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Remedios y Recurso
Remedios y Recurso
IMPUGNATORIOS
REMEDIO Y RECURSO
INDICE
INDICE
DEDICATORIA..........................................................................................................................5
INTRODUCCION.......................................................................................................................6
CAPITULO I...............................................................................................................................7
MEDIOS IMPUGNATORIOS.....................................................................................................7
1.1. DEFINICIÓN.............................................................................................................7
1.1.2 Definición De Recursos Y Remedios............................................................................7
1.2.- Remedios.........................................................................................................................7
1.2.1. Clases...................................................................................................................8
1.2.1.1. Oposición.-...................................................................................................8
1.2.1.2. Tacha.-.........................................................................................................8
1.2.1.3. Nulidad.-......................................................................................................9
1.3.- Recursos...........................................................................................................................9
1.3.1. Clases......................................................................................................................10
1.3.1.1. Recurso de reposición.......................................................................................11
1.3.1.2. Apelación.........................................................................................................11
1.3.1.3. Casación..........................................................................................................13
1.3.1.3.1. Fines..........................................................................................................14
1.3.1.3.2. Causales.-..................................................................................................14
1.3.1.3.3. Requisitos de admisibilidad.-...................................................................14
1.3.1.3.4. Requisitos de procedencia.-......................................................................15
1.3.1.3.5. Trámites de la Casación...........................................................................16
1.3.1.4. Queja................................................................................................................17
1.3.1.4.1. Requisitos de forma.................................................................................17
1.3.1.4.2. Requisitos de fondo.................................................................................17
1.3.1.4.3. Consulta...................................................................................................18
1.3.1.5. Revocación.......................................................................................................19
1.3.1.6. Reposición..................................................................................................20
ANEXOS N° 01 RECURSO DE APELACION........................................................................21
1.1.1.1.............................................................................................................................21
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DEDICATORIA
INTRODUCCION
CAPITULO I
MEDIOS IMPUGNATORIOS
1.1. DEFINICIÓN
1.2.- Remedios
El profesor Juan MONROY señala que “Los remedios son aquellos a
través de los cuales la parte o el tercero legitimado pide se reexamine todo un
proceso a través de uno nuevo o, por lo menos, el pedido de reexamen está
referido a un acto procesal. El rasgo distintivo está dado porque el remedio está
destinado a atacar toda suerte de actos procesales, salvo aquellos que están
contenidos en resoluciones.”
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1.2.1. Clases.
1.2.1.1. Oposición.-
Medio impugnatorio destinado a cuestionar determinados medios
probatorios que han sido propuestos por las partes en el proceso, con la
finalidad de que estos no sean incorporados al proceso y por ende evitar su
correspondiente actuación y eficacia probatoria al momento de emitir la
resolución final. La oposición además de constituirse en un remedio a su
vez es, una cuestión probatoria. El mismo que será analizado más
profundamente en el correspondiente capitulo.
1.2.1.2. Tacha.-
Acto procesal destinado a que se invalide o reste eficacia determinado
medio de prueba por cuanto existe un defecto o impedimento en el mismo.
Esta figura además de constituir un remedio, representa una cuestión
probatoria. El mismo que será analizado más profundamente en el
correspondiente capitulo.
1.2.1.3. Nulidad.-
Implica la inaplicación o aplicación errónea de la norma, lo que da
origen a su invalidez de sus efectos siempre que dicha causal se encuentre
expresamente señalada por la norma o que el acto no reúna los requisitos
necesarios para la obtención de su finalidad.
1.3.- Recursos
Los recursos son los medios impugnatorios destinados a lograr la
revisión de una resolución que se encuentra afectada por vicio o error sea esta de
forma o de fondo, con la finalidad que sea anulada o revocada total o
parcialmente por el propio órgano o por el superior jerárquico que emitió el acto
cuestionado.
1.3.1. Clases
Conforme lo señala el maestro, los recursos pueden ser clasificados en
propios en impropios, siendo que los primeros cuando estos son resueltos por el
órgano jurisdiccional superior al que emitió la resolución impugnada e impropio
a aquellos, que contrariamente al sistema en que se determina que es un superior
el que debe resolver lo decidido por un inferior, son resueltos por el propio
magistrado que expedido el acto impugnado.
Igualmente nos señala que los recursos propios, por el efectos que estos
producen se clasifican en positivos y negativos, siendo que los primeros aquellos
por el que, el Juez se encuentra facultado a declarar la ineficacia del contenido
del acto procesal impugnado y además declara el derecho que corresponde,
realizando la sustitución del aquel declarado ineficaz. Y los segundos sólo
facultan al magistrado a dejar sin efecto el contenido de la resolución
impugnada.
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a) Recurso de revocación.
b) Recurso de Apelación.
c) Recurso de reposición.
d) Recurso de apelación extraordinaria.
e) Recurso de queja.
f) Incidente de nulidad.
