Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
(Segunda edición)
1
2
Índice o tabla de contenido
3
Resumen
La Ley 737, “Ley de las contrataciones administrativas del sector público” posee un
desarrollo significativo para los diferentes procedimientos de contrataciones dentro de
las instituciones, agilizando en muchos casos, las diligencias correspondientes. Esta
investigación aborda la temática del análisis del procedimiento de la contratación
simplificada regulado por la ley 737, ley de las contrataciones administrativas del sector
público y su reglamento. El objetivo principal fue analizar el procedimiento de la
contratación simplificada regulado por la ley 737, para luego plantear propuestas técnico
jurídicas en pro del mejoramiento de su tramitación. Las técnicas principales fueron la
indagación en documentos impresos y de índole digital, así como la observación de
campo sobre la materia referida en una institución pública. El principal resultado
obtenido fueron inconsistencias o vacíos en el procedimiento de contratación
simplificada en contraste a la ley 737 y su reglamento; y la conclusión principal al
finalizar el trabajo ha sido que la ley en cuestión requiere ser reformada (parcial o
totalmente) en cuanto al tipo de procedimiento estudiado, cuya reforma mejore los
trámites pertinentes en las instituciones públicas.
4
Abstract
Law 737, “Administrative contracting of the public sector Law” has a significant
development for the different contracting processes within the institutions, in many cases
streamlining the procedures necessary. In this thesis it addresses the thematic of the
analysis of the procedure at simplified contracting regulated by law 737, administrative
contracting of the sector public law, and its regulation. The main objective of this thesis
was to analyze the procedure of simplified contracting regulated by law 737, and then to
propose technical legal proposals for the improvement of its processing. The main
techniques were the investigation in printed documents and of digital nature, as well as
the observation of field on the matter referred in a public institution. The main result
was an inconsistency or void in the simplified contracting process in contrast to the law
737 and its regulation; and the main conclusion at the end of the work has been that the
law in case needs to be reformed (partially or totally) as to the type of contract studied,
whose reform improves the relevant procedures in public institutions.
5
Introducción
Pero a esa importancia económica hay que añadir la enorme trascendencia que
los contratos públicos tienen en la actualidad en los ordenamientos jurídicos
nacionales al ser un ámbito medular de la actuación pública. (p. 316)
En tanto, Navarro, Arríen y Valle (2009) nos explican que el contrato administrativo es
uno de los diversos medios jurídicos de que puede hacer uso la Administración Pública
en el desarrollo de su actividad propia, permitiendo establecer un lugar más importante
para dicha vida de administración, y proporcionando un aumento de esta disciplina en
las diversas áreas y funcionalidades de la actualidad.
6
Vega y Ulloa (2011) aseveran que, dado que el Derecho siempre está en constante
movimiento, se acrecienta el ejercicio de la compra del Estado y se abre un largo
procedimiento de desarrollo legislativo para la aprobación de la Ley N° 737, “Ley de
Contrataciones Administrativas del Sector Público”, la cual es un eslabón más que se
suma a la lista de avances del Derecho Administrativo en Nicaragua y a la legislación
que la regula, de manera que contando con nuevos y mejorados procedimientos,
podemos contar con un mejor ejercicio de la Administración Pública.
En este mismo sentido, nos continúa explicando Valle (2012) que, tanto la anterior Ley
323 como la actual Ley 737, establecen estos procedimientos, su determinación y la
forma en el cual se desarrollan, bajo las legislaciones concernientes. De lo anterior se
puede decir que hay diferentes expresiones sobre la contratación directa, sin embargo
dentro del marco jurídico de la Ley 737 y su reglamento, en donde se expone una breve
descripción de los tipos de contrataciones tales como: licitación pública, licitación
selectiva, contrataciones menores, por concurso, y la contratación simplificada, siendo
ésta última desarrollada en el artículo 58, en la que se presentan diez causales mediante
las cuales se podrá hacer uso de este tipo de procedimiento.
Sin embargo, la ley en cuestión (Ley 737) no desarrolla de manera precisa la regulación
de la contratación simplificada (CS), estando carente del procedimiento específico para
sus trámites, sin una exposición detallada de los mismos; lo que incide en su práctica al
generar confusión, al aplicar el ejercicio de licitación pública como opción supletoria
ante la CS. Todo ello confiere una vulnerabilidad en materia legislativa, lo que supone
un procedimiento incompleto e ignoto, produciendo vacíos durante la celebración de los
contratos administrativos y volviéndose latente la inserción de otras formas de
contratación, afectando a la CS como forma sencilla y factible de negociación con las
entidades privadas. Asimismo, en la ley no se incorporan los plazos para la tramitación
de la CS ni la regulación de los diversos recursos que bien pudiesen ser utilizados por los
oferentes para defender sus derechos, ya que la incertidumbre que rodea la aplicación de
este tipo de contratación, ocasiona suspicacia tanto por los tramitadores como por la
máxima autoridad, por lo cual optan por utilizar otros procedimientos para llevar a cabo
las compras (Valle, 2012).
