A, 27-IV-1978, E.D., 80-728; id. Sala I, 23-1V-
1991, E.D., 149-543.
33
CApel. CC Morón, Sala II, 2-IV-1992, E.D., 150-474.
44 ENRIQUE M. FALCON
34
CNCiv., Sala C, 27-VI-1989, E.D., 136-236.
35
CNCiv., Sala C, 7-XI-1978, E.D., 81-434.
HABEAS DATA 45
d) La doctrina. Una muestra de la importancia
que tiene este tema y especialmente relacionado
con la informática, que es la que ha hecho explotar
el habeos data, se observa a través de los numerosos
artículos que se presentan en los congresos y se pu-
blican en distintas revistas, además de los libros ya
tradicionales sobre el tema. Es una de las áreas más
intensamente tratadas desde el punto de vista cons-
titucional, legal, informático y ético36.
36
Como ejemplo podemos atar a: ACUNA, Monica Alejandra
- PARADOR, Jacqueline, "Tutela constitucional del derecho a la
intimidad", ponencia en Terceras Jornadas Nacionales de Dere-
cho Informático, Buenos Aires, septiembre de 1988, editado por
la Asociación de Abogados de Buenos Aires, en Cuadernos de la
Comisión de Derecho Informático, pág. 133; ANDORNO, Luis O.,
"La informática y el derecho a la intimidad", en L.L., 1985-A,
págs. 1100/1113, Sección doctrina; ARRIBALZAGA, Martín E., "El
derecho a la intimidad en relación a la materia informática. Su
protección legal", ponencia en Primer Congreso de Informática
para Abogados, Rosario, pcia. de Santa Fe, junio de 1986; AR-
SON DE GLINBERG, Gloria Hilda, "Intrusión a la intimidad a tra-
vés de la informática y los medios masivos de comunicación", en
L.L., 23-XI-1989, Sección actualidad; BAGNASCO, Adolfo -
VoGllT, Raúl, "Protección constitucional de la intimidad", po-
nencia en las Primeras Jornadas de Informática al Servicio del
Derecho, Mercedes, pcia. de Buenos Aires, junio de 1985, y en
Primeras Jornadas Nacionales de Derecho Informático, Buenos
Aires, septiembre de 1986; BAGLIOLI, Cario, "Banco de datos y
responsabilidad objetiva", y "Banco de datos informatizados, el
crédito y la intrusión a la intimidad", ponencias en Congreso In-
ternacional de Informática y Derecho. En los Umbrales del Ter-
cer Milenio, Buenos Aires, octubre de 1990, organizado por la
Asociación de Abogados de Buenos Aires y la Association pour
46 ENRIQUE M. FALCÓN
7. La discriminación
a) Concepto. Discriminar consiste en separar,
distinguir o diferenciar una cosa de otra. En su
acepción básica la palabra no tiene ninguna conno-
tación especial. Así muchas leyes la emplean en su
sentido original, generalmente destinadas a igual-
dad de trato comercial, profesional, entre Estados,
etcétera. Por ejemplo la ley 17.319 de economía,
energía y minería, hidrocarburos en su artículo 43
establece que mientras sus instalaciones tengan ca-
pacidad vacante y no existan razones técnicas que
lo impidan, los concesionarios estarán obligados a
transportar los hidrocarburos de terceros sin dis-
criminación de personas y al mismo precio para
todos en igualdad de circunstancias, pero esta obli-
HABEAS DATA 49
gación quedará subordinada, sin embargo, a la sa-
tisfacción de las necesidades del propio concesiona-
rio. Los contratos de concesión especificarán las
bases para el establecimiento de las tarifas y condi-
ciones de la prestación del servicio de transporte.
La autoridad de aplicación establecerá normas de
coordinación y complementación de los sistemas de
transporte. Del mismo modo el Código Aduanero,
en su artículo 856 prevé que cuando un país apli-
care un tratamiento discriminatorio perjudicial a la
importación de mercadería originaria o procedente
del territorio aduanero argentino o que arribare a
aquél en un medio de transporte de matrícula o de
pabellón argentinos, el Poder Ejecutivo podrá adop-
tar las medidas previstas en este capítulo cuando se
tratare de la importación de mercadería originaria
o procedente de dicho país o que arribare en un
medio de transporte de matrícula o de pabellón del
mismo.