1.3.1.2. Apelación
Es un recurso ordinario (no exige causales especiales para su
formulación), vertical o de alzada (es resuelto por el superior en grado),
concebido exclusivamente para solicitar el examen de autos o sentencias, es
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decir resoluciones que contengan una decisión del juez, importa la existencia de
un razonamiento lógico-jurídico del hecho o de la norma aplicable a un hecho
determinado.
1.3.1.3. Casación
Es un recurso extraordinario, que se interpone ante supuestos
determinados por ley, teniendo exigencias formales adicionales a las que
tradicionalmente se consideran para cualquier otro recurso (cuando se ha
aplicado o inaplicado incorrectamente determinada norma jurídica, cuando
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1.3.1.3.1. Fines
Conforme al artículo 384º del CPC, son fines de la Casación:
• La adecuada aplicación del derecho objetivo al caso concreto.
• La uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia.
1.3.1.3.2. Causales.-
Conforme al artículo 386º del CPC, el recurso de casación se sustenta en la
infracción normativa que incida directamente sobre la decisión contenida en la
resolución impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.
1.3.1.4. Queja
Es denominado también recurso directo o de hecho, procede contra las
resoluciones que declaran inadmisible o improcedente el recurso de casación o
de apelación, o cuando se concede el recurso de apelación en un efecto distinto
al solicitado. Es, en buena cuenta, un recurso subsidiario.
• Resolución recurrida.
• Escrito en que se recurre (apelación o casación).
• Resolución denegatoria.
1.3.1.4.3. Consulta
No es un medio impugnatorio, aunque implica la revisión de lo resuelto
en primera instancia, por el superior jerárquico, para su aprobación o
desaprobación.
1.3.1.5. Revocación.
Es un recurso ordinario y horizontal que tiene por objeto la modificación
total o parcial de una resolución judicial por el mismo juzgador que la ha
pronunciado. Es un recurso, ya que es un medio de impugnación que se
interpone dentro del curso del proceso.
Los autos que no fueren apelables y los decretos pueden ser revocados
por el juez que los dicta, o por el que lo substituya en el conocimiento del
negocio, sea por la interposición del recurso de revocación o por la
regularización del procedimiento que se decrete de oficio o a petición de parte,
previa vista a la contraria por tres días, para subsanar toda omisión que exista en
el procedimiento o para el solo efecto de apegarse al procedimiento. Las
sentencias no pueden ser revocadas por el juez que las dicta.
por un término igual y la resolución deberá pronunciarse dentro del tercer día.
Esta resolución no admite más recurso que el de responsabilidad.
1.3.1.6. Reposición.
La reposición se distingue de la revocación. Los dos son recursos
horizontales ordinarios de idéntico contenido y finalidad. La diferencia estriba
en que el recurso de revocación se interpone contra resoluciones judiciales
dictadas en primera instancia y el recurso de revocación se formula contra
resoluciones de segunda instancia. En rigor la revocación y la reposición
constituyen una sola especie de recurso.
Expediente: 2006-570.
Especialista:
CUADERNO PRINCIPAL
Sumilla: APELO SENTENCIA
Que, dentro del término señalado en el Art. 478º del Código Procesal Civil,
concordante con el artículo 373º del indicado cuerpo normativo, interpongo
RECURSO DE APELACIÓN contra la SENTENCIA que falla declarando
FUNDADA en parte la demanda e infundada la Reconvención planteada por el
recurrente; esperando sea revocada en los extremos que a continuación paso a
señalar. Son mis fundamentos
Sobre las declaraciones de la testigo ofrecida por la actora, debo manifestar que ésta
se encuentra revestida de una evidente parcialización, ello debido a los estrechos
lazos de amistad que las une.
El artículo 351º del Código Civil establece de manera condicional “que el Juez
PODRÁ concederle al cónyuge inocente una suma de dinero por concepto de
reparación del daño moral, sí comprometen gravemente su interés persona”. Es decir,
existen dos supuestos: que sea cónyuge inocente y que los hechos que han
determinado el divorcio comprometen gravemente su interés personal. Además, que
el juzgador lo estime pertinente, ya que no se encuentra obligado, en mérito a los
hechos, circunstancias, y condiciones de las partes en conflicto.
La doctora Emilia Bustamante al comentar el artículo 351º del Código Civil (Código
Civil Comentado de Gaceta Jurídica), sostiene que: “La norma que contiene este
artículo 351 de nuestro Código Civil, plantea el resarcimiento del daño moral
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“En todo caso, las conductas del cónyuge que propició la causal son cuestiones de
hechos, sujetos a probanza y a la apreciación del juez. Entonces, caso por caso
deberán analizarse los hechos que determinaron el divorcio y que puedan ser
considerados como causa de daño resarcible al haber afectado gravemente el legítimo
interés personal del cónyuge inocente, entonces tales hechos serán fuente de
resarcimiento en la medida en que hayan constituido lesión o menoscabo de
derechos personalísimos (ZANNONI, p. 232)”.
