LA INFLUENCIA DEL ANLISIS ECONOMICO DEL DERECHO EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL.I. GENERALIDADES SOBRE EL ANALISIS ECONOMICO DEL DERECHO.

Existen diversos mtodos de interpretacin del derecho, entre los cuales podemos citar el mtodo literal, el mtodo teleolgico, el mtodo sociolgico, el mtodo funcionalista, entre los principales mtodos de interpretacin, sin embargo, los mtodos de interpretacin cambian apareciendo nuevos. Uno de ellos es denominado Anlisis Econmico del Derecho (en adelante AED), el cual es un mtodo de interpretacin que se orienta a maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los resultados o beneficios en un marco de recursos escasos. En otras palabras, se trata de una metodologa o, ms concretamente, de la aplicacin del mtodo econmico para entender a las instituciones jurdicas[1]. La idea de aplicar los conceptos econmicos para examinar los efectos de las leyes e instituciones jurdicas es tan antigua como la propia ciencia econmica, empero, la aparicin del AED, como tpico de investigacin consolidado dentro del anlisis econmico ortodoxo, es un fenmeno relativamente reciente; sus principales antecedentes los encontramos en los Estados Unidos de Norteamrica; desde los aos cincuenta comienzan a aparecer una serie de trabajos en los que se conectan la Economa y el Derecho y que han dado lugar a una lnea de investigacin con carcter propio en el mbito del anlisis econmico. En los aos cincuenta, los ensayos pioneros de Director, Coase, Bork, Posner, Landes, Epstein o Easterbrook, entre otros, dieron origen a la aparicin del Journal of Law and Economics, que se configur como la primera revista especializada y que nos da una idea de la consolidacin de este tpico dentro de la Ciencia Econmica, aunque habr que esperar hasta las dcada de los setenta para que alcance el reconocimiento por parte de los juristas, gracias al trabajo de Richard A. Posner. Coase llev a cabo una serie de estudios entre los aos treinta y sesenta que le permitieron conceptuar y dar sentido prctico a lo que determin costos de transaccin, concepto fundamental del AED y que explica como funcionan los mercados, como funciona el Derecho en relacin a los mercados y cuando la decisin legal puede solucionar un problema y cuando no. A sus ideas se atribuye el Teorema de Coase, uno de principios bsicos que se aplica en el AED; por su parte Guido Calabresi escribi conjuntamente con Douglas Melamed, en los aos 60 un artculo sobre la materia denominado Reglas de Propiedad, Reglas de Responsabilidad e Inalienabilidad: Un Vistazo a la Catedral. La influencia de sta corriente ha sido tal en los Estados Unidos que Anthony Kronman, decano de la Facultad de Derecho de Yale, crtico del movimiento del AED, lo llama, no obstante, una enorme fuerza alentadora en el pensamiento legal americano, y dice que sigue siendo la escuela de teora legal con mayor influencia en este pas[2].

Posteriormente aparecen antecedentes en el derecho peruano en la dcada del ochenta del siglo pasado, con los trabajos del Instituto de Libertad y Democracia Liderado (ILD) por Hernando De Soto principalmente con el anlisis de la informalidad en el Per; tenemos adems el trabajo de Anbal Sierralta Introduccin a la Iuseconoma, para luego aparecer otros libros y en la actualidad podemos citar los libros de este mtodo de Fernando Cantuarias Salaverry, los trabajos de Luis Pizarro Aranguren con el libro El Derecho civil Peruano. Perspectivas y problemas actuales, pero sin duda alguna el autor nacional que mas ha desarrollado y quien ms ha difundido sta lnea es Alfredo Bullard Gonzles. II. LA FUNCION DE UN SISTEMA DE RESPONSABILIDAD CIVIL Y SOBRE LA

RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.2.1. PARA QUE SIRVE UN SISTEMA DE RESPONSABILIDAD CIVIL?.La responsabilidad civil, es tradicionalmente visto como aquel conjunto de consecuencias jurdicas patrimoniales que busca reparar un dao. La palabra responsabilidad deriva del vocablo latino RESPONDUS participo pasado del verbo RESPONDERE que significa responder garantizar[3]. Jorge Santistevan de Noriega nos seala que la responsabilidad civil consiste en la obligacin que tiene una persona de reparar, por s misma o por medio de otra, los daos causados a un tercero, ya sea por un acto propio o ajeno, por el efecto de los bienes inanimados (riesgosos o peligrosos) o de los animales. A su vez, el dao producido puede ser causado por una conducta contraria al deber jurdico genrico de no daar a nadie, al de cumplir con las obligaciones voluntarias, al derecho a las buenas costumbres, o por un riesgo creado mediante una actividad peligrosa o riesgosa[4]. El mismo autor citando a Dez-Picazo y Gulln seala que la responsabilidad significa la sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto en inters de otro sujeto a la obligacin de reparar el dao producido [5]. As tambin, otros autores refieren que la responsabilidad civil es una situacin que consiste en la afectacin patrimonial que afronta el sujeto deudor por el hecho de haber asumido una obligacin indemnizatoria[6]. Es por ello que colegimos de los conceptos que la responsabilidad civil es un mecanismo de tutela jurdica resarcitoria que nace como consecuencia de un hecho ilcito, ya sea de origen obligacional y contractual o extracontractual. As tambin la responsabilidad civil genera una situacin de ventaja y atribucin para el sujeto que sufre el dao y una situacin de desventaja y sujecin para el sujeto que causa el dao. Ello debido a que, tradicionalmente, se ha considerado que la responsabilidad civil tiene como funcin represiva: la reparacin del dao, en el entendido que la reparacin constituye un castigo al autor por el dao producido. Esta ptica de la funcin de la responsabilidad civil ha sido revalorada por la doctrina a partir del desarrollo del anlisis econmico en el sistema de responsabilidad del common law. En tal sentido, se seala que desde una perspectiva didica o microsistmica, la responsabilidad civil cumplir, bsicamente, una triple funcin: a)

satisfactoria, b) de equivalencia, y c) distributiva. Desde una perspectiva sistmica o macroeconmica, la responsabilidad cumplir fundamentalmente dos funciones esenciales: a) una funcin de incentivacin o desincentivacin de actividades daosas o riesgosas, y b) una funcin preventiva[7]. En sta lnea argumentativa de ideas, Beltrn Pacheco anota para la perspectiva didica o microsistmica que la responsabilidad civil tiene tres funciones desde una perspectiva didica: una funcin satisfactoria, que implica la satisfaccin del inters jurdicamente protegido del acreedor por razones naturales (porque as se pact) o por razones sustitutorias que ocurren cuando se pierde la prestacin o el inters. La segunda funcin es la de equivalencia que establece que debe existir una adecuada correspondencia entre el contenido patrimonial de la prestacin indemizatoria y lo que egresa del patrimonio. Finalmente la tercera de las funciones es la redistributiva, que busca trasladar el peso econmico del dao de la vctima al causante del dao[8]. Es en esta lnea de ideas Alfredo Bullard, desde un punto de vista basando en el Anlisis Econmico del Derecho citando al profesor Guido Calebresi, seala tres funciones que cumple la responsabilidad civil desde una perspectiva sistmica o macroeconmica: a) Desincentivar accidentes, reduccin de costos, primarios, es decir internalizar externalidades para generar incentivos a fin de que hayan menos accidentes; b) La segunda funcin es compensar a la vctima. Pero no se trata de compensar un dao y crear una nueva vctima. Se trata de compensar precisamente trasladando el dao a alguien que sufra menos, sea porque tiene mas recursos (la teora del Deep Pocket o bolsillo profundo) o por que esta persona puede distribuir mejor el costo del accidente entre todas las personas; y c) La tercera funcin consiste en la reduccin de los costos administrativos del sistema de responsabilidad civil, es decir lo que se conoce como costos terciarios[9]. Leysser Len en una reciente ponencia pone sobre el dao al proyecto de vida da nfasis en sta ltima perspectiva afirmando que la funcin que se deduce del rgimen de responsabilidad civil consagrado en nuestro Cdigo, o sea, la funcin a privilegiar, es la resarcitoria, reparadora o compensatoria. Ha sido mrito, sin embargo, de los especialistas en el anlisis econmico del derecho () el habernos hecho ver ms all de tan recortada perspectiva[10]. En efecto no podemos desconocer que en la actualidad la responsabilidad civil cumple, en el mismo nivel de importancia, funciones de prevencin, de distribucin de costos, de sancin y de punicin. 2.2. RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.Tradicionalmente, la doctrina ha considerado que la responsabilidad civil se divide en dos grandes reas: responsabilidad contractual y responsabilidad extracontractual. La terminologa invita rpidamente a suponer como criterio distintivo al contrato. As, mientras que la responsabilidad contractual supone una lesin al crdito contenido en una relacin obligatoria originada por un contrato entre el deudor lesionante y el acreedor

