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1. Derecho Mercantil
Por esa división apareció el “mercader”, que sin formar parte directa en el proceso
de la producción hace circular los objetos producidos llevándolos del productor al
consumidor. Surge así el profesional comerciante, y así también la riqueza que se produce
adquiere la categoría de “mercancía” o “mercadería”, en la medida en que es elaborada para
ser intercambiada; para ser vendida. Al principio dicho intercambio se da por medio del
trueque, pero cuando apareció la moneda como representativa de un valor, se consolidaron
las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho que lo rige.
En la Edad Media a parte del feudalismo que es una manifestación propia de esta
época se formaron villas o pueblos, en donde se dio la burguesía comerciante. Radicando la
importancia de esta burguesía en la riqueza monetaria que producía el trafico comercial.
Los comerciantes se organizaron en asociaciones llamadas “corporaciones” , que se regían
por sus “estatutos” practicando de ahí que a ese Derecho también se le llama “Derecho
Corporativo” o “Derecho Estatuario”. Estos estatutos contenían reglas de Derecho que
regulaban el comercio, los derechos y obligaciones del comerciante, así como organizaron
una jurisdicción propia para la solución de sus controversias. La Jurisdicción estaba a cargo
de un funcionario llamado “Cónsul” y es el origen de los tribunales propiamente
mercantiles que se dan en algunos países.
Como aportes importantes de esta época se tiene, la letra de cambio, la
consolidación de diversos tipos de sociedades mercantiles, fomento del contrato de seguro,
inicio del Registro Mercantil, y otras. Siendo uno de los acontecimientos más importantes
de esta época que el Derecho Mercantil se transformó en un Derecho autónomo del
Derecho Civil.
En el Derecho Moderno nace la etapa objetiva del Derecho Mercantil. El
Descubrimiento de América como un hecho que marca el curso de la historia humana e
influye en el Derecho Mercantil, constituye una consecuencia al expansionismo
mercantilista europeo.
En 1807 con la legislación de Napoleón sucedieron dos hechos importantes; en
primer lugar se promulgó un código propio para el comercio, y en segundo, el Derecho
Mercantil dejó de ser una ley clasista para convertirse en un derecho destinado a regir
relaciones objetivas que la ley tipifica como comerciales, siendo irrelevante que el sujeto de
las mismas sea o no un comerciante. Nace así la etapa objetiva del Derecho Mercantil. La
Revolución industrial, los inventos importantes en la ciencia, exigieron esa objetivación
que durante largo periodo inspiro a diferentes códigos en el mundo moderno. Por otro lado
las Doctrinas liberales se desarrollaron en nuevas leyes protectoras de los intereses de la
industria y del comercio, apuntando al funcionamiento del sistema capitalista.
Definición:
Persona que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hace de él su ocupación
ordinaria.
Características
1. Ejercer en nombre propio: Actuar para si y no para otro.
2. Actúa con fines de lucro
3. Dedicarse a actividades calificadas como mercantiles
4. Ser hábil (capacidad de ejercicio) Ser mayor de 18 años.
Capacidad
Tienen capacidad para ser comerciantes individuales:
o Las personas que según el Código Civil sean hábiles para contratar y obligarse.
o A quienes la ley no prohíbe expresamente la profesión del comercio (insolventes).
o Quienes no estén incursos en los motivos de incapacidad (menores, interdictos.)
Nacionales
Cualquier persona nacional puede ser un comerciante individual siempre y cuando
cumpla con los elementos y características que estos posean.
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse
y contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la
calidad de comerciantes.
Extranjeros
El extranjero puede dedicarse al comercio en Guatemala pero para ello debe tener
residencia en el país y obtener autorización del Organismo Ejecutivo.
Después de obtenida la residencia se sigue otro procedimiento administrativo en el
Ministerio de Economía para recibir el permiso de dedicarse al comercio. Cubiertos ambos
requisitos se inscribe en el Registro Mercantil y entonces se equiparan en derechos y
obligaciones al comerciante guatemalteco, salvo lo que disponga alguna ley especial. (art. 8
C. Comercio)
Exclusiones
*Quienes no están en el ejercicio de sus derechos civiles. (art. 42 C. Penal)
*El quebrado o concursado (art. 398 CPCyM)
*Corredores (296 C.Comercio)
*Extranjeros que no hayan cumplido con las formalidades que la ley indica. (art. 8 C.
Comercio)
*Los que ejercen profesiones liberales
*Los que desarrollen labores agropecuarias y similares en cuanto se refiere al cultivo y
transformación de los productos por su propia empresa.
*Los artesanos que solo trabajan por encargo o que no tengan almacen o tienda para el
expedito de sus productos. (art. 9 C. Comercio)
El Comerciante Social
Todas las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de
comerciantes, cualquiera que sea su objeto. (art. 3 C.Comercio)
La asociación
Tanto la sociedad como la asociación son manifestaciones de un mismo fenómeno
asociativo, pero con una trama orgánica diferente.
Se puede decir que la asociación es el género y la sociedad es la especie. La sociedad crea
un vínculo que afecta a los socios entre sí , equiparándolos cualitativamente, mientras que
la asociación crea un vínculo entre los asociados y la asociación.
El autor Mezger dice “La sociedad es algo entre los socios; la asociación es algo por
encima de los socios”
Conforme al sistema jurídico guatemalteco en el artículo 15 del Código Civil, la
diferencia entre una asociación y una sociedad se da en que la asociación no tiene finalidad
lucrativa; mientras que en la segunda, esta es la razón de su existencia. Pero, en la práctica
puede suceder que una asociación practique actividades lucrativas, situación que podría
confundir no obstante lo que en claro deja el Código Civil.
Si una asociación obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino
que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociación y para el cumplimiento de los
fines que motivaron su fundación. Ambas pueden lucrar pero en la sociedad es para los
socios y en la asociación es para esta.
Elementos patrimoniales
Patrimonio y capital
La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con
los aportes de los socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social
Existe diferencia entre el concepto de capital social con el de patrimonio social, el
patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa
y se modifica constantemente, según el éxito o el fracaso de la gestión económica de la
empresa. Por el contrario el capital social es una cifra o expresión de valor monetario fijo,
cuya certeza, en cuanto al monto, es una garantía para terceros que contratan con la
sociedad y para sociedad misma.
El capital
El capital es la suma de las aportaciones de los socios, de la responsabilidad de estos
como tal, constituye una garantía frente a los acreedores.
Es un concepto aritmético equivalente a la suma de valor nominal de las acciones en
que esta dividido. Este no debe de ser confundido con el patrimonio ya que este es la suma
de valores, incluido el capital social, de que es titular la sociedad en un momento
determinado.
Principios que rigen el capital social
1. Garantía del capital social: Asegura la existencia permanente de un capital
mínimo determinado. Posee como subprincipios:
*Unidad del capital: Se consigna el monto en la escritura constitutiva. *Determinación del
capital: Debe estar íntegramente suscrito pero puede estar total o parcialmente pagado.
* Estabilidad del capital: Modificación requiere de ciertas formalidades –publicación de las
reducciones, derecho de preferencia de los accionistas para adquirir acciones, deben
acordarse en asamblea extraordinaria, se inscriben.
*Desembolso mínimo: Debe pagarse efectivamente el 25% del capital suscrito.
2. Realidad del capital social: El capital debe de estar íntegramente suscrito y
efectivamente pagado, al menos en el mínimo que determine la ley. Posee como
subprincipios:
*subscripción del capital: socios que obligan a contribuir al pago de una cantidad. (art. 89
C.Com)
*exhibición del capital: prohibición a una sociedad de adquirir sus propias acciones.
3. Restricción de los Derechos de los fundadores
En cuanto a la repartición de utilidades anuales para retribuir esfuerzos que realicen
en la puesta en marcha de la empresa. No puede exceder del 10%.
4. Intervención Privada: Accionistas tiene derechos inderogables para vigilar buena
marcha de la sociedad.
5. Intervención Pública: Proteger intereses de terceros y de los accionistas de las
sociedades anónimas cuyas acciones se cotizan en bolsa. A través de la inscripción
de la escritura constitutiva
Reservas de capital
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un
ejercicio social, que la sociedad retiene para la existencia y efectividad del capital social.
Las reservas pueden ser voluntarias y legales. Las reservas legales no pueden ser menores
del cinco por ciento de las utilidades obtenidas y es obligación descontarlas en todo tipo de
sociedades. Las reservas voluntarias serán decididas por los socios y no se encuentran
previstas en la ley. Las reservas solo pueden repartirse hasta la liquidación de la sociedad.
Lo que se permite es capitalizar las reservas, siempre que, como resultado de su
acumulación se hayan excedido sobre el quince por ciento del capital social al cierre del
ejercicio inmediato anterior, sin perjuicio de seguir descontando el cinco por ciento. Si su
administrador distribuye reservas y los socios las aprovechan responden solidariamente de
su reintegro a la sociedad, exigencia que podrá hacerla valer la sociedad, sus acreedores o
bien los socios que nos las hayan recibido. (art. 37 C.Comercio)
Perdida de capital
La perdida del capital incide en la vida de la sociedad, según sea el porcentaje que
se pierda. Si la perdida sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto
inmediato es la disolución y liquidación de la sociedad. En caso contrario, no se pueden
repartir o distribuir utilidades de ninguna especie, si previamente no se ha reintegrado o
reducido el capital cuando menos en el monto de la pérdida (arts. 32 y 237 inciso 4 del C.
Comercio)
La sociedad colectiva
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razón
social, en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario,
ilimitada y solidariamente.
Ventajas: a) su organización es fácil y económica; b) la responsabilidad ilimitada de los
socios es una garantía para los acreedores sociales. c) el crédito personal del socio puede
contribuir al éxito económico de la empresa; d) tiene una administración flexible, y e) su
funcionamiento no es complicado.
Desventajas: la responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios; b) por su carácter
personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea dificultades y divergencias que
hacen incierta e inefectiva su existencia.
Cuando se habla de responsabilidad del socio, debemos entender como tal la que tiene el
socio frente a terceros por todas las obligaciones que contrae la sociedad.
Responsabilidad subsidiaria: la responsabilidad del socio unicamente adquiere el carácter
de principal, cuando la sociedad esta incapacitada económicamente para responder con sus
bienes, de las obligaciones sociales.
Responsabilidad ilimitada: la responsabilidad del socio colectivo se extiende a su
patrimonio particular además de su aporte de capital, pero con carácter subsidiario;
contrario a lo que sucede en otro tipo de sociedades en que el socio responde únicamente
con su aporte.
Responsabilidad solidaria: la responsabilidad del socio colectivo deviene en obligaciones
solidarias, según Rodríguez y Rodríguez quiere decir dos cosas: “una que cualquiera de los
socios responde del importe total de las obligaciones y otra que todos ellos responden
solidariamente con la sociedad.
Organos de la sociedad colectiva:
-Organo de soberania: junta general de socios
-Organo administrativo: puede ser confiada a una o más personas que pueden o no ser
socios, debiendo constar en la escritura constitutiva el nombre los nombres de los sujetos
que desempeñarán dicha función, tal como lo establece el Código de Notariado.
-Organo de vigilancia: Se puede denominar un delegado que a costa de los designantes
controle los actos de los administradores. Este organo se diluye en una función de los
socios cuando todos son administradores, ya que se vigilaría entre sí por su actuación
conjunta.
Su capital se forma por aportes que no se representan por títulos; únicamente constan en
la escritura. El capital social en esta sociedad debe pagarse completo. Es de capital
fundacional total y el pago del mismo es requisito indispensable para poderse otorgar la
escritura constitutiva.
Organos de la sociedad en comandita simple:
-Organo de soberania: Junta de socios a la que asisten socios comanditados como
comanditados, pero estos no tienen derecho a voto.
-Organo administrativo: Esta confiada a los socios comanditados, hay prohibición expresa
para que el socio comanditario administre la sociedad. Excepción: (art. 75 C.Com)
6. La sociedad anónima
Concepto
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con
denominación, tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los
socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su
propiedad.
Características que le asigna la doctrina:
* Es una sociedad capitalista;
* El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones,
* La responsabilidad del socio es limitada
* Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones,
pero esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de títulos nominativos;
* Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tien delimitadas
sus funciones.
* La voluntad de la mayoría es la que da fundamento a los acuerdos sociales, sin perjuicio
de los derechos de las minorías.
Capital
El capital puede presentarse en tres formas: autorizado, suscrito y pagado.
El capital autorizado, es la suma hasta donde la sociedad puede emitir acciones sin
modificar el capital social. Este capital puede estar parcial o totalmente suscrito. En
consecuencia, el capital suscito sería el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas
que se han tomado para si o para un tercero. Este capital suscrito puede pagarse también
total o parcialmente, la ley establece que debe pagarse un mínimo del 25% del capital
suscrito, porcentaje que no debe ser menor de cinco mil quetzales.
Accionistas
Es el sujeto de derecho que integra una Sociedad Anónima o una en comandita por
acciones y que en tal concepto posee una parte del capital accionado. (Manuel Ossorio)
En el caso de la Sociedad Anónima la ley confiere al titular de la acción un mínimo de
derechos, además de conferirle la condición de socio, estos derechos son los siguientes:
* el de participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la
liquidación.
* el derecho de suscripción preferente: es aquel por el cual el socio tiene derecho a adquirir
las nuevas acciones que se emitan, antes de que sean suscritas por terceros extraños a la
sociedad.
* el de votar en asambleas generales. (sindicación de votos: pacto que celebran los socios
para comprometerse a ejercitar su voto en determinadas directrices art. 116 C.Com)
* derecho de minorías (art. 141 Faculta a pedir que se convoque a asamblea, art. 175
Permite deducir acción de responsabilidad contra los administradores, art. 186 Establece el
derecho de nombrar auditor o comisario para la fiscalización.
La finalidad de estos derechos es evitar que la mayoría actué sin tomar en cuenta a los que
poseen la menor parte del capital social.
Otros títulos que puede emitir la sociedad anónima:
Bonos de fundador: Son aquellos títulos que se le extienden, a los fundadores, que les da
derecho de percibir un dividendo no mayor del 10% de las utilidades netas anuales y por un
término que no exceda de diez años, limitación que se establece para no colocar a los socios
fundadores en una posición de privilegio permanente. Este dividendo solo puede cubrirse
después de haber pagado a los socios un dividendo del cinco por ciento por lo menos sobre
el valor nominal de sus acciones. El bono de fundador puede extenderse en forma
nominativa o al portador.
Cupones: Es un documento accesorio que se desprende de la acción y se entregan a la
sociedad contra el pago de dividendos. Viene a ser el cupón una especie de recibo y pueden
emitirse al portador, aun cuando el documento principal sea nominativo.
Administración
La administración de la sociedad puede estar confiada a una persona o a varias personas. En
el primer caso se esta ante una administración unipersonal y en el segundo ante una
administración colegiada, que en la práctica se le llama consejo de administración o junta
directiva.
Los administradores pueden ser o no socios. Son electos en asamblea ordinaria
generalmente, por un período de tres años, aunque pueden ser reelectos. Si cumplido el
término no se nombra al sustituto, o si nombrado no toma posesión, se prorroga el período
por el tiempo necesario en que se hiciere efectiva ala sustitución con el objeto de que la
sociedad no quede acéfala. El hecho de que un administrador sea nombrado para un período
específico, no significa que sea inamovible, ya que la asamblea puede sustituirlo si lo
considera oportuno. Pueden también los socios nombrar administradores suplentes, si está
previsto en la escritura.
Las facultades que los administradores tienen por el hecho de su nombramiento
están reguladas por el Código de Comercio, pero la escritura debe especificar aquéllas que
los socios otorguen con especialidad. Una función importante es la de representar judicial y
extrajudicialmente a la sociedad y el uso de la razón social. En los casos de administración
colegiadla, el ejercicio de la representación puede ser delegada mediante la figura
contractual del mandato; pero si se trata de administración unipersonal; la delegación sólo
puede hacerse si esta facultado en la escritura constitutiva o si precede autorización de la
asamblea general.
Para que no exista abuso de la razón social se tiene como prohibición manifiesta la
de que el administrador no puede participar en un acto que va a realizar la sociedad; si él
tiene interés directo o indirecto en el mismo, bajo pena de responsabilidad por los daños y
perjuicios que causare.
En materia de responsabilidad los administradores la tienen frente a la sociedad, los socios
y los terceros; si el ejercicio de su función causa daño o perjuicio. Esta responsabilidad es
solidaria en el caso de administración colegiada, pero lo tiene aquellos que votaron en
contra del acto que origina el daño o perjucio siempre que conste en el libro de actas del
consejo. Los administradores responden también de lo siguiente;
de la efectividad y valor de las aportaciones
de la existencia de las utilidades a repartir
de la legalidad y veracidad de la contabilidad; y
del cumplimiento de los acuerdos tomados en asamblea
La acción de responsabilidad es un derecho de los socios y de los acreedores sociales, y su
ejercicio provoca la automática remoción del administrador, quien solo puede ser
reinstalado si los tribunales lo absuelven de los cargos que se le atribuyen.
Los Gerentes: Puede tener atribuciones de gestión o de representación, no es el organo de la
sociedad, como lo es la administración. Al gerente lo nombra la asamblea o la
administración si tienen facultades para ese efecto. Es un cargo personal e indelegable y sus
atribuciones deben fijarse en la escritura o en el acta de nombramiento
Impugnaciones
Art. 157 C.comercio
Los acuerdos de las asambleas podrán impugnarse o anularse cuando se hayan
tomado con infracción de las disposiciones de la ley o de la escritura social. Estas acciones,
salvo pacto en contrario se ventilarán en juicio ordinario.
La acción de impugnación caduca en el término de seis meses a partir de la fecha en
que tuvo lugar la asamblea.
Asambleas
Es el organo de soberania de la Sociedad Anónima. Se entiende por asamblea, la reunión de
los socios conforme las normas específicas del Código de Comercio y las que se hayan
establecido en el contrato social. Su actividad es temporal, es el organo supremo de la
sociedad.