Dadas las condiciones económicas del recurrente; es decir, no contar con un ingreso
permanente, más que los que obtengo de labores eventuales ni contar con patrimonio
propio, tal como en la propia sentencia se reconoce, solicito desestimar el incremento
señalado por El A Quo, y mantener el monto en la suma establecida en el
considerando décimo del Acta de Conciliación obrante en el expediente 2005-930,
que fijo los alimentos a favor de mi menor hijo en la suma de doscientos nuevos
soles (S/. 200.00).
La actora pretende presentarme como una persona violenta y sin apego a valores de
orden moral y social; sin embargo, nada más alejado de la verdad, como lo acredito
acompañando las siguientes instrumentales que prueban mi conducta en el ámbito
comunitario, al servicio de causas humanitarias, así como mi participación en tareas
cristianas:
valores humanos, por los donativos de víveres a favor de los pobres que
acuden diariamente a alimentarse en el comedor parroquial.
2. Constancia expedida por el Párroco de la Parroquia San Antonio de
Padua, de fecha 28 de marzo de 2010, mediante la cual se me agradece
por los servicios prestados a la parroquia desde que era acólito, así como
por mi responsabilidad en el trabajo y en servicio a la iglesia.
3. Constancia expedida por el Párroco de la Parroquia Nuestra Señora de
Belén, de fecha 29 de marzo de 2010, donde se acredita que participo
activamente en el Grupo de Oración Parroquial desde el año 2001.
1. Constancia expedida por la sociedad Protectora de Animales, de fecha 30
de marzo de 2010, donde se acredita ser miembro de dicha institución en
la categoría de Socio Voluntario, brindando apoyo y socorro a los
animales desvalidos en la comunidad, desempeñándome con gran
humanidad, sensibilidad, honestidad y responsabilidad.
LLAMBíAS ha definido el daño moral como el género que comprende a toda lesión
en los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que alguien padece (citado en
BELLUSCIO, p.33). Aplicado al divorcio, puede decirse que, el daño moral es el
derivado de los hechos constitutivos de las causales de divorcio, los que han sido
causados por la conducta del cónyuge declarado culpable en dicho proceso, y que
Del artículo 351º del Código Civil aparece que el cónyuge inocente se encuentra
legitimado para solicitar la indemnización por daño moral, que en el caso presente
resulta ser la parte reconviniente en el proceso de divorcio por causal, al haber
quedado acreditada la causal alegada.
Habiendo demostrado, por los argumentos de orden fáctico y jurídico, que la actora
ha incurrido en la causal de injuria grave que hace insoportable la vida en común, me
ratifico en mi pretensión que el Ad Quen, corrigiendo al A Quo, me otorgue la suma
indemnizatoria solicitada en la reconvensión.
En efecto, el artículo 4190 del Código Civil señala que la patria potestad se ejerce
en forma conjunta por el padre y la madre durante el matrimonio,
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correspondiendo a
ambos la representación legal del hijo. Parecería que detrás de esta norma no hay
ningún problema constitucional, pues sería concordante con el principio
Por otro lado, en el caso de la filiación extramatrimonial, el artículo 4210 del Código
Civil señala que la patria potestad se ejerce por el padre o madre que los ha
reconocido. No obstante, el segundo párrafo de ese mismo artículo cuando ambos lo
han reconocido establece que el juez determina a quien corresponde la patria
potestad, lo cual significaría que el otro quedaría suspendido en su ejercicio. En tal
sentido, nuestra legislación Civil tanto frente al régimen de la filiación matrimonial
como en el caso de la extramatrimonial, en el caso de la patria potestad, si bien regula
que ésta surge cuando el hijo nace dentro del matrimonio, o cuando es reconocido,
confunde la patria potestad con la tenencia, pues identifica el hecho de vivir juntos o
separados con la suspensión de la patria potestad.
En este sentido, haciendo una aplicación sistemática de las normas y desde una
lectura constitucional de las mismas, podemos concluir que en nuestra legislación la
patria potestad en la filiación matrimonial se ejerce por ambos padres y en la
extramatrimonial se ejerce por los padres que han reconocido al hijo, manteniéndose
en tanto no se incurra en alguna de las causales "numerus clausus" del artículo 750
del Código de los Niños y Adolescentes, por lo que no se podría suspender su
ejercicio por el hecho de que los padres no vivan juntos. Debiéndose tener en cuenta
además que al existir una sola filiación con prescindencia del origen, existe también un
único sistema de suspensión y extinción.
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Por otro lado, en un caso de divorcio por causal, al resolverse automáticamente o por
voluntad unilateral del juez en la sentencia sobre la suspensión de la patria potestad,
SE VULNERA EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL, pues se
termina
fallando sobre un aspecto no controvertido, que no ha formado parte del debate
probatorio al interior del proceso judicial.
del control difuso y siendo por demás clarísimo que las normas aludidas (tercer párrafo
del artículo 3400 del Código Civil y el artículo 750 inciso g del Código de los Niños y
Además de lo señalado, debo indicar que en todo momento cumplí con mis
obligaciones de padre salvaguardando su bienestar y salud física,
como ocurrió en el año 2007, al sufrir mi menor hijo una grave enfermedad que
puso en riesgo su propia vida. En dichas circunstancias asumí el íntegro de los
gastos, de ambulancia para el traslado a la ciudad de Lima, como de
hospitalización, exámenes clínicos y medicinas, que ascendieron a la suma de S/.