Pero la voz ha ganado espacio por su acepción
ideológica, según la cual la discriminación significa
dar trato de inferioridad a una persona o colectivi-
dad por motivos raciales, religiosos, políticos, gre-
miales, ideológicos, sexuales, sociales, etcétera. En /
algunos casos existe una zona gris donde la discri-
minación de este último tipo se realiza a través de
sutiles maniobras y desplazamientos. La discrimi-
nación se ha desarrollado del modo más grave para
la especie humana usando distintos grados, pero
siempre fundada en prejuicio, ignorancia y temor.
El exterminio, la muerte, la esclavitud, el apartheid,
50 ENRIQUE M. FALCÓN
8. Los registros
a) Concepto y tipos. Un registro es un lugar, ar-
chivo, oficina donde se asientan datos. Estos datos
se pueden incluir en padrones, protocolos, ficheros,
etcétera, y pueden ser manuales o informáticos.
Los datos registrados pueden pertenecer a una per-
sona o a una cosa, o a la relación de ambas. Una
enumeración genérica nos permite mostrar diversos
tipos:
1) Personales (del estado civil, de trabajo, es-
colares y estudiantiles, bancarios, de mandatos, tes-
tamentos, de reincidencia, policiales, militares,
etc.).
2) Comerciales, que pueden ser societarios (de
sociedades y asociaciones, de acciones, balances,
HABEAS DATA 53
etc.), o de comerciantes (como el Registro Público
de Comercio).
3) Impositivos (sobre la actividad y bienes de las
personas individuales, colectivas o patrimonios in-
divisos).
4) De propiedad (inmueble, muebles registra-
bles, buques, intelectual, de marcas, etc.)
5) Políticos (padrones, fichas de los partidos,
etc.)
6) Sanitarios (de antecedentes y fichas clínicas,
historias clínicas, etc.).
7) De información y de registración (según que
los datos sean para su libre conocimiento, por
ejemplo cuando se quieren dar los datos de un pro-
ducto; o cuando simplemente están para el cum-
plimiento de determinadas funciones y reservados a
ciertas áreas).
8) Públicos, semipúblicos, privados y secretos.
Como señala Carrascosa López38 "La aparición
de ordenadores electrónicos, y sobre todo su aplica-
ción, relativamente reciente a aplicaciones referen-
tes a las personas, bajo todas sus múltiples facetas,
ha hecho que el problema que a principio de siglo
se veía como lejano, hoy tenga caracteres alarman-
tes; pues si siempre han existido grandes ficheros
referentes a las personas, como el del Registro Ci-
vil, los ficheros escolares, médicos, de antecedentes
penales, fiscales, bancarios, etcétera, y no sea una
novedad, la existencia de 'bancos de datos' ha he-
38
CARRASCOSA LÓPEZ, op. cit., págs. 12 y 13.
54 ENRIQUE M. FALCÓN
40
PUCCINELLI, Osear Raúl, "Habeas data: Aportes para una
eventual reglamentación", E.D., 1.161, págs. 920/2.
56 ENRIQUE M. FALCÓN
41
CORREA - BATTO - CZAR DE ZALDUENDO - NAZAR
ESPECHE, Derecho Infonnático, Buenos Aires, 1987, págs. 257 y
sigs.
GUASTAVINO, E., Responsabilidad Civil y otros Problemas
Jurídicos en Computación, pág. 61.
HABEAS DATA 57
fica: a) clases de bancos de datos informáticos (ten-
diendo a incorporar también los privados), b) si la
recolección debe ser realizada sólo por bancos elec-
trónicos o también tradicionales, c) determinar los
sujetos de tutela (individual o también colectivo), d)
criterios para establecer la licitud o ilicitud de la
recolección, e) responsabilidad de la custodia y re-
medios por su divulgación indebida, f) derecho del
individuo a sus propios datos, a su control y a la
cancelación de los obtenidos indebidamente, g) or-
ganización y modalidades del funcionamiento del
órgano de control. Bekerman43, que hizo una intere-
sante ponencia en el Congreso Internacional de In-
formática y Derecho de 1990, repitiendo estos prin-
cipios, entiende a su vez que no constituye intrusión
en la intimidad el tratamiento informatizado en y
por bancos de datos nominativos, relativos al in-
cumplimiento de obligaciones patrimoniales por
una persona.
Por último Delpiazzo44, concluye con cuatro prin-
cipios: 1) de limitación (v.gr. contra grabaciones no
autorizadas), 2) de finalidad (relacionados con la
46
Conf. FREEMAN, Diccionario..., cit., págs. 193-195.
