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El derecho, como ciencia normativa, se encarga de estudiar las formas que la sociedad adopta
para imponerle límites a la conducta humana intersubjetiva sean éstas de carácter legal,
consuetudinarias o de costumbre, jurisprudenciales o contractuales. Cada rama de la ciencia
jurídica tiene asignada la función de estudiar una parte de esas relaciones, para dar los
principios fundamentales que después van a manifestarse en el derecho vigente.
Sin olvidar que entre ellos existe interdependencia, proveniente de pertenecer a la totalidad
del ordenamiento legal. La actividad económica comercial fue evolucionando y volviéndose
más compleja, al grado de involucrar en su práctica a sujetos que no eran comerciantes,
quienes se convertían en sujetos del mismo; el derecho mercantil de hoy estudia la actividad
profesional del comerciante, los medios que facilitan la circulación de las mercancías; los
bienes o cosas mercantiles, las reglas del comercio nacional e internacional; la propiedad
industrial; los procedimientos para reclamar la solución de un conflicto de intereses.
Las ciencias como la Historia, la Sociología o la Antropología, nos enseñan que el hombre, en
sus iniciales estadios de la vida, satisfacía sus necesidades con los bienes que la naturaleza le
proporcionaba de manera espontánea; y si más tarde puso en práctica sus facultades
intelectuales y físicas que transformarlo que el ambiente le brindaba.
Las civilizaciones que se caracterizaron por el comercio y por fomentar las costumbres para
regirlo fue los egipcios, los chinos, y el hombre americano empezaron a comercializar. En la
cultura de Grecia clásica da un aporte a la ciencia jurídica es en el terreno de la política, no
obstante por la proximidad de sus ciudades más importantes al mediterráneo y el hecho de
que la vía marítima fuera la más expedita para su economía, con ello instituyeron figuras que
aun ahora existe en el Derecho Mercantil de nuestro tiempo. El préstamo a la gruesa ventura
era un negocio por el cual un sujeto hacia un préstamo a otro, condicionando el pago por parte
del deudor. El Derecho Mercantil marítimo se le conoce hoy como avería gruesa; también
fueron importantes las famosas Leyes Rodias, eran un conjunto de leyes destinadas a regir el
comercio marítimo, se originó por la actividad del hombre en el mar, y que cuando hubo
facilidad para el tráfico terrestre se adaptaron a la nueva vía de comunicación estimulando el
cambio constante del derecho mercantil.
El Jus Civile, derecho destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no de
carácter mercantil sus principales características distintivas era de ser un derecho
esencialmente formalista, el Jus Civile era un universo para toda relación de orden privado.
Debía existir una legislación que protege y garantice como por ejemplo:
Prohibir los monopolios y los privilegios porque niegan la base de la actividad comercial que es
la libertad de competencia se transformó en un derecho autónomo del Derecho Civil.
Establecer normas imperativas, limitantes de la libertad jurídica del comerciante con la
finalidad de proteger al consumidor.
Periodo colonial regia su vida jurídica por la legislación de la metrópoli. Se creó el consulado de
comercio de Guatemala, por la real Cedula del 11 de diciembre de 1793. El derecho comercial
contenido en esas leyes servía más a los intereses de la corona, que a los de los propios
comerciantes. En el gobierno del Doc. Mariano Gálvez se hizo el intento de modernizar las
leyes del país, sustituyendo las leyes españoles redactados para el estado de Luisiana, dio
como resultado una resistencia de los destinatarios lo que resto positividad. Como
consecuencia, se volvió al consulado de comercio y se introdujeron algunas variantes de
procedimiento, advirtiéndose que la vigencia de ese régimen era temporal que rigió durante
todo el gobierno carrerista y se prolongó hasta la renovación legislativa por la Revolución
1877, en ese año al promulgarse los nuevos códigos en Guatemala, y se incluyó un código de
Comercio.
No es sino hasta la edad media en que se principia a gesta la separación del derecho privado
en dos ramas; Derecho Civil y Derecho Mercantil, ahora bien, cuando se creía que al división
del derecho privado era un hecho consagrado, surgió la idea de Cesar Vivante el gran maestro
italiano del Derecho Mercantil, planteó la necesidad de hacer un solo código que reunía las dos
materias, parcialmente estas se legislaron en Suiza e Italia se unificaron las obligaciones en un
mismo cuerpo legal.