Las asambleas pueden ser:
Asamblea general ordinaria: Se celebra por lo menos una vez al año, luego que se hayan
practicado las operaciones contables que delimitan el ejercicio social. Su finalidad es de
conocer temas que son propios de la vida “ ordinaria”. (art. 134 C.Com)
-Quórum de presencia: la mitad de acciones con derecho a voto
-Quórum de votación: es la mayoría simple de los votos presentes
Asamblea general extraordinaria: Se celebra en cualquier tiempo y sus resoluciones
generalmente, afectan la existencia jurídica de la sociedad. (art. 135 C.Com)
-Quórum de presencia: Se forma con el 60% de las acciones con derecho a voto, salvo que
la escritura fije un porcentaje mayor.
-Quórum de votación: Se requiere más del 50% de las acciones con derecho a voto, a
menos que la escritura fije un porcentaje mayor.
Asambleas especiales: No son asambleas generales, ya que no reunen a todos los socios. Es
la reunión de un determinado grupo de accionistas en relación a la case de acciones que
tienen en propiedad.
Asamblea totalitaria: Llamada también universal en el Derecho Argentino, es aquella que
se celebra sin convocatoria previa. Los socios deciden por unanimidad celebrar asamblea y
aprueban la agenda por unanimidad, el funcionamiento del organo es legal y sus decisiones
vinculan a todos los socios.. (art. 136 C.Com).
Fiscalización
-Organo de Fiscalización: Tiene como fin controlar la función administrativa. Se puede
dar en tres formas:
* fiscalización ejercida por los mismos socios;
* por medio de uno o varios contadores o auditores; y
* por medio de uno o varios comisarios.
La escritura social debe determinar que forma se adoptará.
Según Villegas Lara, la mejor forma para una correcta política empresarial es la de
adoptar la segunda forma en materia de sociedades anónimas sin perjuicio de que los socios
tengan derecho a fiscalizar, pero como un derecho de orden corportativo.
La banca
Comercio que consiste en operaciones de giro, cambio y descuento, en llevar cuentas
corrientes, abrir créditos, admitir depósitos, hacer préstamos de valores o dinero, comprar y
vender efectos públicos y practicar cobros, pagos y otras operaciones de crédito por cuenta
ajena. (Guillermo Cabanellas)
Es toda empresa que tenga como actividad típica y habitual recibir fondos del público en
forma de depósitos, prestamos cesión temporal de activos financieros u otras análogas que
lleven aparejada la obligación de su restitución, aplicándolos por cuenta propia a la
concesión de créditos u operaciones de análoga naturaleza.
Aseguradora
Las actividades y el objeto social de las sociedades anónimas de seguros de vida y de las
gestoras de fondos de pensiones, pueden considerarse como un tipo de ahorro, ahorro en
segundo grado.
Las sociedades de seguros se rigen por su ley especial que es el Decreto ley # 473
“Constitución y organización de empresas de seguros” la cual en su artículo 1 se refiere a
estas de la siguiente manera: “Artículo 1. Empresas de Seguros. Las empresas privadas de
seguros de naturaleza mercantil, cualquiera que sea el de origen de su capital, sólo pueden
constituirse y organizarse como sociedades anónimas, conforme a las leyes del país. Su
denominación debe expresarse en idioma español.
Las empresas estatales de seguros se regirán por la Ley Orgánica de su creación.
Queda prohibido el funcionamiento en el país de agencias o sucursales de empresas
aseguradoras extranjeras.”
Las sociedades aseguradoras para poder establecerse se necesita una solicitud a la
Superintendencia de Bancos, tal como lo establece el artículo 6 de la misma ley.
“Artículo 6. Solicitud para establecer una empresa aseguradora. Las personas interesadas en
establecer una empresa de seguros, deben presentar solicitud a la Superintendencia da
Bancos, manifestando el o los ramos en que desean operar y acompañando proyecto de
escritura social y de estatutos; nómina de accionistas fundadores y promotores de la
empresa.”
Financieras reguladas
Se rigen por su ley especial Decreto ley número 208 “Ley de Sociedades financieras
Privadas”
“Artículo 1o.Las sociedades financieras son instituciones bancarias que actúan como
intermediarios financieros especializados en operaciones, de banca, de inversión,
promueven la creación de empresas productivas, mediante la captación y canalización de
recursos internos y externas de mediana y largo plazo; los invierten en estas empresas
(industriales, agrícolas o ganaderas), ya sea en forma directa adquiriendo acciones o
participaciones, o en forma indirecta, otorgándoles créditos para su organización,
ampliación, modificación, transformación o fusión, siempre que promuevan al desarrollo y
diversificación de la producción. Solamente las instituciones autorizadas conforme esta ley
podrán operar como sociedades financieras y usar en su denominación, en su nombre
comercial o en lo descripción, de sus negocios, la palabra "Financiera” u otras
denominaciones derivadas de dicho término que califiquen sus actividades como de esta
índole.
Las instituciones a que se refiere la presente ley, no podrán otorgar créditos, ni de otro
modo financiar a empresas domiciliadas fuera de los países que forman la Comunidad
económica Centroamericana.”
Bolsa de Comercio
Establecimiento público autorizado donde comerciantes o sus intermediarios, también los
particulares, y mas los agentes habilitados u oficiales particulares, se reúnen para concertar
negocios sobre mercaderías, que por lo común no están en el lugar o para convenir
determinadas operaciones mercantiles con valores públicos o cotizables y con documentos
de crédito.
Las bolsas surgidas de la costumbre de reunirse los comerciantes, ya en las plazas o en
tabernas y posadas, aparecen a mediados de la Edad Media y en la Edad Moderna una en
Brujas. Precedentes de las mismas son también las lonjas o casas de contratación.
(Guillermo Cabanellas)
Bolsa de Valores
La Bolsa de Valores Nacional es una entidad que proporciona el lugar, la
infraestructura y los mecanismos para realizar negociaciones con valores de una manera
eficiente. En ésta se centraliza y difunde información respecto a la compra y venta de
valores, garantizando pureza y transparencia en las operaciones. La Bolsa es un participante
activo en la modernización del sistema financiero que se dedica a ofrecer mayores
posibilidades y oportunidades a todo esfuerzo productivo, tanto para la inversión como para
el financiamiento o capitalización.
A la Bolsa acuden inversionistas que desean optimizar sus rendimientos con base a
información oportuna y completa, también acuden empresarios que buscan diversificar sus
fuentes de financiamiento para competir en el mercado.
La Bolsa nace para que estas operaciones se realicen en un sólo lugar, con el fin de
reunir toda la información de la oferta y demanda, para lograr establecer el precio real del
mercado.
Sociedades de inversión
Comúnmente conocidas bajo la denominación genérica de “investment trust” en los
países anglosajones , representa una variedad de las sociedades anónimas.
Un organismo financiero en el cual los fondos combinados de diferentes
participantes son invertidos en una diversidad de títulos o en otros bienes, con el fin de
obtener seguridad del capital a través de la distribución de riesgos, y de buscar un sólido y
provechoso empleo del capital rendido, evitando cualquier tipo de responsabilidad de
control, gestión o dirección que acompañarían la inversión a largo plazo.
La inversión puede ser tanto institucional (de entidades de crédito , de seguros etc)
como privada realizada por particulares. Pero también pueden los inversores agruparse o
agrupar sus capitales y realizar inversiones colectivas.
En nuestro país esta regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y
mercancías, en donde encontramos su definición: “las sociedades de inversión son aquellas
que tienen por objeto exclusivo la inversión de sus recursos en los valores (ver art. 2 ley del
mercado de valores) y están sujetas a las siguientes disposiciones:
o se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en
efectivo, de cincuenta mil unidades (ver art. 90 de la ley del mercado de
valores).
o Su capital es variable
o Las acciones que emitan podrán recomprarse sin necesidad de reducir el
capital social, y en tal caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
o Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se
encomiende a una sociedad gestora.
o Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro,
certificados de depósito u otros instrumentos financieros.
o Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
o Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de
recompra.
o Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con
la periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
o No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de
suscripción en la emisión de nuevas acciones.
Autorización especial:
-Empresas que quieran operar sólo temporalmente
-Plazo no mayor de 2 años
-Autorización del Registro
-Prestar fianza por $50,000.00
-Comprobar que esta debidamente constituida.
-Tener un mandatario con representación.
Sociedades offshore
El término “off-shore” nació en los Estados Unidos para designar a las personas
jurídicas de tipo financiero con domicilio legal fuera de las fronteras de este país. Muchos
bancos estadounidenses tienen subsidiarias Off-shore para llevar a cabo actividades que
están excesivamente reguladas, soportan una excesiva carga fiscal o están prohibidas bajo
las leyes estadounidenses. Lo que podríamos llamar “Industria financiera Off-shore”
(principalmente bancos, aseguradores y administradoras de fideicomisos) comenzó a
desarrollarse a partir de los años 50 de este siglo en pequeñas jurisdicciones autónomas,
cercanas a las costas de los Estados Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas.
Además de las sociedad off-shore de tipo financiero, es hoy frecuente la creación de otras
sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal que soportan las empresas en
América Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la inestabilidad política.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos
fiscales”, que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de
impuesto sobre la renta, impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase,
impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos
indirectos (casi únicamente derechos arancelarios). Prácticamente la única carga que
soportan las sociedades off-shore consiste en un impuestos anual por mantener actualizada
la incorporación o registro de la sociedad off-shore en el país sede.
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados y
dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad.
Actualmente, se reconocen internacionalmente como países o territorios útiles para este tipo
de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda,
Islas Vírgenes Británicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar,
Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio,
Mónaco, Panamá, Samoa Occidental.
Amortización de Acciones
Dentro de las formas de reducir el capital social en una Sociedad anónima, la
amortización de acciones es uno de los procedimientos reconocidos por la ley. Consiste esta
en la cancelación de un cierto número de acciones que pierden su calidad de títulos
representativos de partes del capital; pagándole al socio que sufre la amortización, el valor
contable de la misma. Para amortizar una acción es requisito indispensable que este
totalmente pagada, ya que, como se dijo, es una reducción de capital. El procedimiento
puede estar previsto en la escritura y constar en los títulos; o bien acordarse en una
asamblea general, en cuyo caso deberá hacerse un sorteo ante notario, para establecer que
socio sufrirá la amortización.
Al socio que se le amortizan las acciones, cuando es por sorteo, no debe quedar
eliminado absolutamente de los beneficios económicos que reporta la gestión económica de
la empresa, la ley ha previsto que puede acordarse de que se le extienda un título llamado
certificado de goce. Este certificado es un substituto de la acción y confiere únicamente
derecho a obtener dividendos y cuota de liquidación, derechos que pueden satisfacerse
después de que se hayan cubierto los de las acciones no amortizadas. Los derechos de voto
y de suscripción preferente no se adquieren con los certificados de goce.
Fusión y Transformación
Fusión:
La fusión es la reunión de dos o más sociedades que forman una nueva sociedad. Se
pueden fusionar sociedades por medio de integración o por medio de absorción.
*Integración: Cuando varias sociedades se fusion en una sola y desaparecen todas sin
excepción.
*Absorción: Cuando una de las sociedades fusionadas subsiste para absorber a las demás.
En ambos casos. las sociedades fusionadas a excepción de la que absorbe, entran en
estado de disolución, como acto previo a la fusión, y la nueva sociedad a aquella que ha
absorbido a las demás, adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.
Teorías que fundamentan la fusión:
-Teoria de la sucesión universal: sucede igual que en la sucesión de la persona individual, o
sea que el ente supérsite adquiere la universalidad patrimonial de las personas
desaparecidas.
-Teoría contractual: Esta teoría distingue el acto unilateral, en que cada sociedad de acuerdo
con su estructura particular, decide fusionarse yla suscripción del contrato de fusión,
después del trámite administrativo. Conforme a esta teoría la fusión de sociedades es un
contrato.
La fusión tiene efectos sobre los elementos personales y patrimoniales de la
sociedad, ya que con relación a los socios se produce la reunión de un solo grupo humano,
y con relación al patrimonio y el capital, se unifica en una sola unidad económica.
Transformación:
Doctrinariamente se dan los siguientes casos:
a) Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil.
b) Cuando se modifica su estructura constitutiva
c) La transformación del tipo de sociedad que es la única que reconoce nuestro Código
de Comercio, o sea cambiar de forma.
El artículo 262 establece que las sociedades constituidas conforme dicho código pueden
transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma
personalidad jurídica de la sociedad anterior, o sea que una sociedad colectiva se puede
transformar en limitada, una anónima en comanditaria, etc.
Los efectos que produce la transformación dependen del punto de vista que se tenga. En
primer lugar, si se acepta que la transformación de la sociedad extingue la personalidad
jurídica del ente transformado, la nueva sociedad cuenta con una nueva personalidad
jurídica. En segundo lugar, si la transformación es una simple modificación de la estructura
legal de la sociedad, que no afecta la personalidad jurídica ya existente en la sociedad
transformada, lo único que se obtiene es una investidura legal diferente. En Guatemala, las
sociedades continúan con la personalidad jurídica.
Prohibiciones:
a) Traficar por su cuenta
b) Tomar en interés propio o ajeno negociaciones del mismo género
c) Si lo hace principal se beneficia de las ganancias pero no participara de las pérdidas.
(arts. 263 –273 C.Com)
Dependientes
El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le liga,
generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito
Facultades:
a) Desempeñan constantemente gestiones propias del tráfico de una empresa o
establecimiento por cuenta y en nombre del propietario. (Trabajadores)
b) Realizan operaciones y perciben ingresos por ventas y servicio.
Dependientes viajeros: limitaciones deben constar en formulario utilizado para suscripción
de pedidos.
c) Recepción de mercadería o documentos por el dependiente se tendrá como hecho
por el principal.
Prohibiciones:
a) Delegar encargos sin consentimiento de sus principales.
b) Derogar o modificar condiciones de contratación o cláusulas impresas en
formularios.
c) Conceder prorrogas o descuentos no autorizados por el principal
d) Responden de daños y perjuicios frente al principal y frente a terceros.
(arts. 273 –278 C.Com)
Agentes de Comercio
El agente de comercio es un auxiliar que promueve o celebra contratos mercantiles
en nombre y por cuenta de un principal.
Los agentes pueden ser:
Agentes dependientes. cuando están a la orden directa del principal y de hecho forman
parte del personal de la empresa, estando ligados por una relación laboral y Agentes
independientes llamados también agentes representantes, que se caracterizan por funcionar
con empresa propia y ligados al principal no por una relación laboral, sino por una
mercantil que se materializa en el llamado contrato de agencia.
Agente exclusivo: se da cuando el comerciante instituye un agente con exclusividad, lo va a
representar en una zona o región determinada.
El agente tiene derecho a un porcentaje sobre los precios de los negocios
promovidos o celebrados, sobre todo si se trata de Agentes independientes.
(arts. 280 –291 C.Com)
Corredores
Es un auxiliar del comerciante que se caracteriza según Villegas Lara, por los
siguientes elementos: actúa en forma independiente y, por lo mismo tiene su propia
empresa; funciona habitualmente por impulso propio y previa autorización e inscripción en
el Registro Mercantil, y sus servicios devienen de un contrato entre corredor y particular,
conocido como contrato de corretaje.
Su función consiste en contactar a las partes interesadas en la celebración de un
negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas por relación, de colaboración, dependencia o
representación.
Características:
a) Pone en contacto a los interesados en la conclusión de un negocio sin estar ligado a
ninguna de ellas.
b) Actúa en nombre propio.
c) Para ejercer es necesario obtener autorización judicial, derecho de corretaje. no
autorizada puede fungir como tal según disposiciones del Código sin perjuicio de
las responsabilidades penales.
Obligaciones:
a) Responder de la identidad de las personas que contraten y asegurarse de su
capacidad (daños y perjuicios.
b) Ejecutar negociaciones encomendadas.
c) Proponer negocios con claridad, exactitud y precisión.
d) Asistir a la entrega de los objetos, material y de negocio
e) Responder en las operaciones de títulos de crédito de la autenticidad de la firma
f) Conservar muestra de las mercaderías
g) Expedir certificación de los asientos correspondientes
h) Extender lista firmada y completa de los títulos negociados
i) Anotar en el registro extremos esenciales de los contratos
j) Guardar secreto en todo lo que concierne los negocios que se le encarguen
k) Puede reservarse el nombre de un contratante frente a otro pero responde de la
celebración y cumplimiento del mismo.
l) Partes se obligan a pagarle si el negocio concluye por efecto de su intervención.
m) Si son varios corredores cada uno tiene derecho a una parte,
Prohibiciones:
a) Ejecutar negocios mercantiles por su cuenta o tomar interés en ellos.
b) Desempeñar oficio de cajero, tenedor de libros o contador, o dependiente.
c) Exigir o recibir remuneraciones superiores a las convenidas.
d) Dar certificaciones sobre hechos que no consten en asientos.
Libros de Corredores:
o Libros de registro: encuadernado y foliado en el que constan negocios
ejecutados;
o Libro donde se consigne nombre y domicilio de los contratantes. (materias y
condiciones del negocio.)
o Autorizado por el Registro Mercantil
o Registros no prueban verdad del contrato
o Tribunales pueden exigir su exhibición.
Bolsa de Valores
La Bolsa de Valores como institución es auxiliar del comerciante y del tráfico
comercial. Para Vivante, la bolsa sirve:
a) como centro de reunión de comerciantes para concluir contratos.
b) Como centros de publicidad comercial
c) Como centros en donde se fomentan nuevos usos mercantiles; y
d) Para fijar valores o mercancías y títulos valores de acuerdo a las leyes del
mercando.
Comisionista
El comisionista es un auxiliar cuya función, ocasional o habitual, consiste en
realizar actividades mercantiles por cuenta ajena.
La comisión puede provenir de un mandato otorgado en escritura pública o de un
acto verbal o escrito, pero en este último caso, el comitente debe ratificar la comisión antes
de que se realice cualquier negocio dentro de esa función. Si el comisionista actúa
habitualmente, debe obtener autorización conforme el reglamento respectivo y luego
inscribirse en el Registro Mercantil.