HABEAS DATA 61
tema de administración o gestión) tiene que tener
seguridad e integridad de los datos, de modo que
evite que usuarios no autorizados la vean o actuali-
cen. Usando palabras claves (passwords en inglés),
se permite a los usuarios el acceso a toda la base de
datos o a subconjuntos de la base de datos, llama-
dos subesquemas. Por ejemplo, una base de datos
puede contener todos los datos sobre un determi-
nado empleado; sin embargo, un grupo de usuarios
puede estar autorizado a ver sólo los salariales,
mientras que a otros les está permitido acceder so-
lamente a la historia laboral y los datos médicos. El
acceso a la información es simple y completo me-
diante la consulta o la interrogación interactiva.
Casi todos los SGBD (Sistema de administración
de bases de datos-DBMS) proveen lenguajes de
consulta (interrogación) y los escritores de informes
permiten a los usuarios interrogar interactivamente
a la base de datos y analizar los datos. Esta es una
de las más importantes características de un SGBD
(DBMS), ya que permite a los usuarios obtener in-
formación gerencial inmediatamente. Sin embargo,
esta ventaja, así como la entrada y actualización de
datos interactiva, con los sistemas en red y relació-
nales son los graves problemas que presenta la base
de datos, y cuyo cuidado debe ser especialmente
tenido en cuenta. Sobre todo con la existencia de
bases de datos inteligentes, ya que si bien la valida-
ción existe primariamente en todas las bases de
datos (por ej. rechazan fechas inválidas o datos al-
fabéticos incorrectos, etc.), las bases de datos inteli-
62 ENRIQUE M. FALCON
48
BADENI, G., Libertad de Prensa, pág. 176.
49
SCANELLA, Petra M., Periodismo de Investigación, pág. 102.
HABEAS DATA 65
para los lectores, directores y colegas". El criterio
del respeto del secreto de las fuentes de informa-
ción es, no obstante, universal en los países demo-
cráticos. Un ejemplo -que puede ser extendido a
todo el periodismo- lo representa el periódico El
País, de España, que tiene un Estatuto de Redac-
ción destinado a ordenar las relaciones profesiona-
les en la redacción de la publicación con la direc-
ción de la misma y la sociedad editora Prisa, con
independencia de las relaciones sindicales y labo-
rales. En su artículo 8C expresa: "La redacción de El
País considera el secreto profesional como un dere-
cho y un deber ético de los periodistas. La pro-
tección de las fuentes informativas constituye una
garantía del derecho de los lectores a recibir una
información libre, y una salvaguarda del trabajo
profesional. Ningún redactor ni colaborador podrá
ser obligado a revelar sus fuentes". La pregunta es
si este secreto respecto de las fuentes de informa-
ción es absoluto, o puede o debe ceder en algunos
casos.
53
Disidencia en TS Neuquén, 14-IV-1988, E.D., 129-390.
68 ENRIQUE M. FALCÓN
54
CApel. Crim. y Corree. Bahía Blanca, 29-IV-1993, E.D.,
153-278.
55
SCBA, 24-V-1984, E.D., 109-704.
56
CCrím. Gualeguay, 24-VII-1982, E.D., 104-323.
57
CApel. CC Bahía Blanca, Sala I, 10-X-1981, E.D., 98-667.
58
CNCom., Sala B, 4-X-1974, E.D., 63-383.
HABEAS DATA 69
es cuestión de conciencia librada exclusivamente a
la apreciación del testigo59.
7) Con arreglo al artículo 181, inciso 2Q del Có-
digo de Procedimiento Penal la excepción al deber
de denunciar existe cuando la ley penal veda revelar
el secreto60.
8) Cuando se trata no ya simplemente de un se-
creto revelado a un amigo o a un tercero, sino del
secreto profesional, la ley interviene, recoge el
principio ético, lo preserva al máximo y establece
en el artículo 156 del Código Penal que su violación
constituye delito, siempre que no haya habido justa
causa de revelación. Generalmente se confunde
"justa causa de revelación" con obligación funcional
de denunciar (art. 181, inc. 2Q, Cód. de Proced. Pe-
nal). Lo primero supone un acto de conciencia del
profesional "guardador" del secreto, en decidir su
revelación fundado en razones de interés público o
social contempladas en la ley (art. 181, inc. 1Q, Cód.
Proced. Penal)61.
9) El secreto profesional periodístico en modo
alguno restringe las facultades de los jueces para el
requerimiento de datos concretos de investigacio-
nes practicadas de oficio por un periodista62.
/
59
CNCom., Sala B, 17-V-1961, E.D., 2-184.
60
CAcusación Córdoba, 6-IV-1978, CJ, XXVII-639.