Esta posición unificadora del derecho privado fue abandonada por Vivante en oportunidad
posterior. Con la honestidad que caracteriza a los científicos serios, hubo que reconocer más
tarde que si bien sus argumentos tenían validez teórica y acaso práctica en alguna medida, la
realidad demostraba que los cambios operados en las formas del tráfico comercial obligaban a
hacer del Derecho Mercantil un derecho con características muy especiales.
El origen de la codificación varía del Derecho Civil al Derecho Mercantil. La Ley Mercantil
siempre deviene de lo empírico, de lo fáctico, de las prácticas comerciales. En cambio, el
Derecho Civil postula exigencias de una profunda cohesión en la sistematización de los
conceptos más generales.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que generalmente
son aislados.
Con relación a este problema ¿Cómo se orienta el Derecho Guatemalteco?, nuestra legislación
consagra la separación del derecho sustantivo, aunque tiene unificado el derecho adjetivo.
Tenemos un Código Civil y un Código de Comercio que operan por separado; y a su vez hay un
Código Procesal Civil y Mercantil.
Por último, en cuanto al Derecho Procesal, si bien esta unificado, hay que hacer la salvedad de
que , para la pretensión procesal en el terreno mercantil el Código de Comercio señala las vías
más rápidas para dar soluciones jurisdiccionales: juicios sumarios, ejecutivos o arbitrales.
CONCEPTO SUBJETIVO
CONCEPTO OBJETIVO
Se establecían elementos que debían concurrir en un acto o negocio para deducir que se
estaba ante un acto objetivo de comercio. Estos elementos eran que fuera a título oneroso.
Este argumento se rebatió con la idea de que no era necesaria la especulación real o exitosa,
sino que existiera la intención de lucrar lo que se acercaba más a la verdad del tráfico.
Resumiendo los conceptos ya vistos podemos afirmar que, en la realidad, nunca han existido
legislaciones subjetivas u objetivas puras.
El Derecho Mercantil es el derecho que rige una serie de relaciones de relevancia jurídica, cuya
característica especial es que se dan en masa, en grandes cantidades.
El concepto de Heck, en todo caso, no es definitivo, pero, su aporte teórico para comprender al
Derecho Mercantil es suficiente para ocupar lugar preferente en las diversas concepciones
sobre la materia.
El Derecho Mercantil sería el conjunto de principio y normas que rigen las empresas dedicadas
al comercio. Este concepto es idea del autor Karl Wieland, según el este se genera en
organizaciones que planificadamente impulsan el tráfico mercantil. Pero la define como un
objeto del tráfico comercial, y no como sujeto de esa función económica.
CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL COMO DERECHO DE LOS ACTOS EN MASA REALIZADOS
POR EMPREA
La idea de unificar las dos concepciones anteriores se debe al jurista Joaquín Rodríguez y
Rodríguez, su argumento radica en que no basta la observación de que las relaciones jurídicas
que provoca el comercio se realicen en masa, o que ellas se gesten dentro de una organización
empresarial.
Preferimos explicar los elementos que se dan en todo nuestro contexto legal mercantil, para
luego intentar un concepto aproximado deducido de la legislación vigente en el país. Lo que
nos interesa aquí es la ley mercantil. A pesar de ser muy variada la legislación en esta materia,
que creo un concepto de Derecho Mercantil se forma a partir del código de comercio, de su
contenido se puede extraer elementos generales para formularlo. El Derecho Civil no ha tenido
esa insuficiencia, en donde la lógica del concepto hace gala de contenido y estructura.
Los auditores del Código de Comercio de Guatemala, terminaron con la gasta polémica entre
conceptos subjetivistas, y diagramaron un ordenamiento idéntico al del Código Civil. El Código
de comercio en Guatemala norma la actividad profesional de los comerciantes, las cosas
mercantiles y los negocios jurídicos mercantiles.
CARACTERISTICAS Y PRICIPIOS DEL DERECHO MERCANTIL
Devienen de la materia que trata, en el caso del Derecho Mercantil, tiene la particularidad de
darse en masa, constantemente cambia en los modos de operar, rapidez en las formas de
negociar.
1. Es poco formalista
2. Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar
3. Adaptabilidad
4. Tiene a ser internacional
5. Posibilita la seguridad del tráfico jurídico
PRINCIPIOS
1. La buena fe
2. La verdad sabida
3. Toda prestación se presume onerosa
4. Interrupción de lucro
5. Y ante toda deuda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación
1. La costumbre
2. Tiende a ser internacional
3. Posibilita la seguridad del tráfico jurídico
4. Principios
5. Jurisprudencia
6. La ley
7. La doctrina
8. El contrato