En su actuación, el comisionista puede manifestar que actúa en nombre de un
principal o simplemente hacerlo en nombre propio; si opta por lo segundo, la relación
jurídica resultante de su actuación no liga al principal. El comitente no tendría ninguna
acción contra el tercero, a menos que el comisionista le hiciera una cesión de su titularidad
frente al tercero.
El Comisionista tiene derecho a una remuneración por parte del comitente, la que se
fija al entablar la relación jurídica que la constituye; en caso contrario, se determinará
conforme los usos de la plaza en donde se realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el
comisionista al reembolso de los gastos en que incurra por el desempeño de la comisión.
-Reglamento para la obtención de licencia para ejercer las funciones de comisionista.
(Acuerdo Gubernativo No. M de E. 16-72)
Correspondencia y documentación
Todo comerciante individual o sociedad mercantil debe conservar en archivo
durante un mínimo de cinco años, los documentos de su empresa, salvo disposición legal en
contrario. Si el documento se refiere a actos o negociaciones determinados, pueden ser
destruidos pasado el tiempo de prescripción para las acciones que de ellos se derivan. El
archivo, custodia de valores, correspondencia, etcétera, se organiza según el buen criterio
del comerciante.
(Arts. 382-384 C.Comercio)
Prohibición de monopolios
Si algo niega la esencia del mercantilismo liberal y capitalista es el monopolio. Por eso
se legisla prohibiendo los monopolios porque éstos, además de anular la competencia,
colocan a la población en una posición que no tiene mas alternativa que negociar con el
monopolista.
Competencia desleal
según el artículo 362 del código de comercio: todo acto o hecho contrario a la buena fe
comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades mercantiles, se
considerará de competencia desleal y, por lo tanto, injusto y prohibido.
Actos desleales: (art. 363)
1. engañar o confundir al público en general o a las personas determinadas, mediante:
soborno de los empleados del cliente para confundirlo, utilización de falsas
indicaciones acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el empleo de
medios usuales de identificación para atribuir apariencia de genuinos productos,
propagación de noticias falsas, que sean capaces de influir en el propósito del
comprador
2. perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales
mediante: uso indebido o imitación de nombres comerciales, emblemas, muestras,
avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus
establecimientos; propagación de noticias capaces de desacreditar los productos o
servicios de otra empresa; soborno de los empleados de otro comerciante para
causarle perjuicios; obstaculización del acceso del a clientela al establecimiento de
otro comerciante; comparación directa y pública de la calidad y los precios de las
mercaderías o servicios propios, con los de otros comerciantes.
3. perjudicar directamente a otro comerciante con infracción de contratos
4. realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a
desviar la clientela de otro comerciante.
(Arts. 361-367 C. Comercio)
Elementos de la empresa
Los elementos de la empresa pueden ser de diversa índole: materiales o
inmateriales, la ley señala los siguientes en el artículo 657 del C.Com
a) El establecimiento: que constituye el lugar del mismo en donde tiene su asiento. Un
comerciante según la complejidad del comerciante, puede tener un establecimiento
principal y otros auxiliares, tanto para la sede como para las sucursales.
b) La clientela y la fama mercantil: La clientela es el conjunto indeterminado de
personas individuales o jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la
empresa. El aviamiento que es la perfecta organización es el hecho que genera la
fama mercantil.
c) El nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y del
establecimiento
d) Los contratos de arrendamiento> el propietario de una empresa mercantil puede
tener en arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa
misma calidad usaría otro tipo de bienes que son indispensables para el
funcionamiento de la empresa. Mientras estas relaciones estén vigentes forman
parte de la empresa, de manera que si ésta es transmitida, se entiende que se
trasladan esos vínculos jurídicos.
e) El mobiliario y la maquinaria
f) Los contratos de trabajo> en una empresa prestan sus servicios distintas personas
que se ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad
contraria del trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisión se
involucran los contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el
adquiriente se sustituye como nuevo patrono en la empresa vendida.
g) Las mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares. la mercadería se
produce para venderla, es un bien en constante renovación. Forman parte de la
empresa los crédito a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en
acreedor y tiene legitimación para pretender el pago. Dentro de este rubro se
comprende también otro tipo de valores como títulos de crédito relacionados con la
empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad
o bien separadamente; y, si no se expresa lo que se está enajenando, se entiende que son
todos los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de
invención, los secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las concesiones sólo
se transmiten por declaración expresa del titular.
Naturaleza Jurídica
Teorías :
a) Teoría atomista: posee ingredientes particulares que carecen de unidad jurídica, los
que mantienen su individualidad.
b) Teoría unitaria: la empresa es una entidad que debe de estudiarse como totalidad
que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teoría intermedia: la empresa es en principio, una unidad, pero también puede ser
considerada en sus elementos.
El Código de Comercio establece que la naturaleza jurídica de la empresa mercantil es
un bien mueble.
Transmisión de la empresa
Siendo la empresa Mercantil un objeto de negocios jurídicos definitivos o temporales
que se pueden dar mediante los siguientes contratos:
Compraventa de empresa: estas normas rigen para la donación y aportación de la empresa.
Transmitir una empresa en propiedad produce efectos especiales y se sujeta a formalidades
específicas. Si el vendedor es una sociedad, se sigue el procedimiento establecido para
fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deberá publicarse en el
Diario Oficial y en otro de mayor circulación, con dos meses de anticipación, el último
balance de le empresa por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
Efectos de la transmisión: el adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el
enajenante; el adquiriente se sustituye en los créditos a favor de su enajenante con motivo
del funcionamiento de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros,
circunstancia que no admite pacto en contrario; pero, para garantizar a los acreedores, el
enajenante sigue teniendo responsabilidad durante el año siguiente a la publicación del
aviso de transmisión. Por último, la transmisión obliga al enajenante a no ejecutar actos de
competencia desleal en contra del adquiriente; y durante cinco años no puede organizar otra
empresa que por su ubicación, objeto y demás circunstancias específicas, cause perjuicio al
movimiento comercial del nuevo propietario, salvo pacto en contrario.
Usufructo y arrendamiento de la empresa: constituyendo la empresa un bien productivo, se
puede transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda
propiedad del bien. El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario o como
arrendatario, tiene la obligación de conservar la organización empresarial con el fin de
garantizar los resultados de la gestión económica. Cuando la relación jurídica termina, se
hace una comparación entre los valores recibidos al inicio y los que se devuelven, y la
diferencia se compensará en dinero, lo cual obliga a recibir y entregar la empresa por medio
de un inventario.
Pignoración de la empresa
Copropiedad de la empresa
Marcas colectivas: son aquellas que usan las asociaciones en cualquiera de sus
manifestaciones; cooperativas, sindicatos, asociaciones gremiales y entidades públicas o
privadas, tengan o no establecimiento o empresa. También se entiende por marca colectiva
aquella que se adopta en relación a una empresa que funciona en una determinada
demarcación política territorial, con el fin de distinguir productos que resaltan la
importancia de esa demarcación.
El nombre comercial
Es el nombre propio de una persona individual, una creación de fantasía o la razón
social o denominación, que el sujeto comerciante usa para designar a una empresa o a un
establecimiento.
El artículo 49 del convenio prohíbe formar un nombre comercial con por ejemplo:
a) con nombres o patronímicos de personas que no sean los titulares de la empresa o
establecimiento
b) con términos idénticos o semejantes a otro ya inscrito por diferente persona,
siempre que se trate de actividades comerciales similares.
c) Cuando el nombre comercial sea igual a una marca registrada por diferente persona
y que designen actividades similares;
Antecedentes Históricos
En la última etapa de la Edad Media, cuando el trafico comercial se intensificó a
través del Mar Mediterráneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los
comerciantes y a las naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de
las negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas
circunstancias. Surgió entonces la necesidad de transportar dinero a través de documentos
que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en
efectivo. Así los banqueros empezaron a usar títulos de crédito que llenaban las necesidades
y los comerciantes encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en sus
transacciones comerciales de plaza y plaza. De ahí datan los principios que han inspirado la
existencia de los títulos de crédito.
Los títulos de crédito reciben este nombre por una tradición histórica que se remonta
muchos siglos atrás, derivado seguramente del que llevó el primero de dichos documentos,
que fue la letra de cambio , con la que acreditaba el girador, por el girado, una suma de
dinero que aquél le había entregado para que la hiciera llegar a un tercero, en diferente
plaza. En el fondo el girador tenía fe en el girado, al cual entregaba esa suma de dinero
porque creía que cumpliría sus instrucciones.
Concepto
Título de crédito es todo aquel título que se reciba comúnmente en pago, en las
transacciones comerciales, en lugar de moneda, sin que por lo mismo presente los atributos
de la moneda. (Derecho Galo)
Son aquellos que cumplen una función de crédito o una función de pago, sin que por
ello pueda entenderse que son operaciones que cumplen con los requisitos del crédito
bancario, o bien que son papeles considerables como moneda. (Derecho Mexicano)
Un documento sobre un derecho privado, cuyo ejercicio y cuya transmisión están
condicionados a la posesión del documento. (Joaquín Garrigues)
Son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autónomo que en
ellos se consigna y que están destinados a circular. (Arturo Fuente y Flores)
El artículo 385 del Código de Comercio dice que: son títulos de crédito los
documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo ejercicio y transferencia es
imposible independientemente del título. Los títulos de crédito tienen la calidad de bienes
inmuebles.
Para diferenciarlo de los demás títulos valores podemos decir que títulos de crédito
son títulos valores obligacionales o reales, que incorporan un derecho literal y autónomo
cuyo ejercicio o trasferencia es imposible independientemente del título, y que deben
cumplir con las formalidades legales establecidas. (ad solemnitate)
Características generales
a) Formalismo: Es un documento sujeto a una formula especial de redacción y debe
contener los elementos generales de todo título y los especiales de cada uno en
particular. La forma es esencial para que el negocio jurídico surja. También lo es en
el aspecto procesal pues el documento es eficaz en la medida que contenga los
requisitos que exija la ley.
b) Incorporación: El derecho es algo accesorio al documento, según esta característica,
el derecho está metido en el documento, esta incorporado y forma parte de él, al
transferir el documento se transfiere también el derecho. El derecho se transforma,
en algo corporal. Si un titulo se destruye, desaparece el derecho que en el se había
incorporado, pero no quiere decir que desaparezca la relación causal que generó la
creación del título de crédito, la que se puede hacer valer por otros procedimientos;
pero en lo que al derecho incorporado en el título se refiere, desaparece junto al
documento, sin perjuicio del derecho a pretender su reposición.
c) Literalidad: Los alcances del derecho que se encuentra incorporado en el título de
crédito se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello
no se puede oponer prueba alguna.
d) Autonomía: Tiene una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo,
precisamente por su incorporación. El tráfico del título es seguro por cuanto que,
frente al tercero de buena fe, no se pueden interponer, excepciones personales que
pudieron haber nacido de la calidad de sujetos anteriores que han intervenido en la
circulación del título de crédito. El título genera derechos y obligaciones
autónomas. Esto tiene que ver con la acción cambiaria, ya que se puede hacer valer
en contra de cualquier signatario, indistintamente.
Circulación
La forma de circulación se divide en:
a) Nominativos: el título se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un
registro de los títulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el
registro del creador.
b) A la orden: están emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediane endoso y
entrega del documento.
c) Al portador: no está emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por
cualquier tenedor. Circula por la simple tradición o entrega material del título.
Creación:
El signatario de un título de crédito queda obligado aunque el título haya entrado en
circulación contra su voluntad. El título existe desde el momento en que es creado,
independientemente de que haya o no voluntad para que circule. Las leyes que siguen la
teoría de la emisión, asientan que el documento nace hasta que entra en circulación; en
cambio, las que se basan en la teoría de la creación insisten en que el documento surge
cuando se suscribe.
Denominación
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.
El protesto
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de
aceptación, a su vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede
dispensarse de este acto, mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de
protesto. Éste debe constar en acta notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo
suplen, como: la razón puesta por un banco sobre el título en el que se hace constar la
negativa de pago, y la razón o sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los
cheques que se cobran por medio de esa dependencia.
Requisitos
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe
expresar con la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo
preste. La sola firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se
tendrá por aval.
Elementos personales
Los sujetos de un título de crédito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título)
Requisitos
El artículo 421 del C. de Comercio establece los requisitos que debe contener un endoso
estos son:
a) Debe constar en el título mismo o en hoja adherida a él.
b) De ordinario se extiende al dorso del título.
c) Debe contener el nombre del endosatorio, o sea la persona a cuyo favor se hace la
transferencia del título.
d) Hay que indicar la clase de endoso
e) Incluirá el lugar y la fecha: el lugar es importante para los efectos de leyes
aplicables y la fecha por si hubiera problema sobre la capacidad del endosante.
f) La firma del endosante o de la persona que firme a su ruego o en su nombre.
El Código de Comercio prevé la posibilidad de que se omitan algunos de los requisitos
que henos enumerado (endoso irregular), sin que por ello se anule la declaración de endoso;
si se omite el nombre del endosatario, cualquier tenedor legítimo del título puede llenarlo
antes de su presentación para la aceptación o el pago; si se omite la clase de endoso, se
presume que el título se transmite en propiedad ; si se omite la expresión del lugar, se
presume que el endoso se hizo en el domicilio del endosante, si se omite la fecha, se
considera que el endoso se hizo el día en que el endosante adquirió el título. (art. 422
C.Com)
El único requisito legal cuya omisión no es subsanable es la firma del endosante o de la
persona que firme a su ruego o en su nombre, pues la ley dispone que la falta de firma hace
que el endoso se considere inexistente. (art. 422 C.Com)
Elementos personales
*El endosante: Es la persona que transmite el título
*Endosatario: Es la persona quien lo recibe.
Clases de endoso.
a) Endoso en propiedad, regular, pleno o traslativo: Es el que, acompañado de la
entrega del título, transmite su propiedad y legitima para e ejercicio del derecho
incorporado. Es el endoso en propiedad el que fundamentalmente aparece
disciplinado en el Código de Comercio y el que produce los efectos de traslación,
legitimación y garantía. (art. 414 C. Com)
b) Endosos irregulares o limitados: Estos son endosos que presentan una falta en
alguno de los efectos (traslación, legitimación o garantía) o bien limitan dichos
efectos. Entre los endosos irregulares o limitados están:
*el endoso en procuración o de apoderamiento: Es el que únicamente autoriza al
endosatario a realizar actos de conservación y ejercicio del derecho en interés del
endosante. Esta clase de endoso se otorga incluyendo en su texto las cláusulas: “ en
procuración”, “por poder”. “al cobro”, u otra equivalente. El endoso en procuración
confiere al endosatario las facultades de un mandatario con representación para cobrar el
título judicial o extrajudicialmente y para endosarlo a su vez en procuración. El mandato
implícito en el endoso en procuración no termina con la muerte o incapacidad del endosante
y su revocación no produce efectos frente a tercero, sino desde el momento en que se anote
la cancelación del endoso en el título o se tenga por revocación judicialmente (Artículo 427
C. Com.) Esta clase de endoso es importante en las letras de cambio, ya que se facilita su
cobro; es de uso frecuente en el comercio internacional.
*el endoso en garantía: Es el que tiene por objeto dar el título en garantía prendaria de un
crédito o de una obligación de cualquier naturaleza. La relación de garantía se expresa en la
declaración de endoso con las cláusulas “en garantía” , “en prenda” u otra equivalente. El
endoso en garantía constituye un derecho prendario sobre el título y confiere al endosatario,
además de los derechos de acreedor prendario, las facultades que otorga el endoso en
procuración, o sea las necesarias para la conservación y el ejercicio del derecho
incorporado al título pignorado. El gravamen prendario de títulos de crédito no requiere
inscripción en el Registro de la Propiedad. Por el hecho de ser un derecho de prenda el que
adquiere el endosatario, no se le pueden oponer las excepciones que se hubieran podido
oponer a tenedores anteriores. (Artículo 428 C.Com)
*el endoso sin garantía: que es el que incluye en su texto la clásula “sin mi
responsabilidad”o su equivalente. (art. 426 C.Com)
Formas de aceptación
Aceptación obligatoria: Las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista deberán
presentarse para su aceptación dentro del año que siga su fecha. Cualquiera de los
obligados podrá reducir ese plazo si lo consigna así en la letra de cambio.
Aceptación potestativa: La presentación de las letras de cambio libradas a día fijo o a cierto
plazo de su fecha será potestativa; pero el librador, si así lo indica el documento, puede
convertirla en obligatoria.
La aceptación se hará constar en la letra de cambio misma, por medio de la palabra:
acepto, u otra equivalente, y la firma del librado. La sola firma del librado, será bastante
para que la letra de cambio se tenga por aceptada.
Efectos de la aceptación
Art. 461: La aceptación convierte al aceptante en principal obligado. El aceptante quedará
obligado cambiariamente aún con el librador; y carecerá de acción cambiara contra éste y
contra los demás signatarios de la letra de cambio.
19. El Protesto
Definición
El protesto debe contenerse en acta notarial que hará constar el hecho de la
presentación en tiempo del título de crédito y la negativa de aceptarlo o pagarlo, según el
caso. El protesto es obligadamente un acto notarial ya que se necesita la intervención de un
profesional con fe pública para que tenga validez. (art. 399 C.Com)
Requisitos
El protesto tiene sus requisitos específicos en:
Letra de cambio: art. 480 C de Com,
Cheque: art. 511 C de Com.
Forma de suplirlo
Los actos que por disposición de la ley suplen al protesto, son: la razón puesta por
un Banco sobre el título de crédito en que se haga constar la negativa de aceptación o de
pago; y la razón o sello que pone la Cámara de Compensación, en el caso de los cheques
que se cobran por medio de esa dependencia.
Naturaleza Jurídica
La obligación en general es una relación de Derecho personal y por buscar la
satisfacción de un interés beneficioso para el acreedor, se dice que es una relación de
Derecho personal de carácter patrimonial.