61
CAcusación Córdoba, 24-XII-1979, L.L., 1980-D-474.
62
CNPenal Económico, Sala III, 4-IV-1990, L.L., 1990-E-43.
70 ENRIQUE M. FALCÓN
63
EKMEKDJIAN, Miguel Ángel, "La muerte del cisne y la re-
serva de las fuentes de la información periodística", E.D.,
153-270. CNApel. Crim. y Corr. Bahía Blanca, 19-IV-1993, E.D.,
153-278.
HABEAS DATA 71
Por su parte Vázquez Ferreyra64, dice que el se-
creto profesional del periodista no es otro que el
derecho a la información (cit. pág. 617), que ha sido
elevado con buen criterio a la categoría de derecho
individual privilegiado (cit. pág. 618). El derecho a
la información es un derecho humano fundamental
(cit. pág. 618). Normalmente la protección del se-
creto viene dada por el ordenamiento jurídico en
aras de asegurar la confianza que debe sentir una
en su comunicación con otra que no estaría sufi-
cientemente garantizada si el secreto no se prote-
giera jurídicamente (cit. pág. 618). La justificación
del secreto del periodista no se halla en la protec-
ción de la intimidad del informante, ni en el deber
de sigilo ante una relación de confianza (como po-
dría resultar del secreto profesional tradicional),
sino en el derecho a la información, en el que, por
tratarse de un derecho colectivo, el titular de la in-
formación es la sociedad, siendo el periodista el in-
termediario (cit. pág. 619). La protección del perio-
dista, en tanto desee guardar secreto sobre la
fuente de información, es una necesidad propia de
nuestros tiempos y una herramienta de la lucha
contra la corrupción (cit. pág. 622).
70
CNCiv., Sala I, 28-11-1991, " C , A. R. c/Editorial Atlántida
S.A.",L.L.,1991-D-224.
76 ENRIQUE M. FALCÓN
10. Procedimiento
a) Concepto preliminar. El procedimiento en el
sistema de habeos data, presenta algunas dificulta-
des que es primordial despejar. De allí que es pri-
mordial tener en vista dos principios básicos: 1) El
primero es -como lo señala la Constitución de la
provincia de Buenos Aires y algunas otras, y resulta
de fallos de la CSJN (v.gr. el tradicional caso "Siri"
o el más reciente "Ekmekdjian c/Sofovich") - que
la garantía es operativa, de modo que resulta claro
que exista o no procedimiento regulado, la misma
debe ser cubierta por un procedimiento adecuado.
2) En segundo lugar, cabe hacer notar que exista o
no procedimiento, la regla constitucional prevé una
acción (léase procedimiento) expedita y rápida.
76
PUCCINELLI, "Habeas data...", cit., E.D., 161-921.
82 ENRIQUE M. FALCÓN
NORMAS INTERNACIONALES
Y CONCLUSIONES
12. Conclusiones
La exposición precedente me lleva a fijar las si-
guientes conslusiones:
1. El habeos data es una aplicación específica
del amparo.
2. Su objetivo tiende a que las personas físicas o
jurídicas puedan conocer los datos registrados so-
bre ellas por entidades estatales o privadas, como
así también la finalidad de los registros (entendidos
éstos en sentido lato de archivos, registros o bancos
de datos).
3. La legitimación debe ser amplia.
4. Ante el conocimiento de la existencia del re-
gistro y de los datos personales, tienen la posibili-
dad de pedir su supresión, rectificación, confiden-
cialidad o actualización.
HABEAS DATA 97
PRIMERA PARTE
ANTECEDENTES Y CUESTIONES
GENERALES
SEGUNDA PARTE
EL "HABEAS DATA"
TERCERA PARTE
EL PROCEDIMIENTO
EN EL "HABEAS DATA"
10. Procedimiento 77
a) Concepto preliminar 77
b) Competencia 77
c) Legitimación activa 77
d) Legimitación pasiva 80
e) Tipos y líneas de proceso 81
f) Medio idóneo 82
g) Procedimientos vigentes 82
h) El procedimiento en el ¡tabeas data 83
i) La petición inicial 84
j) Resolución e informe 85
k) Contestación del informe. Negativa. Prue-
ba 86
l) Terminación del proceso de modo anor-
mal 87
m) Medidas cautelares 87
n) La faz contenciosa. Demanda y contesta-
ción de la demanda 88
HABEAS DATA 103
o) Sentencia 90
p) Razón de la aplicación combinada de
normas 90
CUARTA PARTE
NORMAS INTERNACIONALES
Y CONCLUSIONES