ART 249 CPP- AUDIENCIA DE OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO

EXPONENTE: MOIRA QUINTERO LANDERO

¿CUAL ES EL PROBLEMA JURIDICO QUE DEBE RESOLVERSE EN AUDIENCIA DE OBTENCIÓN DE
MUESTRAS QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO?

La toma de muestras al imputado previsto en el art. 249 en consonancia con el 245 del Código
de procedimiento penal y dicernido por la Corte Constitucional en la sentencia C822 de 2005,
establece que “Cuando a juicio del fiscal resulte necesario a los fines de la investigación, y previa
la realización de audiencia de revisión de la legalidad ante el juez de control de garantías en el
evento de no existir consentimiento del afectado, podrá ordenar a la policía judicial la
obtención de muestras para examen grafotécnico, cotejo de fluidos corporales, identificación de
voz, impresión dental y de pisadas…”

El acto de toma de muestras que involucran al imputado siempre ha sido una de las diligencias
de investigación más polémicas, pues se autoriza a la Fiscalía para que produzca la acción
previa autorización del Juez de Control de Garantías, aún en contra de la voluntad del
imputado. La Corte Constitucional, en emblemática jurisprudencia (C-822 de 2005) revisó la
excequibilidad del art. 249 del CPP, que regula este tipo de prueba, concluyendo que dicha
norma se ajustaba al ordenamiento superior, enfatizando que, sobre la negativa del imputado,
priman los derechos de las víctimas y del Estado, dependiendo del caso concreto. Sin
embargo, en la practica señalan que es casi imposible llevar a cabo dicha diligencia, sin que ello
represente un menoscabo de los derechos y garantías del implicado.

En el derecho penal colombiano, la audiencia de solicitud de obtención de muestras que

involucren al imputado,es el mecanismo procesal penal mediante en el cual el fiscal o la policía
judicial solicitan autorización al juez de control de garantías, el cual ponderará la solicitud para
determinar si la medida específica es o no pertinente y, de serlo, si también es idónea,
necesaria y proporcionada en las condiciones particulares del caso; la obtención de muestras
siempre se realizará condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad, humanidad y reserva
judicial para el imputado encaminado a proteger los derechos fundamentales.
¿COMO DEBE ACTUAR EL FISCAL EN LA AUDIENCIA DE OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE
INVOLUCREN AL IMPUTADO?

La parte peticionaria, debe indicar los hechos jurídicamente relevantes es decir los elementos
de inferencia razonable , explicar las razones que permitieron vincular al imputado con el delito
y la necesidad de la obtención de la muestra.

Si el imputado no da el consentimiento para la toma de la muestra, la fiscalía debe realizar una

segunda intervención, donde exponga las consideraciones legales y constitucionales por las
cuales se requiere la muestra y realiza el juicio de proporcionalidad o ponderación que
corresponde a revisar la idoneidad, necesidad y proporcionalidad

¿COMO DEBE ACTUAR EL JUEZ EN LA AUDIENCIA DE OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE

INVOLUCREN AL IMPUTADO?

En la audiencia el juez de Control de Garantías anuncia el objeto de la audiencia en los términos

de la solicitud presentada y verifica la presencia del fiscal, la defensa y el imputado, además de
referir el tiempo que se requiere para realizar la muestra, es importante mencionar que las
intervenciones en esta audiencia son concretas, claras, puntuales y sin argumentos reiterativos.

Explica al imputado en que consiste la obtención de la muestra , las razones por las cuales la
fiscalía quiere la obtención de la muestra, las consecuencias probatorias del resultado obtenido,
verifica la comprensión por parte del imputado de lo antes explicado y da al imputado la
oportunidad de entrevistarse con su defensor.

El juez debe establecer si la obtención de la muestra discrepa o no los derechos a la dignidad

humana (art. 1º. C.P.), a no ser sometido a tratos crueles, inhumanos o degradantes (art. 12
C.P.), a la intimidad (art. 15 C.P.), a la presunción de inocencia (art. 29 C.P.), a no
autoincriminarse (art. 33 C.P.), el que el fiscal ordene a la policía judicial la obtención de
muestras que involucren al imputado, en las condiciones y con los requisitos previstos en el
artículo 249 de la Ley 906 de 2004.
En caso de brindar el consentimiento, el juez verificará que la decisión sea libre, consciente y
voluntaria, realizando preguntas como; ¿ha entendido las consecuencias de dar su
consentimiento para la obtención de la muestra?, ¿usted está siendo objeto de presiones o
amenazas para que autorice la obtención de la muestra?, ¿Ha ingerido bebidas alcohólicas o
sustancias estupefacientes en las ultimas 24 horas?, ¿sufre de alguna enfermedad por la cual
tenga que tomar medicamentos que alteren su estado de consciencia?

En caso de negativa para la toma de la muestra el juez también debe indagar al imputado
sobre las razones y solicitará a la fiscalía intervenir nuevamente con los argumentos fundantes
de la necesidad de la muestra.

El juez es quien decidirá, aplicando el  test de proporcionalidad en sentido estricto, el cual le

permitirá entrar a evaluar o ponderar si la restricción a los derechos fundamentales que genera
la medida cuestionada, resulta equivalente a los beneficios que reporta, o si, por el contrario,
ésta resulta desproporcionada al generar una afectación mucho mayor, expondrá su
argumentación legal y constitucional de la procedencia, o no, de la orden de la obtención de la
muestra, dará orden de la toma de muestras, advertirá que la obtención debe lograrse dentro
de un plazo razonable, siempre en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad y humanidad
para el imputado, autorizará la conducción del imputado si ésta fuera necesaria y autorizará la
procedencia de recursos de reposición y apelación.

Es recomendable pero no obligatorio que la audiencia esté un representante del ministerio

publico.

¿COMO DEBE ACTUAR EL DEFENSOR EN LA AUDIENCIA DE OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE

INVOLUCREN AL IMPUTADO?

Expone las razones de la oposición a la actuación desde lo legal y constitucional, de manera que
se esclarezca la procedencia, o no , de la orden de la toma de muestra. En la mayoría de los
casos la defensa se opone sin embargo en los casos en que el defensor considere la inocencia de
su defendido puede considerar conveniente la obtención de la muestra.

En caso en que exista negativa del defensor pero que el juez decida validar la toma de
muestras, El Defensor podrá rebatir la técnica utilizada para la obtención de esas muestras,
estas deben lograrse dentro de un plazo razonable, siempre en condiciones de seguridad,
higiene, confiabilidad y humanidad, es decir que se adopten las medidas adecuadas para evitar
dolores, que el imputado no se someta innecesariamente a la repetición de exámenes (en
espacial anales o genitales) y que la obtención de la muestras sea con personal especializado
experto.