La relación jurídica consignada de un título de crédito se trata esencial y
naturalmente de una obligación, tal y como se concibe esta última dentro de la teoría
general de las obligaciones. La naturaleza jurídica de la obligación cambiaria es la
misma que la de la obligación en general.
Es una relación de Derecho de crédito (derecho personal), de un indiscutible
contenido patrimonial.
Toda obligación es en términos generales un cambio al porvenir de una fuente
onerosa, en donde hay prestaciones y contraprestaciones claramente determinadas.
Puede entonces concluirse que la obligación cambiaria es una relación de Derecho
de crédito de contenido patrimonial, por lo que se busca la traslación de capital
mediante el cambio de un documento representativo de capital por el mismo capital en
efectivo, ese cambio que deviene de una obligación unilateral.
Elementos
a) Elementos personales: El titular del derecho de crédito consignado en el
título, que recibe el nombre de “acreedor cambiario” y el titular del deber u
obligación consignado en el título y que recibe el nombre de “deudor
cambiario.” (son los mismos elementos personales principales de los títulos
de crédito)
b) Elemento objetivo: Es el comportamiento que deberá adoptar el deudor
cambiario. El objeto de la obligación cambiaria es el pago del importe del
título.
c) Naturaleza del vínculo: Esa prestación de dar y el consiguiente derecho a
exigirla, se hace posible gracias a una atadura existente entre los elementos
personales de la obligación cambiaria. Este vínculo, en este caso vínculo
cambiario, es de carácter unilateral, pues a un elemento personal de la
relación imponen solo derechos y al otro impone solo obligaciones.
Art. 398. Todos los signatarios de un mismo acto de un título de crédito se obligarán
solidariamente. El pago del título por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien
paga, respecto de los demás que firmaron en el mismo acto, sino los derechos y las acciones
que competen el deudor solidario contra los demás coobligados; pero deja expeditas las
acciones cambiarias que puedan corresponder contra los obligados.
Art. 426. El endosante contraerá obligación autónoma, frente a todos los tenedores
posteriores a él, pero podrá liberarse de su obligación cambiaria, mediante la cláusula, sin
mi responsabilidad, u otra equivalente, agregada al endoso.
Características
La característica esencial de los títulos valor es la de que no solo son documentos
probatorios, sino que además son constitutivos y dispositivos de los derechos que
consignan. En otras palabras, los títulos valor son documentos
a) Que llevan incorporados los derechos que confieren a sus legítimos tenedores, y
b) Que son necesarios para ejercitar y transmitir los derechos en ellos consignados.
Clases
a) Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una suma de
dinero (títulos de crédito)
b) Reales: atribuyen a su legitimo tenedor a disponer de bienes. (certificados de
depósito)
c) De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus frutos
(certificados de participación)
d) Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación
Emisión
Teoría de la emisión: El título tiene existencia jurídica hasta que entra en
circulación.
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo
librador. En este último caso el librador quedará obligado como aceptante, y si la letra fuere
librada a cierto tiempo vista, su presentación sólo tendrá el efecto de fijar la fecha de su
vencimiento.
Definición
Es un título de crédito a la orden, formal y completo que incorpora la orden
incondicional de pagar una suma determinada de dinero, a su legitimo tenedor, en el lugar y
tiempo en el establecidos.
Es un título de crédito por que una persona llamada “librador”, crea una obligación
cambiaria que debe pagarse a su vencimiento en la cantidad dineraria que se indique y a la
persona que se designe en el título o a la que resulte legitimada para cobrarla.
Es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro llamado
librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se indique o
sea el tomador o beneficiario o a la persona que en última instancia la tenga en su poder y
con el derecho a cobrarla.
Requisitos especiales
El artículo 441 del Código de Comercio señala que además de los requisitos que se
establecen en general para los títulos de crédito , la letra de cambio debe de contener:
a) La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero: que se debe
entender en el que tanto la orden de pagar una letra, como a obligación que se
origina de esa orden, no puede sujetarse a ninguna condición; y si así se hiciere, esa
condición se tendría por no puesta. Y en cuanto al derecho incorporado al título,
solo puede traducirse en el pago de una suma determinada de dinero.
b) El nombre del girado.
c) La forma de vencimiento: El elemento esencial del funcionamiento de las
obligaciones es el plazo. Este vencimiento puede presentarse en cuatro
modalidades: a) a la vista b) a cierto tiempo vista c) a cierto tiempo fecha d) a día
fijo.
Elementos personales
Se dividen en dos grandes grupos, los indispensables y los eventuales:
Indispensables
a) girador o librador: Se le llama también creador del título. Es la persona que suscribe
el documento, o sea quien crea la letra. Su firma es fundamental para la existencia
del título. (art. 386 inciso 5o. C. Com.)
b) tomador o beneficiario: Es la persona en cuyo favor se crea la letra; a su orden
existe la obligación cambiara, El nombre de beneficiario es elemento esencial en la
literalidad del documento porque por tratarse de un título a la orden, debe expresar
quien es el beneficiario. (art. 418 C. Com.)
c) girado: En la practica se le conoce como librado. Es la persona a quien se le ordena
que pague la letra, o sea contra quien se crea la letra. Su nombre debe aparecer en el
contexto del título. (art. 441 inciso 2o. C. Com.)
Eventuales
a)Endosatarios
b) Aval: Es la persona que garantiza el pago del documento mediante el aval
c) interventores
*Según Villegas Lara son sólo eventuales el avalista y el portador o poseedor actual, que es
la persona que tiene en su poder la letra al momento en que se cobra porque se la han
endosado y esta legitimada para recibir el pago.
Clases de vencimiento:
a) A la vista: Quiere decir que la letra se pagará en el momento en que la vea el librado
o sea cundo se le presenta. (art. 464 C. Com)
b) A cierto tiempo vista; La letra se paga en el tiempo que se fije en la letra, contado a
partir de la fecha en que la letra se vea. El vencimiento en este caso se determina
por la fecha de la aceptación, de manera que este acto es obligado y necesario para
que pueda determinarse la fecha de cumplimiento de la obligación.
c) A cierto tiempo fecha: Son aquellas en donde se establece que el vencimiento se da
un tiempo contado a partir de la fecha de la letra.
d) A día fijo: Es la forma más usual, en este modo de vencimiento la letra dice que
debe pagarse con fecha exacta de cobro y pago.
El protesto
Tiene una triple significación:
a) es el medio de prueba de la actitud negativa del librado o del aceptante que rehuyen,
respectivamente, aceptar o pagar la letra,
b) Es el medio de prueba también para precisar el estado de la letra en el momento del
protesto y determinar, consiguientemente, las personas obligadas.
c) Es requisito legal, en algunas legislaciones para ejercitar la accion cambiaria, sea
contra el aceptante, sea contra los obligados en vía de regreso.
23. El Pagaré
Definición
Titulo de crédito en virtud del cual una persona llamada suscriptor promete y se
obliga a pagar a otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo
determinado, con un interés o rendimiento.
Título de crédito mediante el cual el sujeto que lo libra promete pagar una cantidad
de dinero al beneficiario que se indique, sin que pueda sujetarse la obligación a condición
alguna. (Villegas Lara)
Requisitos especiales
(Art. 490 C.Com)
1. La promesa incondicional de pagar una suma determinada de
dinero.
2. El nombre de la persona a quien deba de hacerse el pago.
Formalidades
Los elementos de forma de este título son los siguientes:
a) Nombre del título: se coloca antes de iniciar la redacción general.
b) La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
c) Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago. Esta persona es el beneficiario,
o sea a favor de quien se promete pagar;
d) Suma determinada de dinero que se va a pagar. Al igual que en la letra de cambio
debe decirse que cantidad se adeuda por medio del título ; con la salvedad de que
esa suma pueda pagarse fraccionadamente mediante amortizaciones sucesivas. El
capital representado por el título puede devengar intereses convencionales si así se
pacta en el documento;
e) Lugar y fecha del cumplimiento de la obligación o ejercicio de los derechos que
genere el título. Estos elementos se expresan con claridad en el contexto del título
para evitar dudas en cuanto a la efectividad del mismo.
f) Otros derechos que el título incorpore. Pueden ser los intereses; el vencimiento del
plazo por la falta de pago de una amortización cando el cuando el cumplimiento sea
fraccionado; o incluso la renuncia al fuero domiciliar del librador para el caso de
una reclamación judicial proveniente del título;
g) Lugar y fecha de creación: Aun cuando la ley suple la omisión del lugar de
creación, es más técnico que este dato conste en el título. En cuanto a la fecha, no
debe faltar en interés del beneficiario; y sobre todo cuando se pactan intereses o
pago por amortizaciones. Estas amortizaciones se datan por medio de recibos que
extiende el beneficiario que tendrá en su poder el documento, el que es devuelto
hasta su total cancelación.
h) Firma del creador o librador;
24. El Cheque
Definición
Es el título de crédito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden
incondicional de pago a una institución bancaria (librado) para que contra la entrega del
propio cheque pague una suma determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido
el mismo (beneficiario).
Creación
El cheque solo puede librarse en Guatemala en contra de una institución bancaria,
con quien el librador ha celebrado un contrato de giro para poder hacerlo. El banco entrega
al depositante los talonarios ya impresos de los cheques, con el objeto de poder retirar parte
o todo el depósito; de manera que no hay creación libre como en otros títulos de crédito.
Forma
La formalidad del cheque se rige por el artículo 385 y 495 del Código de Comercio,
siendo los esenciales; a) la orden incondicional de pagar una suma de dinero y b) el nombre
del banco librado.
Requisitos formales del cheque
1. La mención de ser cheque, inserta en el texto del documento
2. El lugar y la fecha en que se expidió
3. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero
4. El nombre del librado
5. El lugar del pago
6. La firma del librador
Elementos personales
a) librado: Tiene como obligación: Obedecer la orden de pago, ya que los montos que
entrega no son propios ( si hay fondos, el librador tenga contrato, el pago no haya
sido suspendido, identidad de firmas, dentro de los plazos legales)
b) beneficiario: Tiene como obligación; presentar el cheque para su pago, dentro de
los plazos y las formas establecidas. Entregar el título (endoso en procuración al
Banco) Identificarse.
c) Librador: Es el obligado cambiariamente (el principal) con el beneficiario y
contractualmente con el librado. sus prestaciones deben ser realizar depósitos y
pagar.
Presentación:
a) Forma: El ejercicio del derecho consignado en un título de crédito requiere la
exhibición del mismo;
b) Tiempo: los cheques deberán presentarse para su pago dentro de quince días
calendario de su creación,
c) Modo: El modo en que ha de hacerse la presentación deberá legitimarse según sea el
caso; si el cheque es a la orden, el tenedor debe legitimarse con una serie
interrumpida de endosos; y el librado verificar la identificación del último
endosatario que lo presente, lo cual no es necesario si el cheque es al portador, ya
que es este caso donde la legitimación existe por la simple posesión.
d) Lugar: por regla general se hace frente al librado, que según nuestra legislación son
los bancos, en el artículo 503 del C. de comercio se establece que la presentación
puede hacerse en la cámara de compensación, y en este caso surtirá los mismos
efectos que la hecha directamente al librado.
e) Efectos del retardo de la presentación;
1. El de perdida del derecho de regreso contra los endosantes y avalista
2. Se presenta la posibilidad de que el cheque sea revocado de orden del
librador, es decir que la orden de renovación que no produce efecto mientras
transcurre el plazo legal de presentación, adquiere eficacia con posterioridad
al mismo.
3. El tenedor no tendrá derecho a la reclamación de los daños y perjuicios
establecidos en el artículo 507 del C. de Comercio
4. Así como tampoco se configurará la figura delictiva que preceptuá el art.
486 del C. de Comercio.
Pago:
a) forma: es necesario no sólo la presentación, sino que además sea pagado. Se permite
el pago parcial. (art. 506 C.Com)
b) Tiempo: los cheques deberán presentarse para su pago dentro de quince días
calendario de su creación, sin embargo puede hacerse el pago extemporáneo si
hubieren fondos suficientes. (art. 508 C. Com)
c) Modo: La orden de pago dada por el librador debe ser real y legítima, lo que el
librador confirma con la comprobación de la firma que el librador confirma con la
comprobación de la firma que el librador ha registrado.
d) Lugar: en los bancos o en la cámara de compensación
e) Casos en que el librado no esta obligado al pago:
1. el librador no ha constituido en su poder la suficiente provisión de fondos
quedando la obligación limitada a pagar hasta el importe del saldo
disponible,
2. Cuando el cheque no reúna alguno o algunos de los requisitos , siempre y
cuando estos no puedan ser llenados por el tenedor legitimo.
3. Cuando la firma del librador sea manifiestamente falsa o no coincide con la
que se signó en los registros del librado.
4. Cuando los datos consignados en el cheque se encuentren alterados, cuando
no coincidan las cantidades entre lo escrito en letras y números en las cuales
prevalecen las letras.
5. Cuando el librador haya notificado al librado, la pérdida o sustracción del
esqueleto o talonario de cheques
6. Cuando el tenedor del cheque, de acuerdo a la ley de su circulación, no se
encuentra legitimado para cobrarlo
7. Cuando tratándose de cheques a la orden no se identifique plenamente el
último tenedor,
8. Cuando haya disposición legal que lo libere de tal obligación,
9. Cuando haya orden judicial de no hacer efectivo el documento
10. Cuando los derechos incorporados en el documento ya han prescrito
11. Cuando el librador revoque el pago, después del plazo legal de presentación
Protesto
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del plazo fijado
para la presentación.
(art. 511 C. Com)
Penal: art. 496, párrafo tercer: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos
o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier
parte del cheque o usando indebidamente del mismo, será responsable del delito de estafa.
Naturaleza jurídica
La base de este título de crédito está ligado directamente a la existencia de las sociedades
mercantiles. El sujeto creador de los debentures sólo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad anónima,
contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no
sea anónima. Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable para
realizar sus actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad
ante la necesidad de poseer más fondos de inversión, pero no se tiene el propósito de
aumentar el capital social. La sociedad puede avocarse a una institución financiera y
obtener un préstamo, pero si la suma requerida es considerable, es muy probable que no
encuentre quién se la proporcione. Entonces, en defecto de eso, consigue el mismo
resultado (agenciarse de fondos), mediante la creación de los títulos denominados
debentures, de ahí el porqué de la creación de estos.
Elementos personales
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador – librado: Sociedad Anónima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista:Obtiene los títulos pagándolos a la sociedad
Características
1. El librador del título solo puede ser un almacén general de depósito.
2. El obligado es siempre el almacén.
3. El tenedor del título es el depositante
4. Es un título nominativo (para que circule el tenedor inicial puede hacerlo circular
mediante el endoso, entrega del título y cambio del registro en la persona del creador)
5. Contiene el contrato de depósito, contenido en machos prerredactados (contrato de
adhesión) aprobados por la Superintendencia de Bancos.
6. Requisitos del título:
a. nombre y dirección almacén emisor,
b. indicación clara y precisa que es o no un título transferible,
c. nombre y dirección de la persona a favor de quien se emite
d. descripción de los productos y mercancías depositadas
e. descripción de riesgos contra los que está asegurada la mercancía
f. indicación de mermas y deterioros a los que puedan estar sujetas las mercancías
g. tarifa de almacenamiento y otros cargos
h. valor de las mercancías
i. Declaración expresa que a la fecha de emisión del certificado, el producto o
mercancía se encuentra libre de gravámenes.
j. espacio para anotar monto del crédito directo por el almacén
k. espacio para anotar endosos y constancias de registros legales
l. condiciones para efectuar retiros parciales
m. expresión de que se han emitido certificados múltiples, si así fuera el caso
n. número, valor y fecha del bono de prenda
o. Número de resolución de la Superintendencia de Bancos que autorizó la creación
del título.
p. firma representante legal del almacén
7. Está liberado de la obligación de protesto, por lo que es un título ejecutivo para exigir el
cumplimiento de la obligación que contiene.
8. Se puede emitir en forma múltiple, si los bienes son genéricos y admiten cómoda
división, cada título ampara una parte alícuota de la mercadería.
9. El plazo (vencimiento) no puede exceder de un año pero puede prorrogarse.
10. El título es objeto de circulación, pero puede limitarse si se consigna que “NO ES
TRANSFERIBLE”. Sin embargo, cuando el almacén actúa como almacén fiscal, es
certificado será siempre no negociable.
Bono de Prenda:
Definición
Es un título de crédito expedido por un almacén general de depósito, que proviene de un
contrato de depósito con almacenes generales. Es un título representativo de mercadería o
producto, sin embargo no representa el dominio sobre la mercadería sino que únicamente
concerta una relación de crédito, de pagar una cantidad dada en mutuo y garantizada con un
derecho real prendario.
Características
1. Debe contener los siguientes requisitos:
a. nombre y dirección almacén emisor,
b. indicación clara y precisa que es o no un título transferible,
c. nombre y dirección de la persona a favor de quien se emite
d. descripción de los productos y mercancías depositadas
e. descripción de riesgos contra los que está asegurada la mercancía
f. indicación de mermas y deterioros a los que puedan estar sujetas las mercancías
g. tarifa de almacenamiento y otros cargos
h. valor de las mercancías
i. Declaración expresa que a la fecha de emisión del certificado, el producto o
mercancía se encuentra libre de gravámenes.
j. espacio para anotar monto del crédito directo por el almacén
k. espacio para anotar endosos y constancias de registros legales
l. condiciones para efectuar retiros parciales
m. expresión de que se han emitido certificados múltiples, si así fuera el caso
n. número, valor y fecha del bono de prenda
o. Número de resolución de la Superintendencia de Bancos que autorizó la creación
del título.
p. firma representante legal del almacén
q. Monto del préstamo otorgado y tasa de interés que devengue.
r. Número de registro del certificado de depósito con el tenga relación.
s. Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o consignar cualquier otra
modalidad.