4,047.35. Gastos dispuestos al margen de la pensión alimenticia a favor de mi hijo y
progenitora que nunca deje de cumplir, salvo retrasos justificados por falta de
disponibilidad temporal.
El artículo 9º, numeral 3 de la Convención de los Derechos del Niño establece que
“corresponde al estado respetar el derecho del niño que esté separado de uno o
ambos padres de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos
padres de manera regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño”.
En ese mismo sentido el artículo 88º del Código de los Niños y Adolescentes
establece “el derecho de los padres que no ejerzan la custodia del menor a visitarlos,
en resguardo de su bienestar”.
De igual forma el artículo 90º del indicado cuerpo normativo extiende el Régimen
de Visitas a los parientes hasta el cuarto grado de afinidad y segundo de
afinidad.
a) Perdida de contacto afectivo y lúdico con los hijos, la presencia del padre, su
comunicación con los hijos, el tiempo que dedica a jugar con ellos es de
vital importancia en la construcción del aparato psíquico del niño y del
desarrollo de su autoestima.
Los adolescentes son los que más sufren esta ausencia, presentan a corto
plazo, inseguridad, soledad y a veces estados depresivos, tienden a manifestar
esta ausencia de afecto y comunicación en forma de:
2. - Conducta antisocial.
personajes que los niños captan de los ídolos de su tiempo. De ahí la importancia de
valorar y confrontar las influencias ambientales que reciben los hijos. ) El
apego que aporta el padre al niño con su intervención, servirá a éste de
sostén emocional, la empatía del padre-hijo se articula con la futura
disposición del hijo a adoptar actitudes de cooperación y su ausencia creara
actitudes de conflicto.
e) La figura del padre aporta al hijo protección. El niño que se siente protegido
por su progenitor aprende y comienza a desarrollar conductas de autocuidado.
ES por todo lo expuesto y considerando, además, haber cumplido con todas mis
obligaciones de padre, tanto en lo económico como en lo afectivo, que considero
exiguo el tiempo dispuesto como régimen de visita en la sentencia. Son sólo nueve
Debo manifestar que inclusive mi menor hijo me pregunta, ¿porqué tengo que dejarlo
tan temprano?, o, ¿porqué no se puede quedar a dormir conmigo?, o, que me extraña
cuando no está conmigo.
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Además, del poco tiempo que significa el régimen de visitas dispouesto, se han
presentado dificultades para hacerse efectiva, inclusive su madre y actora en el
presente proceso fue denunciada penalmente por no permitirme visitar a mi hijo. A
ello tiene que agregarse las constantes hostilizaciones y agresiones, tanto físicas
como psicológicas que recibo de parte de los familiares directos de la demandante,
como son su madre hermana y sobrino al momento de recogerlo o devolverlo, pues
mi hijo reside en el domicilio de su abuela: Por dichas agresiones he tenido que
denunciarlos reiteradas veces, existiendo a la fecha una demanda por maltrato físico
y psicológico y una denuncia penal por lesiones, ambas en mi agravio. Esto último lo
de la noche; cumpleaños del menor, de manera alternada pasara el menor con uno de
sus padres, empezando las festividades correspondientes a este año (2010) con su
padre; en sus vacaciones escolares la mitad del tiempo con su madre y la otra mitad
de tiempo con su padre; además, EXTIENDASE EL RÉGIMEN DE VISITAS a
favor de sus abuelos Víctor González Soto y Luz Varillas de González, sus tíos
Mirko Rafael González Varillas y María del Pilar Vega de González.
La recurrida me causa agravio, pues con la decisión adoptada por A Quo se atentaría
contra mi derecho a ejercer la Patria Potestad de Mi menor hijo, un daño moral al
considerárseme cónyuge culpable de la disolución del vínculo matrimonial, un
perjuicio económico al obligarme al pago de una indemnización que no corresponde
otorgar y una disminución en el tiempo que debo de tener para compartir con mi
menor hijo, con las afectaciones emocionales y psicológicas que ello conlleva, tanto
para el apelante como para el menor.
POR TANTO:
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, acompañamos copia del presente escrito y sus
anexos para ser entregados al demandante.
Expediente: 2006-570.