lesionado, vale decir proveniente de una fuente legal producida por un acto jurdico, la responsabilidad extracontractual es consecuencia del incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar un dao a otro sin que medie un vnculo obligacional, sta nace bajo el impero de la ley. Pese a la separacin conceptual existen en nuestro pas sobre responsabilidad civil contractual y responsabilidad extracontractual, autores como De Trazegnies, Fernndez Sessarego, Arias Schereiber, Fernndez Cruz y Espinoza Espinoza se inclinan por una posicin unificadora por considerar que ambas responsabilidades se originan tanto por accin o por omisin, una y otra incumplen obligaciones de dar, hacer o no hacer que importan la violacin del neminen laedere; y los elementos configuran el dao del que surgen, son comunes an cuando ellos pueden variar en cada caso en concreto [11]. En esta lnea argumentativa de ideas la Corte Suprema, pese a no tener un criterio en la actualidad uniforme ha sealado: El Cdigo Civil ha adoptado un sistema binario de responsabilidad civil: la Responsabilidad Civil Contractual en el libro VI de las Obligaciones y la responsabilidad civil extracontractual en el Libro VII, Fuentes de las Obligaciones () Sin embargo esta tradicional dicotoma se est orientando a la unificacin sistemtica de ambas responsabilidades presupuestos del dao contractual y extracontractual son comunes, esto es la antijuricidad, el dao y son las relaciones de causalidad y los factores de atribucin los que pueden variar de acuerdo a cada caso en particular[12]. Nos adherimos a esa posicin si tenemos en cuenta que la responsabilidad civil est referida al aspecto fundamental de indemnizar los daos ocasionados en la vida de la relacin a los particulares, ya sea por los daos producidos por el incumplimiento de una obligacin voluntaria (contractual) o se trate de daos que sean resultados de una conducta sin que exista sujetos sin ningn vnculo obligacional, ello se refuerza an ms si en diversos fallos emitidos por la Corte Suprema un expediente puede ir a fojas cero, si no se ha precisado correctamente el tipo de responsabilidad que se demanda, lo que resulta inaceptable pues tanto en la responsabilidad civil contractual, as como en la responsabilidad civil extra contractual se tiene que ambas presentan factores de atribucin (sujetivo y objetivo), as como la nocin de hecho antijurdico y la evidente carga de reparar los daos.

[1] Bullard Gonzlez, Alfredo, Derecho y Economa, El Anlisis Econmico del Derecho de las Instituciones Legales, Palestra, 2003, Lima, p. 68

[2] Posner Richard, El Anlisis Econmico del Derecho en el Common Law, en el Sistema Romano Germnico, y en las Naciones en Desarrollo. Documento disponible en:

http://www.upc.edu.pe/bolson/0/16/gru/49/Articulo%201%20Posner.pdf [3] Cabanellas Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual Tomo VII. Buenos Aires, Editorial Heliasta, p. 191 [4] Santistevan de Noriega, Jorge. Responsabilidad Extracontractual Derivada de Conductas Anticompetitivas: Tipicidad, Antijuridicidad y Calificacin Previa por Parte de la Administracin Portal del Instituto Nacional de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), documento disponible en: http://www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/boletines/recompi/castellano/articulos/otono2008/Santistevan. pdf, consulta realizada en noviembre del 2008. [5] Ibid.

http://www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/boletines/recompi/castellano/articulos/otono2008/Santistevan. pdf. [6] Beltran Pacheco, Jorge. Dejad que los Nios vengan a mi: Las Combis y la Muerte Infantil. CD Dialogo con la Jurisprudencia 117 Tomos V. 2008-2009 [7] Santistevan de Noriega, Jorge. op cit.

http://www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/boletines/recompi/castellano/articulos/otono2008/Santistevan. pdf, [8] Beltran Pacheco, Jorge. op cit. CD Dialogo con la Jurisprudencia 117 Tomos V. 2008-2009 [9] Bullard Gonzlez, Alfredo. Derecho y Economa, El Anlisis Econmico de las Instituciones Legales . Lima, Palestra, 2003, pp. 514 y 515. [10] Len Hilario Leysser, Inflando los Resarcimientos con Automatismos El Dao Al Proyecto de Vida y Otros Espejismos de Nuestra Magistratura . Ponencia del autor en el Seminario de Responsabilidad Civil organizado por la Asociacin Civil Foro Acadmico, el 9 de octubre de 2007 Portal Selected Works of Leysser L. Len http://works.bepress.com/cgi/viewcontent.cgi?article=1006&context=leysser_leon [11] Hasembank Armas, Mara Isabel. Material de Lectura del Seminario Especializado: Responsabilidad Civil Extracontractual. Academia de la Magistratura, Lima, 2004, p. 10

[12] Cas. Nro. 849-96-Lima. Cfr. con Fernndez Fernndez, Anibal. Material de Lectura para el Curso de Responsabilidad Civil Maestra Derecho Civil Empresarial . p. 07