2. Es nominativo.
3. La garantía es prendaria sin desplazamiento, ya que el acreedor no recibe el objeto
dado
4. En prenda, sino que sigue en poder del Almacén.
5. El creador del título es la sociedad depositaria, el almacén general, el obligado de título
es el depositante, ya que debe pagar la cantidad a la que se haya obligado por medio del
bono.
6. El bono puede emitirse en conjunto o independientemente, su plazo no debe exceder un
año, sin embargo el certificado puede ser prorrogado, se prorroga la prenda.
7. Es un título ejecutivo libre de protesto, el acreedor también puede seguir el
procedimiento de remate directo a través del almacén.
Características:
1. Su negocio subyacente es un contrato de transporte.
2. La posesión del título supone la de la mercadería representada, transfiere el dominio
sobre las mercaderías representadas.
3. Todo el tráfico jurídico que desee realizar con las mercaderías se puede hacer a través
del título.
Elementos Personales:
1. El porteador, fletante o transportador es la persona jurídica o individual que se dedica al
transporte, mediante una autorización estatal, es el creador de la carta de porte o
conocimiento de embarque.
2. El cargador es la persona que remite la mercadería a un destinatario específico o al
portador.
3. Consignatario o destinatario es la persona a favor de quien se expide el título, cuando es
nominativo, pero también puede ser al portador.
Circulación
Puede ser a la orden o al portador, según se expreso o no el consignatario. o destinatario.
Características
a.Su función es la de unir el contrato y el título de crédito en un solo documento, facilitando
las transacciones.
b.Es un título típico
c.Posee una doble función; a. Como factura, prueba la existencia de un contrato de
compraventa de mercaderias y b) como factura cambiaria, es un título de crédito
constitutivo de la obligación que cotra el comprador equivalente a todo o parte del precio
dejado de pagar.
d. Es un título abstracto y no causal. (art. 593 C.Com)
Elementos Personales
a. Librador-beneficiario: es el vendedor, quien crea la factura.
b. Librado-aceptante: es el comprador, quien está obligado a aceptar la factura que libra el
vendedor. Aunque la obligación de aceptar la factura se exceptúa en los siguientes
casos:
- Mercadería averiada, extraviada o no recibida, siempre que no sean transportadas
por su cuenta y riesgo.
- Defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderías.
- Si la factura no contiene el negocio jurídico convenido
- Por omisión de requisitos de forma que dan a la factura la calidad de título de
crédito.
Presentación
Aceptación
a. El vendedor libra la factura como consecuencia de la compraventa de mercaderías
que se han entregado real o simbólicamente.
b. La factura se envía al comprador, directamente o a través de tercera persona, para su
aceptación y posterior devolución.
Plazos
El comprador devuelve la factura aceptada, dentro de cinco días si en la misma plaza, y
dentro de 15 si es dentro de diferente plaza, la no-devolución se presume como no-
aceptación.
Pago
La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o por falta de pago.
Como este título implica la obligación de pagar una suma de dinero puede circular
mediante endoso.
El pago puede hacerse en abonos según lo establece el art. 595 C. Comercio y
asimismo indica que si el pago es realizado de esta forma debería indicarse además de
los requisitos que se establecen en los artículos 386 y 594, los siguientes:
1. número de abonos
2. la fecha de vencimiento de los mismos
3. El monto de cada uno
Los pagos parciales se harán constar en la misma factura, indicando asimismo, la fecha en
que fueron hechos. Si el interesado lo pide se le podrá extender constancia por separado.
Protesto
Puede protestarse en dos casos:
a. Por no-aceptación, deberá protestarse dentro de los días hábiles siguientes fijados
para el plazo de devolución de la factura.
b. Por falta de pago.
El acta debe levantarla el notario en el mismo título o en hoja adherida al mismo,
adjuntando los documentos que prueben el envío del mismo. En caso de no tener la factura,
se puede autorizar el protesto por declaración del vendedor o con una copia de la factura
fechada y firmada por el vendedor, cuando el acta se autoriza en la factura, no se puede
protocolizar.
29. El Vale:
Art. 607 CdeC.
Definición
Es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de la
otra, por el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
Características:
1. La obligación incorporada es de pagar una suma determinada de dinero.
2. La obligación se origina con la entrega de un bien o prestación de un servicio, por lo
que es un título causal, sujeto al negocio subyacente del que proviene.
3. No circula tanto como otros títulos.
4. Es semejante al pagaré, en términos generales, quien lo creó se reconoce deudor de
la obligación pecuniaria que el título contiene. , se diferencia del pagaré que este
título contiene el negocio subyacente
5. Puede ser endosado, abalado y debe protestarse para cobrarlo mediante acción
cambiaria o liberarlo de ese acto, expresamente.
6. Debe contener los requisitos generales a todos los títulos de crédito, y expresar la
causa que lo origina.
7. Existen de dos tipos, por bienes y por servicios.
Circulación
Este título no circula con la profusión con que lo hacen otros; pero puede ser util en
diversas transacciones comerciales de bienes o servicios.
Este puede ser endosado, avalado debe protestarse para cobrarlo mediante la acción
cambiara o liberarlo de este acto expresamente.
Definición:
Es un título de crédito que representa todo o una parte alícuota de un crédito garantizado
con derecho real hipotecario. La obligación está garantizada, con un derecho real de
garantía, lo cual le da mayor seguridad al beneficiario, y permite utilizarlo como un título
ejecutivo en vía de apremio.
Elementos Personales:
a. Emisor: puede ser una persona particular o una institución bancaria, según lo
establecido en la ley, se planifica una cantidad de dinero y el emisor la divide en
tantas cédulas como quiera colocar, los títulos se colocan en el mercado de valores,
y no se sabe con certeza quien resultará como acreedor.
Creación:
1. Otorgamiento de escritura pública en la que se constituye hipoteca sobre uno
o varios inmuebles, que garantizarán las cédulas emitidas.
2. Emisión de las cédulas, las que deben ser en su valor nominal de cien
quetzales o múltiplas de cien.
Requisitos y Formalidades
Deben contener
a. Valor nominal
b. Plazo
c. Porcentaje de interés
d. Régimen de Pago del capital e intereses
e. Fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia.
Requisitos y Formalidades
Los certificados pueden ser nominativos, a la orden o al portador. Si el bien
fideicometido es inmueble el certificado debe ser nominativo. Además de los requisitos
generales debe contener:
a. nombre del título
b. datos de la escritura constitutiva del fideicomiso y lo referente a la creación de
certificados fiduciarios
c. descripción de los bienes fideicometidos
d. facultades del fiduciario
e. valor de los bienes
f. derechos del tenedor del título, expresando el régimen de su ejercicio
g. firma del fiduciario y de la autoridad administrativa que intervenga en la creación
de los títulos
h. Plazo del certificado el cual no podrá exceder al plazo del fideicomiso que origina al
certificado.
Contenido: el tenedor del título de crédito, mediante la acción cambiaria directa puede
reclamar el pago: a. Del importe del título. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos
del protesto en su caso y los gastos del juicio. d. De la comisión de cambio entre la plaza en
que debería haberse pagado el título de crédito y la plaza en que se le haga efectivo, más los
gastos de situación.
El regreso extrajudicial
Letra de Resaca: El último tenedor de un título debidamente protestado o el obligado en la
vía de regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los demás signatarios,
mediante el abono en cuenta del importe del título más otros gastos y costas procesales o
girando a cargo del signatario y a la vista, otro título en su favor o e favor de un tercero.
Leer artículo 622 código de comercio.
Cancelación y reposición
Cancelar el título es dejarlo sin efecto, el derecho en él incorporado es extraído y el
título pierde su categoría. Se puede dar la cancelación o reposición por extravía, robo,
deterioro parcial o total del documento.
1. Títulos nominativos: Se debe solicitar su cancelación ante la persona que lleve el
registro de los títulos, sin necesidad de intervención judicial. También se puede
solicitar la reposición del título, el creador del título puede exigir que el tenedor que
garantice la cancelación o reposición del título.
2. Títulos a la orden o al portador: Si se deterioran de manera que se haga imposible
su circulación, pero se conservan sus datos esenciales, se puede solicitar su
reposición, esto se hará judicialmente por la vía voluntaria, a costa del tenedor,
quien debe devolver el título deteriorado al principal obligado, si esto sucede los
signatarios están obligados a repetir su firma en el nuevo título, pudiéndola hacer el
juez en su rebeldía. Si se trata de extravío, robo o destrucción total y el título es al
portador, no hay cancelación, ni reposición, porque la posesión legitima la
propiedad sobre el documento, el que tiene en las manos el título será el propietario
y no se puede probar un hecho que desvirtúe la legitimidad de la posesión, lo único
que puede hacerse es avisar al emisor y si transcurre el término de la prescripción y
no es cobrado por tenedor de buena fe, quien lo perdió puede recuperar su valor. En
el caso de los títulos a la orden, pueden ser cancelados o repuestos judicialmente en
la vía voluntaria, realizando las siguientes diligencias:
a. Informar al librado o aceptante sobre la pérdida o destrucción, con el fin de
que no lo acepte o no lo pague, la ley establece que se debe hacer saber
dicha información en forma auténtica, por lo que debe intervenir un notario.
b. Solicitar al juez que conoce, que prohíba la aceptación o pago del título. Si
el título ya fue aceptado y solo está pendiente de pagar, esta medida se
acepta sin necesidad de prestar fianza.
c. Avisar al librado y al último endosatario, sobre la pérdida del título.
Para conocer el asunto será competente un juez de primera instancia por tratarse
de diligencias voluntarias.
Procedimiento
1. El interesado en la cancelación o reposición presentará su solicitud cumpliendo los
requisitos del artículo 636 del CdeC.
2. El Juez debe hacerlo saber a la persona que se señale como signataria del título
3. El actor puede solicitar se suspenda el cumplimiento de las obligaciones contenidas
en el título, el juez accederá si el actor otorga garantía suficiente.
4. El juez orden la publicación de un extracto de la solicitud en el Diario Oficial y en
otro de mayor circulación en el país.
5. Transcurridos 30 días de la publicación, si no hay oposición se dictará resolución
que resuelva la solicitud.
6. Lo resuelto causa ejecutoria 30 días después de la fecha de notificación, si el título
hubiera vencido; Si no ha vencido aún, 30 días después de su fecha de vencimiento.
Concepto: Es una relación entre dos personas, de las cuales, una llamada deudor, está
comprometida a realizar una prestación a favor de otra llamada acreedor.
En el derecho Mercantil destaca el aspecto objetivo de la obligación y su modalidad
económica, lo que se busca es la utilidad patrimonial.
Mora Mercantil
Constitución en mora: Los requisitos de la mora en el ámbito civil son:
- vencimiento de la obligación
- Falta de prestación por culpa del deudor e interpelación del acreedor.
En el derecho mercantil se omite el requisito de la interpelación del acreedor respecto a los
contratos que tuvieren día señalado para su cumplimiento, por voluntad de las partes o de la
ley. En este caso, los efectos de la morosidad empiezan el día siguiente del vencimiento
del plazo.
En los casos que no exista plazo, la mora comienza el día que el acreedor interpela
judicialmente a la deudor o levanta protesto con la intervención de un notario
Embargo:
En caso de embargo de la cosa retenida, el acreedor que la retiene tendrá derecho a:
1. conservar la cosa en carácter de depositario judicial.
2. ser pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en razón del
contrato que originó su crédito.
3. ser pago con prelación al embargante, si la creación del crédito del embargante es
posterior a la retención.
Obligaciones:
El que ejerce la retención deberá pagar costas, daños y perjuicios, si:
1. no demanda dentro del término legal
2. se declara improcedente la demanda.
Requisitos de la propuesta:
- Elementos esenciales del contrato: o al menos los criterios para su
determinación, la propuesta debe ser completa, el anuncio de mercancías,
exhibición o envío de listas de precios no tienen calidad de propuestas
cuando no van acompañadas del dato de precio, cantidad, etc.
- Dirigida a la conclusión de un contrato: debe existir intención de obligarse.
- Dirigida a persona determinada o indeterminada (ad in certam personam)
puede ser a persona cierta o a persona que no se haya determinado aún (al
público en general).
- Duración: la oferta debe mantenerse por algún tiempo, no puede ser
indefinidamente.
Teorías:
a. Teorías Extremas:
1. Teoría de la Declaración: considera suficiente la declaración de la
voluntad de aceptar la oferta aunque esta no se comunique.
2. Teoría del Conocimiento: no basta la aceptación, sino que debe ponerse
al ofertante o proponente en conocimiento de la misma.
b. Teorías Intermedias:
1. Teoría de la Expedición: debe emitirse la aceptación, aunque el oferente
no la haya recibido (por ejemplo: haberla colocado en el correo).
2. Teoría de la Recepción: basta con el hecho de recibir la aceptación,
aunque el oferente aún no la haya conocido, es decir que no se haya
enterado de su contenido.
Cláusula Compromisoria
(Art. 671) En materia mercantil un contrato puede dirimirse en un juicio arbitral sin
necesidad que la cláusula compromisoria conste en escritura pública.
Contrato de adhesión
Es aquel contrato en el que la totalidad de su texto es redactado por una de las partes
y la otra no puede realizar cambios al mismo, solamente se adhiere al mismo.
Generalmente se encuentra redactados en formularios, al respecto el Art. 672 del CdeC.
Establece:
1. Deben interpretarse, en caso de duda, en sentido favorable para la parte que no
lo redactó.
2. Cualquier renuncia a derechos solo será válida si aparece subrayada o en
caracteres más grandes o diferentes al resto del texto.
3. Las cláusulas que se adicionen prevalecerán sobre las del formulario, aún
cuando éstas no se hayan dejado sin efecto.
Elementos
a. Personales
Vendedor: Está obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta,
debe entregar la cosa al comprador, realizando los actos necesarios para que se de la
entrega.
1. Entrega:
- Para que la cosa se considere entregada no es necesario preciso poner la cosa
en posesión del comprador, implica la simple puesta a disposición de la
mercadería vendida.
- Si el comprador desea recibir la cosa en una plaza distinta de la del
vendedor, se denomina venta de plaza a plaza , a falta de pacto el vendedor
no está obligado a llevarla al domicilio del comprador, cosa se entrega en el
lugar en el que se encuentra al momento de la celebración del contrato, la
entrega tiene lugar en el domicilio del vendedor. Cuando aparece la figura
del porteador, se llama venta con expedición, en este caso la puesta a
disposición se entiende desde el momento que la mercadería se consigna al
porteador, en ese momento el vendedor se libera de su obligación y el riesgo
se traslada al comprador.
- Cuando se ha pactado la entrega de una cantidad determinada de mercadería
en un plazo fijo, el comprador no está obligado a recibir una parte menor, ni
aún bajo promesa de entregar el resto.
- Si no se pactó plazo para la entrega, el vendedor debe poner la mercadería a
disposición del comprador, dentro de las 24 horas siguientes al contrato.
2. Saneamiento:
- Por la venta de mercadería defectuosa (por vicio, defecto de calidad o
cantidad) o que no reúne las condiciones esperadas, se debe rescindir el
contrato o indemnizar al comprador (a elección de éste).
- El vendedor puede exigir que en el acto de la entrega se haga un
reconocimiento en cuanto a la calidad y cantidad de la mercadería, debiendo
hacer los reclamos en ese momento, en el caso de cosas embaladas se podrá
reclamar dentro de los 15 días siguientes a su recepción (Art. 705 CdeC).
1. Del Comprador:
a. Falta de pago del precio estipulado, al contado o en los plazos pactados: Si
el pago era al contado, el vendedor tiene derecho a no entregar la
mercancía, ya que las prestaciones deben ejecutarse simultáneamente. Si el
pago era en plazos, el vendedor tiene que entregar la cosa y esperar para
cobrar el precio a que termine el plazo. En todo caso, el derecho del
vendedor es el del acreedor de una deuda de dinero.
b. Rehúse o demora en la recepción de la mercancía: La recepción de la
mercadería es un derecho y obligación del comprador, a colaborar con el
vendedor. Se debe distinguir entre:
- Rehúse: Debe distinguirse si es con justa causa o sin justa causa, si existe
justa causa, no se producen las consecuencias del incumplimiento ya que es
porque existen vicios en la cosa que se entrega; en el segundo caso, el
vendedor puede exigir el cumplimiento del contrato o la resolución del
mismo.
- Demora: se prevé el depósito de la mercancía pero no concede al vendedor
la rescisión del contrato.
b. Reales
Son la cosa y el precio La cosa son las mercaderias. Objeto: Pueden ser cualquier cosa
mueble e inmueble, corporal e incorporal, fungible, las mercaderías son el objeto más
frecuente de la compraventa mercantil (son cosas genéricas, se determinan por el
número, peso o medida).
Precio: Es el elemento esencial de la compraventa, consiste en dinero o algo que lo
represente, es el equivalente económico de la mercadería vendida.
c. Formales
La forma del contrato de compraventa varía según la mercadería enajenada. Si es un
vehículo, la escritura pública es necesaria en la mayoría de los casos; si se trata de un
televisor, se hace por documento privado con firmas legalizadas; la compra de un
pantalón, por una simple factura; la compra de un refresco es verbal. No hay una
formula general, depende del negocio en particular.
Características
Es un contrato;
1. consensual
2. bilateral
3. traslativo de dominio
4. oneroso
5. conmutativo
Modalidades
Compraventas Especiales:
a. Ventas sobre muestras: es una venta pura, no condicionada, se pacta en la confianza
de que la mercadería vendida tendrá las mismas propiedades de la muestra.
b. Venta salvo aprobación: el comprador puede rescindir el contrato, si una vez
examinados los géneros estima que no le convienen.
c. Venta a ensayo: el arbitrio del comprador es limitado, porque si el ensayo da un
resultado satisfactorio, el comprador no puede rechazar la mercadería, el vendedor
deberá demostrar que el ensayo ha sido satisfactorio.
*VENTA FOB: free on board, el vendedor es responsable solo al poner las mercancías en
el barco (o cualquier medio de transporte).