Especialista:
CUADERNO PRINCIPAL
Sumilla: APELO SENTENCIA
JORGE ALEX GONZALEZ VARILLAS, con domicilio procesal en el Jr. San Martín
Nº 865-Barrio de Belén-Huaraz, en el proceso sobre divorcio por causal seguido con
Pamela Ortega Valenzuela; a usted con el debido respeto digo:
Que, dentro del término señalado en el Art. 478º del Código Procesal Civil, concordante
con el artículo 373º del indicado cuerpo normativo, interpongo RECURSO DE
APELACIÓN contra la SENTENCIA que falla declarando FUNDADA en parte la
demanda e infundada la Reconvención planteada por el recurrente; esperando sea
revocada en los extremos que a continuación paso a señalar. Son mis fundamentos
Lo más grave no se encuentra que el juzgador no haya tomado en cuenta los hechos
descritos sino que, trasgrediendo una norma sustantiva, admitiera y valorara un medio
probatorio ilegal, pues por el tiempo transcurrido entre la fecha en que se produjeron los
hechos (15 de julio de 2005), a la fecha de la interposición de la demanda de
divorcio(23 de junio de 2006) ya el derecho de accionar de la demandante
HABÍACADUCADO, ello en aplicación del artículo 339º del Código Civil, el cual
señala que la acción basada en el inciso 2 del artículo 333º-Violencia Física y
Psicológica- caduca a los seis (6) meses de producida la causa. Es decir que el Aquo
debió desestimar la pretensión sustentada en los hechos descritos, resultando irrelevante
la fecha en que se suscribió la referida Acta de Conciliación.
“la norma precisa que la caducidad, al extinguir el derecho, extingue también la acción
que genera o, para mayor claridad, la pretensión que ha debido hacerse valer dentro del
plazo prefijado por la ley. Ya al comentar el artículo 1989 hemos dejado expuesto que la
acción es el derecho de recurrir a la instancia jurisdiccional y que, por ello, es un
derecho subjetivo. Por ello, la norma debe entenderse no referida propiamente a la
acción sino a la pretensión, que es la expresión de la exigibilidad del derecho que se
quiere hacer valer mediante el ejercicio de la acción.
La norma del artículo 2003º del Código Civil da contenido a un postulado que por su
claridad, y con la salvedad que ya ha sido planteada, nos exime de mayor comentario.
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Sin embargo, para concluir nos resta afirmar que en la caducidad el orden público está
más acentuado que en la prescripción extintiva, pues el imperativo de la ley por definir
o resolver una situación jurídica se aprecia con mayor rotundidad, haciéndolo
prontamente mediante sus plazos prefijados”
Con lo expuesto queda evidenciado “el error” incurrido por el A Quo, al incorporar
como medio probatorio una situación de hecho, que por mandato imperativo de la ley,
ya había dejado de tener relevancia legal y por lo tanto debió de ser desestimado como
medio probatorio. POR LO TANTO NO SE ENCUENTRA PROBADA LA
EXISTENCIA DE MALTRATO FÍSICO EN
Pese a la claridad de la sentencia, en el sentido que no existió en los hechos que fueron
materia de denuncia, violencia física en contra de la demandante, el A Quo, de manera
inexplicable, por decir lo menos, insiste en su tesis utilizando para dicho fin el
Certificado Médico Legal Nº 000272-VFL, que hace referencia a lesiones leves que
sufrió la demandante y que en el curso del proceso se comprobó que no fueron
ocasionados por mi persona, descartándose que dichas lesiones sean producto de un
golpe y menos que el recurrente sea directamente responsable. Sin embargo, el A Quo,
de forma arbitraria y parcializada, insiste en sostener, desconociendo una decisión
judicial, que no fue apelada por la demandante y que tiene la condición de Cosa
Juzgada, que existió violencia física en agravio de la actora.
Sobre las declaraciones de la testigo ofrecida por la actora, debo manifestar que ésta se
encuentra revestida de una evidente parcialización, ello debido a los estrechos lazos de
amistad que las une.
los mismos que dan como resultado “NEGATIVO”. Encuentro conforme a ley y a mi
derecho lo determinado por el A Quo en este extremo de la demanda.
El artículo 351º del Código Civil establece de manera condicional “que el Juez PODRÁ
concederle al cónyuge inocente una suma de dinero por concepto de reparación del daño
moral, sí comprometen gravemente su interés persona”. Es decir, existen dos supuestos:
que sea cónyuge inocente y que los hechos que han determinado el divorcio
comprometen gravemente su interés personal. Además, que el juzgador lo estime
pertinente, ya que no se encuentra obligado, en mérito a los hechos, circunstancias, y
condiciones de las partes en conflicto.
Encuentro pertinente acudir a las fuentes doctrinarias para entender mejor la aplicación
de la norma reparadora, que se pretende aplicar al caso:
La doctora Emilia Bustamante al comentar el artículo 351º del Código Civil (Código
Civil Comentado de Gaceta Jurídica), sostiene que: “La norma que contiene este
artículo 351 de nuestro Código Civil, plantea el resarcimiento del daño moral que
hubiera sufrido el cónyuge inocente como consecuencia de la conducta asumida quien
es determinado judicialmente como el cónyuge culpable en el proceso de divorcio.
Debiéndose entender que se le ha causado daño moral al afectarse al cónyuge inocente
en sus bienes extrapatrimoniales como el honor, prestigio, consideración social, etc.,
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“En todo caso, las conductas del cónyuge que propició la causal son cuestiones de
hechos, sujetos a probanza y a la apreciación del juez. Entonces, caso por caso deberán
analizarse los hechos que determinaron el divorcio y que puedan ser considerados como
causa de daño resarcible al haber afectado gravemente el legítimo interés personal del
cónyuge inocente, entonces tales hechos serán fuente de resarcimiento en la medida en
que hayan constituido lesión o menoscabo de derechos personalísimos (ZANNONI, p.
232)”.
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En ese sentido, el art.1984 del Código Civil prescribe que el daño moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la víctima o a su familia. En el
curso del proceso no se ha desarrollado, como debió ser, ninguna argumentación
referida a la magnitud o gravedad del daño que se habría producido en contra de la
actora. Más aun, cuando la propia actora no lo ha demostrado, por ejemplo con
tratamiento o terapias a las que pudo haber sido sometida, ni estableciendo los costos
que dichos procedimientos médicos pudieron costarle.
Inclusive, la actora no tuvo el menor interés de cumplir con los términos de la sentencia
recaída en el expediente Nº 2006-616, que la obligaban a someterse a una terapia
psicológica.
Entonces, ¿como el A Quo puede determinar que el daño es cuantificable y que este
alcanza a la suma de Cinco Mil Nuevos Soles?. También en este extremo encontramos
una abierta parcialización a favor de la actora.
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motiva, el recurrente ha demostrado ser una persona sin ingresos fijos, ni contar con
bienes patrimoniales que le permitan afrontar un gasto como el fijado por el juzgador.
Más aun sin tener en cuenta que ya tiene la carga alimenticia de su menor hijo y
cónyuge.
Durante más de cuatro años vengo otorgando a la actora la suma de cien nuevos soles
por concepto de alimentos, que a la
fecha ascienden a más de cinco mil nuevos soles, computándose desde febrero de 2005.
Ello pese a ser una persona en la plenitud de sus facultades, inclusive con ingresos que
obtiene en su condición de educadora. En todo caso las sumas entregadas por dicho
concepto, que como ya lo mencioné superan el monto concedido como indemnización
en la sentencia, deberían considerarse como “una indemnización” y, por consiguiente
darse por satisfecha en dicho extremo.
Dadas las condiciones económicas del recurrente; es decir, no contar con un ingreso
permanente, más que los que obtengo de labores eventuales ni contar con patrimonio
propio, tal como en la propia sentencia se reconoce, solicito desestimar
930, que fijo los alimentos a favor de mi menor hijo en la suma de doscientos nuevos
soles (S/. 200.00).
Con la negada e injuriosa imputación la actora pretende presentarme como una persona
sumisa a vicios y malos hábitos, con el único fin de obtener la tenencia de nuestro
menor hijo, así
Con la negada e injuriosa imputación la actora pretende presentarme como una persona
sumisa a vicios y malos hábitos, con el único fin de obtener la tenencia de nuestro
menor hijo, así
Este examen toxicológico, que obra a fojas 465 a 466, al que me sometí
voluntariamente, arroja un resultado NEGATIVO. ES decir, el único examen que podría
demostrar la validez de la injuriosa imputación la descarta totalmente, con lo que queda
probada la causal invocada por el recurrente al reconvenir a la demanda.
Si a criterio del juzgador se producían dudas, ¿porqué no ordenó otro tipo de exámenes
para determinar si, como sostiene injuriosamente la actora, soy un consumidor habitual
de sustancias toxicológicas?. Es sabida la existencia de pruebas que determinan si una
persona ha siso consumidor de drogas en un período de varios años. Está prueba se
realiza con el cabello de la persona examinada.
Queda claro que el hecho de habernos encontrado separados no descartaba una posible
reconciliación, y por lo tanto, que la injuria del que fui víctima lo imposibilitara.
Nuevamente vuelve a injuriarme sin aportar ninguna prueba que sustente su gravísima
imputación. Inclusive, si sostiene la existencia de una denuncia policial en mi contra, y
que se encontraría en los archivos de la Policía Nacional, porqué no lo solicitó y
presento, o por lo menos ofrecerlo para que se solicite judicialmente.
Dichas injurias merecieron una respuesta de mi parte, siendo que con escrito de fecha
13 de diciembre de 2006 (fojas 176 a 179 del Cuaderno de Medida Cautelar), la niego y
contradigo, ofreciendo como medios probatorios:
• la Declaración Jurada Notarial suscrita por mis señores padres negando haber
sido víctimas de ningún atentado por parte del apelante, ni haber formulado denuncia
alguna en mi contra (fojas 162 del Cuaderno de Medida Cautelar).