El vendedor cumple su obligación de entregar la cosa, al depositarla a bordo del buque u
otro vehículo, en el lugar y tiempo convenidos . A partir de ese momento se trasladan los
riesgos al comprador .
*VENTA CIF: cost insurance and freight, el costo, seguro y flete están incluidos dentro del
precio.
Es aquella en la que el precio de la mercadería comprada incluye el costo, el seguro y el
flete el vendedor tiene obligación de:
a. contratar y pagar el transporte
b. tomar y pagar el seguro por el valor total de la cosa objeto del contrato
c. entregar al comprador o a la persona indicada los documentos correspondientes
(póliza o certificado)
Es aquel por medio del cual una parte (suministrador o proveedor) se obliga
mediante un precio, a realizar a favor de otra (suministrado), prestaciones periódicas o
continuadas de cosas muebles o servicios. (Art. 707 CdeC.)
Elementos
a. Personales:
Suministrador o proveedor: persona física o jurídica obligada a entregar las
cosas muebles o prestar los servicios en forma periódica y continua.
Suministrado: persona física o jurídica que recibe el suministro (cosas muebles
o se prestan los servicios) y que como contraprestación da un precio por ellos.
b. Reales:
* Suministro (Cosas Muebles o Servicios): el objeto del suministro debe estar
determinado en el contrato, debe tener un valor, energía y fuerzas susceptibles
de apropiación; deben ser cosas fungibles o consumibles que pasan a ser
propiedad del suministrado; puede tratarse de cosas no necesariamente iguales
cuantitativa ni cualitativamente.
Si no se pacta la cantidad de cosas, se debe entregar el suministro de acuerdo
a las necesidades normales que tenía el suministrado al momento de
celebración del contrato.
* Precio, contraprestación. Se puede determinar por unidad o por cantidades
determinadas. En el caso del suministro periódico con cada entrega se realizará
el pago. Si el suministro es continuado y no se hubiere pactado, se estará a los
términos y plazos de uso y costumbres.
Características
1. De tracto sucesivo: la característica esencial es su periodicidad ( reiteración de las
prestaciones en plazos regulares y continuidad (no interrupción del suministro,
entregas ininterrumpidas).
2. Es un contrato típico o nominado, regulado por el CdeC. Guatemalteco.
3. Consensual, se perfecciona por el consentimiento de las partes
4. Informal no existen formalidades para su celebración
5. Conmutativo: las prestaciones son ciertas
6. Bilateral.
7. Principal o accesorio (a otro contrato que acarree el de suministro)
8. Es un contrato de empresa, ya que asegura la rápida satisfacción de las necesidades
del sujeto suministrado.
9. Exclusividad: a favor del sujeto activo (suministrante o suministrador) o del pasivo
(suministrado), es una característica accidental puede o no darse.
Incumplimiento:
Si el incumplimiento es por parte del suministrador o suministrante, de una de las
prestaciones aisladas y es de tal importancia que haga presumir que las prestaciones futuras
no se ejecutarán oportunamente, puede darse por terminado el contrato.
Si el suministrado incumple alguna de sus obligaciones, el suministrante no puede
suspender la ejecución del contrato, sin dar aviso anticipado.
Extinción:
1. Por vencimiento del plazo para el que fue acordado.
2. Si no se pactó plazo las partes podrán denunciar el contrato, dando aviso con
la anticipación pactada o en su defecto, noventa días antes.
Modalidades
El suministro es tratado como una modalidad de la compraventa, sin embargo en
nuestra legislación no existe argumento par confundirlo con otro, ya que es un contrato
típico y autónomo.
Existe el suministro de bienes y el suministro de servicios.
Elementos
1. Personales:
a. Concedente o tradens: es el obligado a entregar los bienes muebles al
accipiens, conserva la propiedad de los bienes y tiene derecho a recibir el
precio acordado por los mismo o a que se le restituyan.
b. Concesionario o accipiens: es el obligado a devolver las cosas en el tiempo
acordado o pagar su precio, el cual se pacta al momento de la entrega, dentro
de ese tiempo puede disponer de las cosas como si fueran propias, puede
vender los bienes, adquirirlos para sí o restituirlos.
2. Reales:
a. Cosas Muebles: bienes muebles que no sean registrables, pero debe ser
posible su individualización.
b. Precio estimado o aestimatio: la contraprestación que deberá dar el accipiens
al tradens, si no devuelve las cosas en el tiempo determinado, el precio se
determina al momento de la entrega de los bienes.
3. Formales: No esta sujeto a formalidad alguna y sobre todo en mercaderias de uso
diario se concerta de palabra, basados en la confianza comercial. Si se trata de
consignar mercaderías sujetas a registro tendría que formularse el contrato en
escritura pública e inscribirse en el Registro de la Propiedad con el objeto de que el
consignatario estuviera en capacidad de transferir la propiedad y con base en el
poder de disposición que tiene.
Efectos:
El tradens conserva la propiedad de las cosas entregadas ya que solamente transmite el
derecho de disponer de ellas.
Cuando el accipiens paga el precio estimado por ellas, recibe la propiedad de la cosa, como
consecuencia las cosas entregadas continúan en el patrimonio del tradens, después del
momento de entrega, con los siguientes efectos:
a. Quiebra o concurso del accipiens: las cosas no forman parte de sus activos.
b. Embargos o secuestros: los acreedores del accipiens no pueden embargar los bienes
recibidos por él.
c. Quiebra o concurso del tradens: los bienes forman parte del activo del concurso,
debiendo reintegrarse.
d. Acreedores del tradens: pueden embargar los bienes entregados al accipiens, pero
no se le podrá negar la opción de pagar por los mismos y adquirirlos, en cuyo caso
el embargo se traslada al precio pagado por ellos.
Características
1. Es un contrato típico o nominado (Art. 713 CdeC).
2. bilateral
3. oneroso
4. real
5. no formal
6. de disponibilidad de cosas ajenas
Modalidades
No debió llamársele contrato estimatorio, si no contrato de consignación. Los autores
españoles desarrollan este contrato como compraventa porque hay transferencia de
propiedad, lo cual Villegas Laara considera un error porque la transferencia del dominio no
necesariamente debe proveneir de un contrato de esa naturaleza.
Características
1. es un contrato real
2. bilateral
3. oneroso
4. conmutativo
5. principal o accesorio
6. intuito personae (confianza en el depositario).
Modalidades
Clases de depósito:
1. Por la retribución:
a. Retribuido: casi en todos los casos
b. Gratuito: en casos excepcionales.
2. Por su objeto:
a. de dinero
b. de títulos valores
c. de mercancías en general
3. Por la forma de constituirse los depósitos de numerario:
a. con o sin especificación de monedas
b. abiertos y cerrados o sellados
4. Por las obligaciones del depositario:
a. simple
b. administrado, cuando se trata de títulos valores o documentos que
devenguen intereses.
5. Según su contenido:
a. Regular: su contenido típico es conservar la cosa y devolverla con sus
aumentos al depositante, la restitución pone fin al contrato. La
responsabilidad del depositario en cuanto a la conservación de la cosa es
amplia, ya que por la retribución que recibe debe tener especial cuidado en
asegurar la misma, será responsable por los daños causados por malicio o
negligencia, así como por los causados por la naturaleza o vicio de las cosas.
En el caso de depósito de dinero ya sea con especificación del numerario o
se entreguen sellados.
b. Irregular: Cuando el depositario hace suya la cosa recibida, limitándose su
obligación a devolver una cantidad igual. Esto surge en el depósito de cosas
fungibles, el depositario adquiere su propiedad y puede consumirlas,
devolviendo al final otras de la misma especie y calidad.
Depósitos Mercantiles Especiales:
A. Depósito en almacenes generales de depósito: (según el tema 26)
B. Depósitos Bancarios: Es un depósito irregular, se transmite la propiedad del dinero,
con la obligación de restituirlo.
*Deposito civil; cuando el negocio se rige por el contrato de deposito del Contrato Civil,
depósito mercantil cuando se trata de un negocio mercantil y deposito bancario que también
es mercantil cuando se hace por medio de una institución bancaria; y deposito judicial
cuando lo ordena un juez.
Naturaleza Jurídica:
Es un contrato definitivo que se perfecciona por el consentimiento, del cual surge una
disponibilidad de cierta suma de dinero a favor del acreditado.
Características:
1. consensual
2. oneroso
3. bilateral
4. de tracto sucesivo
5. principal
6. conmutativo
Elementos:
1. Subjetivos:
a. Acreditante: o acreedor es la persona que se obliga durante determinado
tiempo a poner a cierta cantidad de dinero a disposición del acreditado, es
una institución bancaria o financiera.
b. Acreditado: persona individual o jurídica, que disfruta de las cantidades
puestas a su disposición durante el tiempo pactado, contra su devolución en
el principal e intereses.
2. Objetivos:
a. Cuantía: debe establecerse una cuantía máxima, a la que el acreditante está
dispuesto a obligarse.
b. Plazo: se refiere a la duración del contrato es decir, el tiempo por el cual
estará disponible el crédito; también se refiere al plazo para reintegrar el
dinero, (Art. 726 CdeC.) si no se estableció plazo, deberá hacerse dentro de
los tres meses que sigan a la extinción del plazo para la utilización del
crédito
El acreditante puede dar por vencido el plazo anticipadamente previo aviso
al acreditado. (Art. 727 CdeC)
Cuando no se estipula plazo para la utilización del crédito, cualquiera de las
partes puede darlo por vencido en forma unilateral notificando a la otra por
medio de notario (Art. 728 CdeC.)
c. Utilización: debe establecerse en qué forma va a utilizarse el crédito.
d. Remuneración: Consiste en las comisiones, por la disponibilidad del crédito.
El acreditado deberá pagar la comisión fijada aunque no disponga del
crédito, los intereses se causarán únicamente sobre las cantidades de las que
efectivamente se dispuso, y sobre las pagadas por su cuenta (Art. 722
CdeC.)
e. Garantías: para cumplir las obligaciones, puede ser la suscripción de un
pagaré.
Clases de Apertura:
1. Por el objeto:
a. De dinero: mediante desembolsos de numerario a favor del acreditado,
consisten en entregas físicas de dinero.
b. De firma: se utiliza la capacidad de crédito del banco, como suscriptor del
documento y posibilita al acreditado para procurarse recursos.
2. Por la forma de disposición
a. Simple: Cuando la utilización de fondos puestos a disposición agota para el
acreditado su derecho y satisface, en consecuencia la obligación del
acreditante.
b. Rotatoria: También llamada de cuenta corriente, confiere al acreditado
hacer reembolsos durante la vigencia del contrato, reponiendo con ellos el
saldo o las sumas disponibles a su favor; por lo tanto si utiliza la totalidad
del crédito pero lo reembolsa, de nuevo puede disponer de la suma a su
favor.
Contrato de Descuento
Concepto:
Es el contrato por medio del cual se realiza una operación mercantil por medio de la
cual una persona llamada descontatario, transfiere a otra llamada, descontador, un crédito
de vencimiento futuro, y éste pone a su disposición el crédito previa deducción de una suma
fijada de común acuerdo.
Naturaleza Jurídica:
Es una operación de crédito, en la que existe una relación cambiaria entre dos personas, en
la que la primera transmite a la segunda un crédito de vencimiento futuro por una suma de
dinero menor a la misma suma.
Características:
1. consensual
2. bilateral
3. oneroso
4. conmutativo
5. principal
Elementos:
1. Subjetivos:
a. Descontatario: es la persona que transmite el crédito de vencimiento futuro y
recibe a cambio una suma menor a la original, tiene la obligación de
responder al pago del crédito transferido, salvo pacto expreso en contrario.
b. Descontador: es la persona que recibe el crédito de vencimiento futuro y a
cambio de una suma menor a la del mismo.
2. Objetivo:
Crédito de vencimiento futuro (objeto)
Valor del crédito (real)
Naturaleza Jurídica:
Es un contrato con perfiles propios, por lo que tiene su propia naturaleza, no se trata de un
mutuo, ni una novación, ni un mandato.
Definición de Remesa:
Es todo envío de cualquier tipo de mercancía que haga un comerciante a otro por cualquier
conducto y que no se pague inmediatamente, sino que se anote como crédito en una cuenta
especialmente abierta para ello.
Elementos:
1. Subjetivo:
Los cuentacorrentistas no son deudores ni acreedores, ya que la relación de crédito no
existe si no hasta que finaliza el contrato. Son participantes del negocio cuya sucesión
periódica finalizará en un crédito líquido y exigible a favor de uno de ellos. Ambos están
obligados a enviar las remesas que se les solicite; y tienen derecho a solicitar las remesas
que necesiten. (Obligaciones recíprocas, que existen a lo largo del contrato).
También tienen otra clase de obligaciones y son las que resultan a la finalización del
contrato, cuando se determina el saldo, y se determina también quien es deudor y quien
acreedor, estas obligaciones consisten en:
- Cubrir el saldo a la vista, que se constituye en un crédito exigible y ejecutable.
- En caso de que el cuentacorrentista deudor haya incluido un crédito garantizado
con prenda o hipoteca, quedará liberado cuando se haga efectiva la garantía por el
importe del crédito garantizado.
2. Objetivo: Remesas recíprocas entre los cuentacorrentistas. Existencia en la
contabilidad de un comerciante de una cuenta corriente de a otro, quien a su vez
tenga una cuenta corriente del primero, no es prueba suficiente para que se presuma
que existe el contrato (Art. 735 CdeC.)
3. Formal: Debe constar por escrito ya que la
Contrato de Reporto :
Concepto:
Es aquel por medio del cual, el reportador adquiere por una suma de dinero la
propiedad de títulos de crédito y se obliga a transferir al reportado, la propiedad de otros
tantos títulos de la misma especie, en el plazo convenido, contra reembolso del mismo
precio, que podrá ser aumentado o disminuido de la manera convenida.
Características:
1. oneroso
2. bilateral
3. real: se perfecciona con la entrega cambiaria de los títulos
4. principal
5. conmutativo
6. traslativo de dominio
Elementos:
1. Subjetivo:
a. Reportador: es quien adquiere la propiedad de los títulos de crédito.
b. Reportado:
2. Objetivo:
a. precio (aumentado o disminuido)
b. plazo: según sea convenido
c. títulos: pueden ser acciones o títulos de crédito.
3. Formales: Debe constar por escrito y debe contener lo siguiente:
a. nombre del reportador y del reportado
b. clase de títulos dados en reporto
c. datos necesarios de los títulos para su identificación
d. término fijado para el vencimiento de la operación
e. precio o la manera de fijarlo
Derecho a opción:
Si los títulos atribuyen un derecho de opción que deba ejercitarse durante el reporto,
el reportador tiene la obligación de ejercitarlo por cuenta del reportado, pero éste debe
proveerlo de fondos suficientes dos días antes, por lo menos, del vencimiento del plazo
señalado para el ejercicio del derecho opcional.
Naturaleza Jurídica:
El documento o título que representa la carta orden de crédito no es un título de crédito, no
necesita aceptación, no es protestable, ni confiere derecho alguno al tenedor en contra del
destinatario, es un título impropio.
Características:
1. Bilateral
2. Oneroso
3. Conmutativo
4. Principal
Elementos:
1. Subjetivo
a. Dador: es la persona que emite la carta-orden de crédito. Si el valor de la carta es
pagado total o parcialmente, este queda obligado frente al destinatario
b. Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crédito, no tiene
obligación de cumplir la orden, es libre de acatar o el requerimiento.
c. Tomador o beneficiario: persona a cuyo favor se emite la carta orden de crédito. Si
recibe alguna cantidad adquiere la obligación de pagarle al dador, la suma recibida
mas intereses, la obligación es exigible desde que el dador le pague al destinatario,
salvo pacto contrario. Si el tomador, para obtener la carta, hubiere entregado el
monto al dador o satisfecho el importe de cualquier otra forma, y el destinatario no
la hace efectiva, tiene derecho a que se le restituya la suma entregada, mas daños y
perjuicios.
2. Objetivo:
a. Documento o título que represente la carta –orden de crédito
b. Suma de dinero que debe entregarle el destinatario al tomador.
3. Formal: La carta debe contener:
a. fecha de la carta
b. nombre del destinatario
c. nombre del tomador o beneficiario
d. cantidad hasta la que se puede entregar si el destinatario acepta el requerimiento
e. plazo de la carta, si no se expresa será de un año
f. firma y nombre del dador.
Revocabilidad:
Se puede revocar en el caso que el tomador no haya entregado la suma de la carta-orden de
crédito, lo cual debe notificarse al tomador y al destinatario.
Tarjeta de Crédito
Concepto:
Contrato por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar,
hasta una suma determinada, las compras al crédito que el titular haga con los comerciantes
afiliados al sujeto que extiende la tarjeta. El tarjetahabiente paga una suma por la vigencia
de la tarjeta según el plazo y garantiza al dador el pago, de la forma que este lo exija.
Características:
1. típico
2. oneroso
3. de tracto sucesivo
4. formal
Elementos:
1. Subjetivo
a. Dador: es la persona jurídica que emite la tarjeta.
b. Tarjetahabiente: es el titular de la tarjeta y que realiza las compras al crédito.
c. Afiliado: son los comerciantes que se afilian al sujeto que extiende la tarjeta.
2. Objetivo: Tarjeta con los requisitos que se detallan a continuación.
3. Formal: el contrato debe constar por escrito, debe contener:
a. nombre de la persona que la expide
b. firma autógrafa del tarjetahabiente
c. plazo de validez
d. territorio en el que puede utilizarse.
Efectos:
La relación existe únicamente entre el tarjetahabiente y el dador, el tarjetahabiente
no tiene ninguna acción contra los afiliados en caso de no hacerse efectiva la tarjeta. Los
afiliados son libres de elegir si desean o no vender a la persona que muestra la tarjeta de
crédito.
Crédito Documentario
Concepto:
Es el contrato por medio del cual, un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a
otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligación por cuenta de éste y en beneficio
de un tercero beneficiario, de acuerdo a los requerimientos del propio acreditado.