La actora pretende presentarme como una persona violenta y sin apego a valores de
orden moral y social; sin embargo, nada más alejado de la verdad, como lo acredito
acompañando las siguientes instrumentales que prueban mi conducta en el ámbito
comunitario, al servicio de causas humanitarias, así como mi participación en tareas
cristianas:
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LLAMBíAS ha definido el daño moral como el género que comprende a toda lesión en
los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que alguien padece (citado en BELLUSCIO,
p.33). Aplicado al divorcio, puede decirse que, el daño moral es el derivado de los
hechos constitutivos de las causales de divorcio, los que han sido causados por la
conducta del cónyuge declarado culpable en dicho proceso, y que
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Del artículo 351º del Código Civil aparece que el cónyuge inocente se encuentra
legitimado para solicitar la indemnización por daño moral, que en el caso presente
resulta ser la parte reconviniente en el proceso de divorcio por causal, al haber quedado
acreditada la causal alegada.
Habiendo demostrado, por los argumentos de orden fáctico y jurídico, que la actora ha
incurrido en la causal de injuria grave que hace insoportable la vida en común, me
ratifico en mi pretensión que el Ad Quen, corrigiendo al A Quo, me otorgue la suma
indemnizatoria solicitada en la reconvensión.
mismas.
En efecto, el artículo 4190 del Código Civil señala que la patria potestad se ejerce en
forma conjunta por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a
ambos la representación legal del hijo. Parecería que detrás de esta norma no hay
ningún problema constitucional, pues sería concordante con el principio
Por otro lado, en el caso de la filiación extramatrimonial, el artículo 4210 del Código
Civil señala que la patria potestad se ejerce por el padre o madre que los ha
que ésta surge cuando el hijo nace dentro del matrimonio, o cuando es reconocido,
confunde la patria potestad con la tenencia, pues identifica el hecho de vivir juntos o
En este sentido, haciendo una aplicación sistemática de las normas y desde una
extramatrimonial se ejerce por los padres que han reconocido al hijo, manteniéndose
en tanto no se incurra en alguna de las causales "numerus clausus" del artículo 750
ejercicio por el hecho de que los padres no vivan juntos. Debiéndose tener en cuenta
además que al existir una sola filiación con prescindencia del origen, existe también un
340° DEL CÓDIGO CIVIL Y EL ARTíCULO 75° INCISO G DEL CÓDIGO DE LOS
suspenden la patria potestad, pues al tener dicha suspensión como causa fuente el
vulnera el principio de igualdad de los hijos al generar una regulación distinta, (de
acuerdo al tipo de separación), que los coloca como un trofeo para el ganador del
divorcio por culpa, sancionándolos por hechos cometidos por sus padres y dificultando
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luego del divorcio, ahondando los efectos perjudiciales del mismo sobre sus hijos.
Por otro lado, en un caso de divorcio por causal, al resolverse automáticamente o por
prueba de la comisión de hechos vinculados con el ejercicio del rol paterno o materno
filial en discusión.
del control difuso y siendo por demás clarísimo que las normas aludidas (tercer párrafo
del artículo 3400 del Código Civil y el artículo 750 inciso g del Código de los Niños y
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Además de lo señalado, debo indicar que en todo momento cumplí con mis obligaciones
de padre salvaguardando su bienestar y salud física,
como ocurrió en el año 2007, al sufrir mi menor hijo una grave enfermedad que puso en
riesgo su propia vida. En dichas circunstancias asumí el íntegro de los gastos, de
ambulancia para el traslado a la ciudad de Lima, como de hospitalización, exámenes
clínicos y medicinas, que ascendieron a la suma de S/. 4,047.35. Gastos dispuestos al
margen de la pensión alimenticia a favor de mi hijo y progenitora que nunca deje de
cumplir, salvo retrasos justificados por falta de disponibilidad temporal.
El artículo 9º, numeral 3 de la Convención de los Derechos del Niño establece que
“corresponde al estado respetar el derecho del niño que esté separado de uno o ambos
padres de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de
manera regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño”.
En ese mismo sentido el artículo 88º del Código de los Niños y Adolescentes establece
“el derecho de los padres que no ejerzan la custodia del menor a visitarlos, en resguardo
de su bienestar”.
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De igual forma el artículo 90º del indicado cuerpo normativo extiende el Régimen de
Visitas a los parientes hasta el cuarto grado de afinidad y segundo de afinidad.
3. -El padre es una ayuda en el desarrollo social de los hijos, en su equilibrio emocional.
Su actuación ante los hijos debe basarse en la afectividad y en la negociación, antes de
convertirse esta en actos dominantes o sobreprotectores.
4. - El padre como un modelo pro-activo, sabiendo sacar lo positivo de cada una de las
circunstancias por las que atraviesan sus hijos.
5. -El padre como modelador de las emociones y sentimientos de sus hijos, siendo capaz
de ayudarles a verbalizar sus emociones y comprender sus fracasos.
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“La presencia del padre es de vital importancia en el desarrollo de los diversos aspectos
evolutivos de la vida de los hijos, aquí se señala de forma general la ausencia de la
figura paterna o su presencia mínima:
a) Perdida de contacto afectivo y lúdico con los hijos, la presencia del padre, su
comunicación con los hijos, el tiempo que dedica a jugar con ellos es de vital
importancia en la construcción del aparato psíquico del niño y del desarrollo de su
autoestima.