Son contratos de apertura de crédito en los que el acreditante se obliga a pagar o
bien aceptar letras (de cambio) a favor de un tercero, por cuenta del acreditado contra
presentación de ciertos documentos, anexos generalmente a letras documentadas.
Características:
1. bilateral
2. oneroso
3. consensual
Elementos:
1. Subjetivo:
a. Acreditante: es la persona que otorga el crédito mediante la carta de crédito, en la
práctica es un banco.
b. Acreditado: es la persona a quien se le otorga el crédito, regularmente el adquiriente
de un bien.
c. Beneficiario: es la persona que recibe el valor dinerario a que se refiere el crédito
documentario.
d. Corresponsal: cuando un banco distinto al acreditante es quien hará efectivo el
crédito al beneficiario, cuando el acreditante tiene sucursales no aparece esta figura.
2. Objetivo:
Carta de crédito es el documento a través del cual se formaliza el crédito documentario.
3. Formal:
Debe constar por escrito, generalmente se trata de un contrato de adhesión,
proporcionado por el acreditante.
*Otros aspectos:
La cesión de créditos como medio de transmisión, en el caso del crédito
documentario, solo se puede realizar si expresamente se facultó al beneficiario para hacerlo.
La carta de crédito debe indicar un vencimiento, si no se fijó el plazo es de 6 meses
contados a partir de la notificación del beneficiario.
La función del acreditante o del corresponsal, no es la de simple acreedor, tiene funciones
de mandatario cersiorándose de la legalidad de los documentos que amparan la transacción
para la que se extendió la carta de crédito
Concepto
Es un negocio jurídico por medio del cual una persona llamada fideicomitente,
transmite bienes a otra llamada fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero
llamado fideicomisario.
Elementos
1. Personales:
a. Fideicomitente: es la persona que mediante contrato o testamento transfiere los
bienes. Debe tener capacidad de enajenar, en el caso de menores sus representantes
pueden constituir fideicomisos con autorización judicial.
b. Fiduciario: es la persona a quien se confían los bienes y se encarga de darles el
destino establecido en la escritura constitutiva. Debe ser un banco o una institución
de crédito autorizada por la Junta Monetaria. No puede reunir la calidad de
fideicomisario. Debe suscribir el contrato, cuando se trata de un testamento puede
omitirse su designación, en cuyo caso lo hará el juez a requerimiento del
fideicomisario.
El fiduciario tendrá derecho a ejercitar y efectuar las erogaciones necesarias para el
cumplimiento del fideicomiso, defender los bienes fideicometidos, otorgar
mandatos especiales, percibir una remuneración.
Tiene como obligaciones: ejecutar el fideicomiso según la voluntad del
fideicomitente.
c. Fideicomisario: es la persona que resulta beneficiada, debe tener capacidad de
adquirir derechos y debe designarse en el instrumento constitutivo o dar los
parámetros para que sea determinado.
Tiene derecho a exigir la ejecución del fideicomiso, pedir la remoción del fiduciario.
2. Reales: Patrimonio fideicometido, son los bienes designados para la ejecución del
patrimonio.
3. Formales: Debe celebrarse en escritura pública. El fideicomiso surte efectos contra
terceros de la siguiente forma:
a. Desde el momento en que se presenta el primer testimonio al Registro de Propiedad,
cuando afecta bienes registrables.
b. Desde que la traslación se perfeccione de acuerdo al documento constitutivo, si se
trata de créditos o de obligaciones no endosables.
c. Desde la fecha del endoso o registro.
d. Desde la fecha de la escritura pública, cuando se trate de bienes no sujetos a
registro.
e. Desde que se efectúa la tradición, si se trata de títulos al portador.
f. Desde que se efectúa la publicación en el Diario Oficial, notificando a los
interesados si se trata de una empresa industrial, comercial o agrícola.
La traslación de bienes al fideicomisario está libre impuestos.
Características
1. Puede ser unilateral (testamento) o bilateral (contrato).
2. Oneroso
3. Típico
4. Solemne
5. De tracto sucesivo
6. Consensual pero se formaliza mediante el contrato.
Modalidades
1. Fideicomiso de Garantía: Se instituye para garantizar el cumplimiento de
obligaciones, especialmente crediticias. Suele recaer sobre bienes inmuebles y
cumple una función accesoria a la obligación garantizada. Si hay incumplimiento
de la obligación, se promueve la venta en pública subasta ante notario. El acreedor
puede ser el postor, pero no puede adquirirlos por otro procedimiento. El fiduciario
no puede ser acreedor.
2. Fideicomiso en Administración: El fiduciario administra los bienes, toma medidas
de conservación en beneficio del fideicomisario.
3. Fideicomiso en Inversión: Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes
destinados a ser invertidos en ejecución del fideicomiso. Lo que se persigue es
encargar al fiduciario operaciones de inversión del bien fideicometido, a efecto de
obtener una ganancia.
Fideicomiso Publico
Este surge de la simbiosis que se opera en la vida cotidiana del Estado, cuando este
se ve precisado a recurrir, en el campo del derecho administrativo , a operaciones propias
del derecho mercantil, para que sin necesidad de crear personas morales de derecho publico
u otras estructuras administrativas, pueda destinarse un patrimonio publico autónomo al
financiamiento de proyectos, programas y actividades que beneficien a la colectividad, a un
conjunto de personas previamente determinadas o también se apoyen acciones publicas de
fomento económico. De aquí que la definición de este genero de fideicomiso se integre con
algunos de los caracteres que la operación de fideicomiso tiene atribuidos en la legislación
mercantil y por los elementos derivados de la legislación administrativa.
El fideicomiso publico puede ser constituido por disposición de la ley, o por otros
ordenamientos emitidos en la esfera de atribuciones del Ejecutivo. La constitución de este
fideicomiso supone que por conducto del fideicomitente, en este caso el gobierno o
cualquiera de las entidades paraestatales, se transmira a una institución fiduciaria un fondo
patrimonial autónomo , integrado con bienes y derechos de su propiedad, a fin de que la
institución mencionada proceda a administrar o suministrar los recursos patrimoniales
mencionados, en beneficio de aquellos que hubieren designado como beneficiarios.
De esta definición se desprende que el fideicomiso publico no surge del acto entre
vivos o del testamento. (Diccionario Jurídico Mexicano, editorial Porrua) de
Titularización
Es el poder disposición que tiene el fiduciario sobre los bienes fideicometidos de
naturaleza especial. La especialidad consiste en que únicamente puede realizar los actos
que sean necesarios para cumplir con los fines en que se instituyo por ello, y aunque el
termino carece de significación precisa en la doctrina se prefiere decir “titularidad” para no
recurrir al término “propiedad” el fiduciario entonces, va a desarrollar su función según los
terminos de la escritura y de la ley.
Concepto
Existe cuando un comerciante, que se le conoce como principal, encarga a otra, agente
independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción de negocios de su giro, que
celebrará por su cuenta y riesgo. Puede ser que el agente solo promocione el negocio o que
lo promocione y celebre, en este último caso se trata de un agente representante.
Elementos
1. Personales:
a. Comerciante o principal
b. Agente independiente
2. Reales: Promoción de negocios del principal o la promoción y celebración de los
mismos.
3. Formales: Existe libertad de forma, se recomienda que se haga por escrito.
Características
1. bilateral
2. oneroso
3. no formal
4. conmutativo
5. intuito personae
6. de tracto sucesivo
Características Esenciales:
a. Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y celebre.
b. El agente actúa independientemente y con su propia empresa.
c. Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de la clientela que
pro su medio se vincula a éste.
d. Es esencial del contrato de agencia fijar el territorio en donde el agente va a actuar.
Características Ocasionales:
a. Exclusividad: El agente adquiere el derecho de representar al principal, con exclusión
de otro agente y sólo puede darse si así se pactó en el contrato.
b. Representación: Puede ser que el agente no ejerza la representación, en tal caso solo
promociona los negocios no los celebra.
Modalidades
Concepto
Es el contrato por medio del cual un comerciante llamado principal, contrata a otro
comerciante denominado distribuidor o representante, para que por cuenta de éste se venda,
distribuya, promueva, expenda o coloque los bienes o servicios de su giro.
El distribuidor actúa por su cuenta, con su propia empresa, colocando los bienes y
servicios en forma masiva. El distribuidor no es auxiliar del comerciante, no actúa en
nombre del principal, ni funge para ligarlo con un tercero. Sus negocios celebrados, son
actos personales, como consecuencia de la provisión de bienes o servicios que ha recibido.
Este contrato permite al principal la extensión de sus negocios, el distribuidor actúa
en nombre propio, se sujeta a cualquier reclamo que el tercero pudiera hacer. El
distribuidor a diferencia del agente independiente, no percibe comisión por su actuación,
son su ganancia es la diferencia en el precio en que le suministra el principal y el que él le
aplica a quien le compra los bines y servicios, sobre los cuales ha adquirido un derecho de
propiedad.
Elementos
1. Personales:
a. Comerciante principal
b. Distribuidor
2. Reales: el suministro de bienes o servicios al distribuidor
3. Formales: Existe libertad de forma
Características
a. consensual
b. bilateral
c. oneroso
d. conmutativo
e. no formal
f. intuito personae
g. de tracto sucesivo
h. colaboración empresarial
i. exclusividad
Modalidades
Naturaleza Jurídica:
Es un medio para la prestación de un servicio público con características propias y
destinado a funcionar como unidad contractual autónoma.
Transporte de Personas:
Elementos:
1. Personales:
a. Porteador: persona obligada a conducir al pasajero de un lugar a otro, debe
estar autorizado por la Dirección General de Transportes.
b. Pasajero: su interés es ser conducido de un lugar a otro.
2. Reales:
a. El valor o precio del pasaje que el porteador tiene derecho a cobrar.
b. Se puede considerar como elemento el equipaje que pueda tener el pasajero
y que el porteador se compromete a llevar.
3. Formales: Boleto o billete que el porteador está obligado a entregar al pasajero,
como prueba del contrato celebrado, el cual debe contener:
a. nombre de la empresa
b. fecha del viaje
c. equipaje que se lleva
d. precio del pasaje
e. origen y destino de la transportación
f. fecha del servicio, etc.
El boleto prueba la existencia del contrato de transporte, así como los derechos y
obligaciones que genera la relación jurídica, tanto para el porteador como para el
pasajero.
Transporte de Cosas:
Se refiere al transporte de mercadería o cosas mercantiles cuya propiedad es ajena a
la del porteador, si el objeto es propiedad del porteador no existe contrato.
Elementos:
1.Personales:
a.Cargador, remitente o consignante: persona que por cuenta propia o ajena contrata con
el porteador la conducción de una cosa mercantil.
b.Porteador, fletante o transportista: persona encargada de la conducción del objeto a
transportar.
c. Consignatario o destinatario: persona a quien se le entregará la cosa en el
destino final de la conducción.
2.Reales: mercadería que se transporta
3. Formales: El porteador debe extender un comprobante de haber recibido la cosa, en
ese documento deben constar todos los términos del contrato, por lo que parte
escrita es obligatoria., el cargador también puede exigir que se le extienda una carta
de porte o un conocimiento de embarque.
Particularidad del Contrato de Transporte de Cosas:
1. Derechos y obligaciones del cargador: debe trasladar todos los documentos que
faciliten la transportación de las cosas (pólizas, facturas, catálogos, etc). Debe
informar la dirección del destinatario, lugar de entrega, embalar las cosas, indicando
número, género y calidad de los objetos enfardados, pagar el flete a menos que se
pacte que es por cobrar. Si omite algunas de estas cosas, los daños que se ocasionen
le son imputables. Debe responder de vicios ocultos de la cosa transportada.
2. Derechos y obligaciones del porteador: a cambio del flete, se obliga a:
a. expedir el comprobante del contrato o los títulos que se le requieran.
b. Poner las cosas a disposición del destinatario.
c. Cobrar el valor de las cosas transportadas cuando así se haya pactado con el
cargador.
d. Responder a daños ocurridos a las cosas, por averías o retrasos al tiempo de
transportación.
3. Obligaciones y derechos del destinatario: tiene las siguientes obligaciones:
a. recibir la cosa en las 24 horas a partir de que el porteador las ponga a su
disposición.
b. Abrir la cosa y reconocer los bultos al momento de recepción, si el
porteador lo requiere.
c. Pagar el flote si es a cobrar, en el momento de la recepción.
d. Pagar el precio de las cosas, cuando el porteador tiene el encargo de
cobrarlo.
Tiene los siguientes derechos:
a. no recibir las cosas averiadas
b. negarse a abrir y reconocer bultos en el acto de recepción.
Características Generales:
a. consensual
b. bilateral
c. oneroso
d. principal
e. conmutativo
Modalidades
1. Transporte de personas
2. Transporte de cosas
Generalidades para ambas clases:
a. El concepto de contrato es genérico, abarca personas o cosas.
b. El régimen legal se aplica a transporte por tierra, aire o agua.
c. El porteador tiene una obligación personal aunque utilice a terceros.
d. Cuando intervienen varios porteadores, la responsabilidad se limita al ámbito de su
respectiva ejecución.
e. La intervención de dos o más porteadores se denomina transporte combinado.
f. Los derechos que puedan reclamarse dentro del contrato de transporte, prescriben
en 6 meses a partir de la terminación del viaje o de la fecha que las personas o las
cosas debieron llegar a su destino..
Elementos
1. Personales:
a. autor: es el titular del derecho, quien crea la obra y concede el derecho de reproducirla y
venderla.
b. Editor: quien realiza la reproducción y la venta con fines de lucro.
2. Reales: Es la obra que se reproduce y vende.
3. Formales: Debe hacerse por escrito, conteniendo:
a. La concesión al editor de reproducir la obra y venderla
b. la retribución y remuneración que se recibirá a cambio de conceder el derecho de
reproducción y venta.
c. El plazo del contrato, por tiempo o número de ediciones.
d. El número de ejemplares de cada edición ( según el Art. 85 de la Ley de Derechos de
Autor y Derechos Conexos.)
Características
1. consensual
2. bilateral
3. oneroso
4. principal
5. de tracto sucesivo
típico, nominado
Modalidades
Elementos
1. Personales:
a. autor o derechohabiente
b. persona jurídica o individual que se dedica a la representación y ejecución pública
de obras.
2. Reales:
a. La obra que se va a representar o ejecutar.
b. Retribución.
3. Formales: Debe constar por escrito.
Características:
1. consensual
2. bilateral
3. oneroso
4. de tracto sucesivo
5. principal
6. típico, nominado.
Particularidades de este contrato:
a. Del plazo: puede determinarse de modo cierto o relacionarlo con el número de
representaciones. El empresario debe realizar la primera representación en el plazo
estipulado o dentro de los seis meses siguientes a la firma del contrato, si no lo hace así,
el contrato se resuelve a favor del autor o derechohabiente.
b. De la exclusividad: el empresario adquiere el derecho exclusivo para representar la
obra, salvo pacto en contrario.
c. Obligaciones específicas del empresario: representar la obra tal y como lo establece el
contrato, sin hacer modificaciones no autorizadas por el autor.
Obra audiovisual: Es toda creación expresada mediante una serie de imágenes asociadas,
con o sin sonorización, destinada a ser mostrada a través de aparatos de proyección o
cualquier otro medio de comunicación de imagen y sonido, independientemente de las
características del soporte material que la contiene.
Elementos:
1. Personales:
a. autor
b. reproductor
2. Reales
a. obra
b. retribución del autor, la cual se calculará en proporción a los ejemplares vendidos ,
salvo pacto en contrario.
3. Formales: debe constar por escrito.
Características:
1. consensual
2. bilateral
3. oneroso
4. principal
5. de tracto sucesivo
6. típico, nominado
Elementos
1. Personales:
a. Gestor: es el comerciante, que recibiendo bienes de otro, hace participar a
éste de sus utlilidades o pérdidas que se obtengan en su explotación, según
los términos del contrato.
b. Partícipe: es la persona que entrega sus bienes al gestor con el propósito de
utilizarlos en su actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad,
aunque pueda ocasionarle pérdidas.
2. Reales: Los bienes que el partícipe entrega al gestor, sobre los cuales el gestor
puede ejercer facultades de disposición.
3. Formales: La ley no establece ningún requisito formal, lo cual se puede considerar
un error ya que el contrato de participación es tan minucioso casi como el de
sociedad.
Características
1. consensual
2. bilateral
3. oneroso
4. de tracto sucesivo
5. principal
6. típico
Efectos:
*Internos: produce una relación que enlaza al gestor con el partícipe. No produce efectos
con relación a terceros, estos no tienen ningún vínculo jurídico con el partícipe.
*Externos: el gestor actúa en nombre propio, los actos que patrocina su empresa y que
vinculan al contrato de participación, son de su responsabilidad, el gestor no puede
comprometer al partícipe.
El contrato de participación produce un vínculo jurídico que principia y termina con
el gestor y el partícipe. Externamente no se manifiesta, los negocios que se realizan como
consecuencia del contrato no delatan la existencia de la participación, por eso se le
denomina sociedad oculta.
Lucro del partícipe: Las utilidades del partícipe se regulan por el artículo 33 del CdeC., la
pérdida que sufra no puede ser mayor a su aportación.
Régimen legal supletorio: A falta de previsión contractual, se estará a las reglas sobre la
información, intervención del socio partícipe, rendición de cuentas, extinción del contrato,
tomando en cuenta, que se aplicarán atendiendo a la naturaleza de un negocio que no forma
sociedad.
Modalidades
Elementos
1. Personales:
a. Hotelero, hospedero, albergador o fondista: comerciante que presta el
servicio de alojamiento.
b. Huésped o viajero: es la persona que a cambio de la retribución que paga,
usa del servicio que presta.
2. Reales:
a. Precio pagado por el huésped
b. Servicio que presta el hotelero.
3. Formales: No se sujeta a forma especial
Características
1. bilateral
2. consensual
3. oneroso
4. de tracto sucesivo
5. por adhesión en la mayoría de los casos.
6. típico
Modalidades
Naturaleza Jurídica:
a. Teoría de la indemnización: es una institución que tiene por fin reparar o atenuar las
consecuencias de un acontecimiento imprevisto.
b. Teoría de la necesidad: es un recurso por medio del cual el número de existencias
económicas amenazadas por peligros, se organizan para atender mutuamente posibles
necesidades tasables y fortuitas de dinero.
c. Teoría de la previsión: es la más acertada, el seguro prevé minimizar las consecuencias
de un hecho, que como riesgo, motiva el contrato, el asegurado pretende trasladar a
otra, el asegurador, las consecuencias parciales o totales de una eventualidad futura.
Elementos
1. Personales:
a. Asegurador: persona jurídica que en forma de sociedad anónima, está autorizada
para dedicarse al negocio del seguro
b. Solicitante: es la persona que en forma directa contrata el seguro, por su cuenta o
por cuenta de tercero determinado o determinable, que traslada los riesgos al
asegurador.
c. Asegurado: persona interesada en la traslación del riesgo, sujeto sometido a la
eventualidad de experimentar la eventualidad que puede afectar su esfera
patrimonial o su integridad física.
d. Beneficiario: es la persona que recibe el beneficio del seguro cuando la eventualidad
ocurre.
2. Reales:
a. Riesgo: es el principal objeto del contrato de seguro consiste en una eventualidad.
Es un hecho que puede o no suceder, debe ser:
- Posible: debe ser una eventualidad con un margen de posibilidad de suceder.
- Incierta: las eventualidades ciertas no pueden tomarse como riesgos, la
excepción es el seguro de vida.
- Futuro: los riesgos que se trasladan son los que sucederán en el futuro.
- Sujeto a interés: debe ser un acontecimiento que se tenga interés que no suceda.
b. La prima: es la retribución o precio del seguro, es la cantidad que paga el tomador
del seguro o el asegurado. Se rige por los siguientes principios:
- Principio de Determinación: está predeterminada, para cualquier contrato en
particular, el asegurador sabe de antemano cual es la prima que debe cobrar para
cada tipo de seguro.
- Principio de Pago Anticipado: el asegurado debe pagar la prima al momento de
asegurarse.
- Principio Indivisibilidad: es indivisible por su carácter de obligación del
asegurado, su valor se adeuda de forma total, aún en caso que el riesgo se haya
cubierto únicamente durante una parte del período.
Clases de primas:
- Prima pura o teórica: equivalente al riesgo que se traslada al asegurador, se
calcula sobre las bases de la ley de los grandes números y cálculos de
posibilidades.
- Prima bruta o de tarifa: es la suma del costo proporcional del contrato y el
margen de lucro que obtiene el asegurador y la prima bruta, esta es la que paga
el asegurado
- Prima normal y sobre prima: para cubrir riesgos ordinarios se paga una prima
normal, y para cubrir riesgos extraordinarios se debe pagar un precio mayor
denominado sobre prima.
- Prima única y prima periódica: la primera es paga una única vez, mientras que
la periódica va cancelándose mediante pagos parciales
- Prima inicial y sucesiva: cuando el seguro cubre varios períodos, se le llama
prima inicial, y sucesiva es la que se paga en los subsiguientes.
3. Formales: es la póliza, documento pre-redactado que contiene el contrato de seguro, se
perfecciona con el consentimiento pero debe hacerse por escrito. La póliza tiene las
siguientes funciones:
- Función normativa: por ser el documento que contiene el contrato en
concordancia con las disposiciones del Código de Comercio.
- Función determinativa: el contenido del contrato se determina por la póliza.
- Función traslativa: el contrato de seguro puede modificarse en sus elementos
personales, y la póliza sirve para ceder la calidad de asegurado o asegurador.
- Función probatoria: prueba la existencia del contrato de seguro.
- Función de título ejecutivo: para el asegurador, tiene calidad de título ejecutivo
para el cobre de las primas que se le adeuden; para el asegurado tendrá calidad
de título ejecutivo, solo si la obligación del asegurador consiste en una suma de
dinero fija, será título ejecutivo en el caso de seguro de personas, no así en el
caso de seguro de daños.
Clases de Pólizas:
- Nominativas: solo puede cederse con el consentimiento del asegurador.
- A la orden
- Al portador
Características
1. principal
2. típico
3. bilateral
4. consensual
5. oneroso
6. aleatorio
7. de tracto sucesivo
8. por adhesión
9. debe concertarse de buena fe
Modalidades
La clasificación mas aceptada del seguro comercial; seguro de daños y seguro de
personas.
* Seguro de daños
Existen diferentes tipos de daños que le pueden ocurrir a los bienes de las personas.
Existe el seguro de daños en general cuya función es prever cualquier daño de los no
asignados a otros en especial; seguro de incendio (arts 947 al 949 C. de Comercio), de
transporte (artículos 950-978 C. de Comercio), responsabilidad civil artículos del 986 al
989 C. de comercio), agrícola y ganadero (artículos 979 al 985) y de automóvil (arts. 990-
995 C.de comercio).
También existe el seguro doble o múltiple en el que un mismo bien puede asegurarse
por dos o más aseguradoras por el mismo riesgo e igual interes; lo que configura el seguro
doble o múltiple.
* Seguro de personas (artículos 996-1019 C.Comercio)
Seguro temporal
Seguro popular o de grupo
Seguros de personas en la práctica
-Ordinario de vida
-Seguro de vida con pagos limitados
-Seguro total
-Seguro de accidentes
-Seguro de enfermedad
Concepto
Es un contrato por el cual el asegurado traslada al reasegurador todo o parte de su
propio riesgo.
Elementos
1. Personales
a. asegurador
b. reasegurador
c. asegurado
Características
a. Debe de registrarse en la entidad fiscalizadora, Superintendencia de Bancos.
b. El reasegurador puede ser un ente extranjero.
c. Se rige por la normas internacionales que le sean aplicables
d. Las divergencias por motivo del contrato se resuelven por el arbitraje.
e. El asegurado primitivo no tiene ninguna relación jurídica con el reasegurador, tampoco
con el beneficiario, solo vincula al asegurador con el reasegurador.
Modalidades
Igual que el seguro
Concepto
Es aquel en el que una afianzadora se compromete a responder de las obligaciones
de otra persona, conforme las normas y tarifas que dicta la Superintendencia de Bancos.
Elementos
1. Personales:
a. Fiador: es la afianzadora constituida y autorizada para dedicarse al negocio de las
fianzas, debe responder al incumplimiento de la obligación del fiado, a cambio del
pago de la prima.
b. Fiado: es el deudor de la obligación, debe pagar la prima a cambio del derecho de
que, en determinadas circunstancias, se responda por él al incumplir una obligación
garantizada.
c. Beneficiario: es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento
del fiado, tiene derecho a cobrar la obligación accesoria, con la obligación de
solicitar el pago por escrito y fundamentando su petición.
2. Reales:
a. la obligación del fiador
b. la obligación del fiado, en el sentido de pagar la prima.
3. Formales: la fianza mercantil se formaliza por medio de un documento prerredactado
(contrato de adhesión), llamado póliza que cumple una función ad probationem, ya que
no debe formularse para el perfeccionamiento del contrato, debe contener:
a. lugar y fecha de emisión
b. nombre y domicilio del fiador y del fiado
c. designación del beneficiario
d. mención de las obligaciones garantizadas y el monto de las garantías
e. firma del titular de la afianzadora o su representante legal, la firma puede ser
autógrafa o sustituirse por impresión o reproducción.
Características
1. consensual
2. formal
3. accesorio
4. oneroso
5. de garantía
6. de tracto sucesivo
Efectos:
a. Si la fianza es de conducta, el beneficiario tiene derecho a exigir el pago, probando que
el fiado ha dado lugar al acto u omisión previsto en el contrato y sin necesidad de
declaración judicial.
b. La afianzadora puede exigir que le aseguren el pago de la obligación garantizada
cuando se hayan proporcionado datos falsos del fiador o contrafiador.
c. Reclamado el pago de la fianza, el fiador debe pagar dentro de diez días si no hay
reafianzamiento y dentro de 30 si lo hay.
Modalidades
Existen dos clases, civil si se presenta en el tráfico jurídico como un negocio aislado y
mercantil, que es un acto masificado, regularmente empresarial y onerosa por su misma
ubicación mercantil.
La Superintendencia de Bancos clasifica las fianzas de la siguiente forma:
a. de fidelidad
b. judiciales
c. administrativas ante gobierno
d. administrativas ante particulares
Subdividiéndose en: fianza individual, penal, del automovilista, para venta de armas, de
arrendamiento, etc.
Extinción y Prescripción:
La fianza se extingue juntamente con la obligación garantizada, si necesidad de
señalar una causa específica.
En cuanto a la prescripción, las acciones del beneficiario en contra de la afianzadora
prescriben en dos años. Este plazo también norma la prescripción de las acciones del fiador
en contra del contrafiador o el reafianzador.
Fundamento General
No debe confundirse los contratos atípicos con los innominados, atípicos se refiere a
que no se encuentran regulados en la ley, mientras que innominados se refiere a que
carecen de nombre.
El contrato atípico se fundamenta en la libertad de configuración interna, la que
tiene como límite la creatividad de las personas para inventar fórmulas de negociación y
plasmarlas en cláusulas contractuales, siempre dentro de los límites del orden público, las
leyes prohibitivas expresas y la moral en cuanto al objeto del contrato y sus condiciones.
Leasing ( Arrendamiento Mercantil )
Conocido también como arrendamiento financiero, locación financiera o
arrendamiento con opción de compra.
Concepto:
Consiste en una operación financiera conformada por tres figuras: arrendamiento,
compraventa y la opción de compraventa
Operación de financiación de mediano o largo plazo que se materializa entre una
entidad financiera autorizada y una empresa comercial, industrial o de servicios interesada
en incorporar, renovar o modernizar sus equipos productivos e instalaciones, en pro de la
obtención de mejores niveles de eficiencia y competitividad.
Naturaleza Jurídica:
Es un contrato sui generis, autónomo con características propias.
Características:
1. atípico
2. bilateral-multilateral
3. consensual
4. oneroso
5. de tracto sucesivo
6. principal
7. financiero
En Guatemala, no existen normas legislativas que regulen este contrato, sin embargo
existe una resolución de la Junta Monetaria que se refiere al mismo, estableciendo los
lineamientos generales para realizar operaciones de arrendamiento financiero:
a. El arrendamiento financiero implica la adquisición de bienes para el uso de las
instituciones bancarias, con el fin de otorgar un crédito.
b. Los contratos de arrendamiento financiero se registrarán en la contabilidad de los
bancos como activos financieros, afectos al requerimiento mínimo de capital a
que se refiere el art. 20 inciso b) de la Ley de Bancos.
c. La amortización de los activos financieros, constituidos por los contratos de
arrendamiento financiero, se efectuará de conformidad con las cuotas previstas en
los propios contratos. El valor de las cuotas se fijará de manera que en el plazo
convenido se amortice el monto pactado en el contrato respectivo.
Clases de Leasing:
1. Leasing Operativo: el propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a
otro para utilizarlo en su actividad económica. En este caso el locador o arrendante
negocia con el locatario o arrendatario el uso del bien o cosa, a cambio de una renta
y por un plazo de corta duración, lo que permite al fabricante o proveedor celebrar
diversos contratos sobre el mismo bien, asegurándose ganancias rentables. El
arrendatario, en este caso, tiene a su servicio el bien y no se preocupará de su
mantenimiento, pues eso es obligación del locador. En esta modalidad de leasing
no es de su naturaleza que el arrendatario adquiere el bien al finalizar el plazo, no
hay opción de compra, por lo que según algunos autores se trata de un contrato de
arrendamiento que se rige por las normas del CC.
En el leasing operativo el locador es al mismo tiempo el fabricante o proveedor de
los bienes. Si no es así, nos encontramos frente a la figura del renting, que es el
negocio que en el mercado conocemos al arrendar un vehículo para uso personal y
operado por el mismo arrendatario. El contrato de renting es un contrato típico de
arrendamiento en el que el locador ni fabrica ni provee el bien.
2. Leasing Financiero: El sujeto llamado dador proporciona dinero para comprar un
bien que necesita tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el
valor del mismo. Esta adquisición la hace el dador a su nombre y transfiere su uso
al tomador, quien previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El
tomador se compromete a pagar una renta por el uso del bien adquirido con el
financiamiento y goza de la opción de comprarlo al finalizar el plazo, por un precio
residual que fijan al celebrar el contrato
Función del Contrato de Leasing Financiero: Para el dador, realiza una operación financiera
que le permitirá obtener una ganancia por medio de los intereses y demás réditos que rinde
la asistencia crediticia. Si al mismo tiempo es el proveedor, estará también colocando sus
productos.En cuanto al tomador, le permite equipar su empresa con bienes nuevos,
regularmente maquinaria y equipo.
Factoring
Concepto:
Es un contrato de carácter financiero, una empresa adquiere los créditos a favor e
otra y los financia, para cobrarlos luego directamente o a la empresa factoreada.
Características:
1. atípico
2. bilateral
3. de tracto sucesivo
4. oneroso
5. conmutativo
6. de financiamiento
7. por adhesión
Elementos:
1. Subjetivo:
a. factor: sociedad Factoring
b. cliente: titular de los créditos que transfiere al factor
2. Objetivo: Los créditos que se transfieren.
3. Formal: Generalmente se trata de un contrato de adhesión.
Modalidades:
1. El Factoring es una real y verdadera operación de crédito, por la cual el cliente
obtiene el valor de los objetos que ha vendido, lo que se traduce en una obtención
de liquidez para el comerciante; a su vez, el factor obtiene su ganancia mediante los
intereses que cobra por el financiamiento, de acuerdo con el plazo a que esté sujeto
el cobro de las facturas y las tasas vigentes en el mercado financiero.
2. No existe financiamiento, el factor se concreta a la administración de las facturas y
cobro de las mismas, mediante un precio por ese servicio.
Franchising
Concepto:
Es un negocio entre un franquiciante y un franquiciado, por medio del cual el
primero permite al segundo la comercialización de un producto o un servicio que constituye
la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las mismas pautas que se observan en
la empresa franquiciante, en cuanto a calidad, presentación del producto o servicio, su
publicidad, etc., de tal manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio del
franquiciado, como si lo estuviera proveyendo el franquiciante.
La empresa franquiciada recibe toda la asistencia necesaria en cuanto a técnicas de
producción, calidad de las materias primas, secretos de elaboración de productos o
prestación del servicio y en general, el llamado know how, que es la habilidad técnica o
conocimiento especializado en un campo determinado de los negocios, un conocimiento
práctico de cómo lograr un objetivo específico, y en general, todo conocimiento técnico que
es secreto, de uso restringido y confidencial.
Como consecuencia de este contrato, el franquiciante recibe una suma de dinero que
se conoce como derecho de entrada, al inicio del contrato; y posteriormente, se queda
recibiendo regalías periódicas, según se haya pactado, durante el plazo del contrato. El
franquiciante también permitirá el uso de su marca registrada, lo que se conoce comooo
licencia de marca o licencia de uso de marca.
Características de la Franquicia:
1. Es una relación continuada de transferencia de tecnología del franquiciante hacia el
franquiciado, para la comercialización de un producto o un servicio.
2. El franquiciante, a cambio recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo
regalías periódicas.
3. La franquicia implica licencia del uso de la marca que la distingue.
4. El franquiciante mantiene una relación constante sobre las actuaciones del
franquiciado en la ejecución del contrato.
Cuando el contrato se ejecuta en un país distinto al de la empresa franquiciante, ésta
deberá estudiar el ordenamiento jurídico del país recipiendario a fin de establecer los
términos contractuales.
Características del Contrato:
1. bilateral
2. conmutativo
3. oneroso
4. por adhesión
5. de tracto sucesivo
6. atípico
Clases de franquicia:
1. Franquicia piloto (master franchising ), es aquella que se establece en una empresa
intermedia encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan
celebrado contratos de tal naturaleza.
2. Franquicia directa: se celebra entre franquiciante y franquiciado, es la que explicó
anteriormente.
3. Franquicia tecnológica: es aquella que a partir del efecto propio del contrato, el
franquiciado desarrolla su propia tecnología.
Elementos:
1. Subjetivo:
a. Franquiciante: es el propietario del know how y quien lo transfiere mediante
un pago inicial y posteriores regalías al franquiciado.
b. Franquiciado: es quien recibe el know how.
2. Objetivo: es el know how de un producto o de un servicio.
3. Formal: se trata de un contrato de adhesión.
Otros
Contrato de Underwriting:
Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera otorga
prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte de los
valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de cada
documento, los cuales colocará posteriormente por un precio mayor.
Elementos:
1. Subjetivos:
a. La entidad que da prefinanciamiento, adquiere los títulos valores a emitir
con la finalidad de colocarlos posteriormente.
b. La sociedad anónima emisora que recibe el prefinanciamiento, contrayendo
la obligación de emitir los valores objeto del contrato, en los términos que
hayan negociado.
2. Objetivo:
a. el prefinanciamiento que se otorga
b. los títulos que se emiten
3. Formal: es libre por regla general, debe considerarse formalizarlo por escrito.
Modalidades:
1. Underwritting en firme: cuando el ente que otorga el prefinanciamiento adquiere los
títulos con el fin de colocarlos al menor plazo posible, en el entendido de que, con la
adquisición, se convierte en socio temporal de la sociedad emisora.
2. Underwritting no en firme: cuando el ente financiero, no obstante otorgar el
financiamiento, se obliga a colocar los títulos, pero por cuenta del emisor.
Características:
1. Se trata de un negocio único de tracto sucesivo.
2. El aporte de una de las partes puede ser de variada especie: capital, transferencia de
tecnología, una marca, una patente, etc.
3. Los sujetos pueden ser persona individuales o jurídicas, nacionales o extranjeras.
4. Existe una expectativa de beneficio o pérdida.
5. La participación de cada uno de los contratantes y de sus respectivas empresas, no
significa una fusión o absorción total.
6. Es un contrato consensual, plurilateral, oneroso, de tracto sucesivo y atípico.