Los adolescentes son los que más sufren esta ausencia, presentan a corto plazo,
inseguridad, soledad y a veces estados depresivos, tienden a manifestar esta ausencia de
afecto y comunicación en forma de:
1. -Fracaso escolar.
2. - Conducta antisocial.
3. - Dejadez, vagancia.
a) Durante la infancia los niños se benefician del contacto con un modelo paterno
responsable, racional, benévolo, sereno y empático. Pero en el caso del niño la imagen
del padre es especialmente importante a la hora demodular sus impulsos agresivos, (los
padres que juegan con sus hijos, tienen éstos, unas mayores posibilidades de
autorregular su conducta, pues mediante el juego, y si éste es de forcejeo el niño conoce
sus posibilidades y
Con la interrelación del niño con el modelo paterno, éste va descubriendo el modelo de
autoridad, expresado en el padre en forma de servicio, de ayuda, de seguridad en sí
mismo, de saber intervenir de forma adecuada en situaciones conflictivas. Además el
niño es capaz de configurar su identidad masculina y de forjar el talante del futuro
padre.
personajes que los niños captan de los ídolos de su tiempo. De ahí la importancia de
valorar y confrontar las influencias ambientales que reciben los hijos. ) El apego que
aporta el padre al niño con su intervención, servirá a éste de sostén emocional, la
empatía del padre-hijo se articula con la futura disposición del hijo a adoptar actitudes
de cooperación y su ausencia creara actitudes de conflicto.
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e) La figura del padre aporta al hijo protección. El niño que se siente protegido por
su progenitor aprende y comienza a desarrollar conductas de autocuidado.
ES por todo lo expuesto y considerando, además, haber cumplido con todas mis
obligaciones de padre, tanto en lo económico como en lo afectivo, que considero exiguo
el tiempo dispuesto como régimen de visita en la sentencia. Son sólo nueve
Debo manifestar que inclusive mi menor hijo me pregunta, ¿porqué tengo que dejarlo
tan temprano?, o, ¿porqué no se puede quedar a dormir conmigo?, o, que me extraña
cuando no está conmigo.
Además, del poco tiempo que significa el régimen de visitas dispouesto, se han
presentado dificultades para hacerse efectiva, inclusive su madre y actora en el presente
proceso fue denunciada penalmente por no permitirme visitar a mi hijo. A
ello tiene que agregarse las constantes hostilizaciones y agresiones, tanto físicas como
psicológicas que recibo de parte de los familiares directos de la demandante, como son
su madre hermana y sobrino al momento de recogerlo o devolverlo, pues mi hijo reside
en el domicilio de su abuela: Por dichas agresiones he tenido que denunciarlos
reiteradas veces, existiendo a la fecha una demanda por maltrato físico y psicológico y
una denuncia penal por lesiones, ambas en mi agravio. Esto último lo
Por los fundamentos expuestos solicito, que al momento de resolver, se modifique este
extremo de la sentencia otorgándome el siguiente Régimen de Visitas: RÉGIMEN DE
VISITAS de manera semanal en mi domicilio sito en el Jr. Simón Bolívar Nº 580: los
días miércoles de dos y treinta a siete de la noche y los fines de semana que se iniciaría
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los días viernes a las seis de la tarde hasta el día domingo a horas seis de la tarde,
pudiendo ser supervisado el régimen fijado por la progenitora del menor; asimismo,
festividades como el día del padre; fiestas patrias, específicamente los días veintiocho;
festividades de navidad específicamente el día veinticinco de diciembre y uno de enero,
en el horario de siete de la mañana a siete
de la noche; cumpleaños del menor, de manera alternada pasara el menor con uno de sus
padres, empezando las festividades correspondientes a este año (2010) con su padre; en
sus vacaciones escolares la mitad del tiempo con su madre y la otra mitad de tiempo con
su padre; además, EXTIENDASE EL RÉGIMEN DE VISITAS a favor de sus abuelos
Víctor González Soto y Luz Varillas de González, sus tíos Mirko Rafael González
Varillas y María del Pilar Vega de González.
La recurrida me causa agravio, pues con la decisión adoptada por A Quo se atentaría
contra mi derecho a ejercer la Patria Potestad de Mi menor hijo, un daño moral al
considerárseme cónyuge culpable de la disolución del vínculo matrimonial, un perjuicio
económico al obligarme al pago de una indemnización que no corresponde otorgar y
una disminución en el tiempo que debo de tener para compartir con mi menor hijo, con
las afectaciones emocionales y psicológicas que ello conlleva, tanto para el apelante
como para el menor.
POR TANTO:
1-F.- Apertura de Investigación Fiscal contra Los familiares directos de la actora, Caso
Nº 2010-048
1-G.- comprobantes de pago, por los gastos asumidos en la curación de mi menor hijo,
ascendentes a la suma de S/. 4,047.35, y los diagnósticos médicos
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, acompañamos copia del presente escrito y sus
anexos para ser entregados al demandante.