7
De este modo y en concordancia a las debilidades mencionadas, en la presente
investigación se pretende analizar los vacíos en la aplicación del procedimiento de la
contratación simplificada regulado por la Ley 737 y su Reglamento, con la finalidad de
plantear propuestas técnico - jurídicas para el mejoramiento en su tramitación.
8
1. Generalidades de la contratación administrativa
Principio, según la Real Academia Española, es “la norma o idea fundamental que rige
el pensamiento o la conducta”. Un argumento a la conceptualización de principio lo
proporciona Enriquez (2007) quien afirma, que entre los principios esenciales que rigen
la contratación administrativa, está la igualdad de acceso entre las distintas empresas
dedicadas a la contratación pública y el procedimiento de contratación, reconociendo el
papel de la Sentencia del Tribunal Supremo Español del 13 junio de 1976, la cual tiende
a garantizar el interes público, mediante la articulación de tres principios cardinales de
la licitación, en donde aparecen tres de estos principios en vulnerabilidad: el principio
de publicidad, el principio de libre competencia y el principio de oportunidades.
Tambien añade Dromi (1995) que la finalidad del proceso licitatorio es la elección del
contratista, quien resulta el proponente que formula la oferta más ventajosa para el
Estado, y con la cual se lleva a cabo el ejercicio de ley. De allí que la doctrina, la
legislación y la jurisprudencia hayan destacado los principios que hacen a la esencia y
existencia de la licitación. Estos principios juridicos esenciales, “ratio iuris” de la
licitación, son la libre concurrencia, la igualdad entre los oferentes, la publicidad y la
transparencia que hacen efectiva la colaboración de los particulares con la
administración.
Entre los principios generales de la contratación pública, sobresale por encima de todos
los demás, el principio de igualdad y la prohibición de toda discriminación, como lo
manifiesta Dromi (1995), de los cuales habrán de respetarse en todo caso y a lo largo del
9
completo proceso selectivo. Pero junto al principio de igualdad y en intima conexión
con él, se aplican en este ámbito los principios de publicidad, transparencia y
concurrencia, notablemente reforzados con la reciente introducción de medios
electronicos y telemáticos en los procedimientos de licitación.
De la misma manera Navarro, Arríen y Valle (2011), expresan que un tema modular en
las contrataciones administrativas son los principios, que conforman las claves para
llevar a cabo los procedimientos de contratación y la escogencia del oferente idoóneo.
Tomando en cuenta las definiciones mencionadas por la Real Academia Española los
aportes de los autores anteriores, se puede resumir que los principios son el conjunto de
normas éticas que regulan la bienaventuranza del actuar del ser humano en la sociedad
en la cual se desarrolla.
La Ley 737 y su reglamento, establecen una serie de principios que todas las intituciones
públicas y los proveedores de bienes, servicios y obras, deben tener presente al momento
de presentar una oferta en un procedimiento de contratación citados en el articulo 6.
Estos principios son:
Este principio nos indica que debemos saber programar en el tiempo oportuno las
compras institucionales apegándonos a los lineamientos que rige la materia, siempre
enfocados en obtener procedimientos bien estructurados que nos permitan seleccionar
la oferta más conveniente; para ello debemos aclarar perfectamente las reglas del juego
es decir, establecer documentos de carácter prácticos, claros y comprensibles.
Considerando siempre los criterios de economia y eficiencia.
En este sentido Valle, Arríen y Navarro (2011) expresan que el cumplimiento de este
principio es la determinación previa de los métodos de selección, que son los
procedimientos que deben seguir las entidades contratantes para seleccionar a los
10
contratistas.
Estos métodos difieren según la normativa del organimo que sea aplicable y de acuerdo
al monto estimado de la contratación, se establecen métodos basados en la calidad,
comparación de precios, presupuesto fijo, calificaciones de los consultores, calidad y
costo, etc. Es el mismo Estado que manifiesta esto de las siguientes formas: 1) Cuando
elabora el Plan Nacional de Inversiones para organizar la forma en que se ejecutará el
erario público. 2) Cuando realiza una adecuada estimación contractual, con la finalidad
de tener certeza de los montos presupuestarios a invertir y los costos del objeto
contractual, junto con las actividades preparatorias y de planificación para llevar a cabo
la contratación. 3) Cuando cada institución elabora el Programa Anual de
Contrataciones (PAC) de acuerdo a las necesidades de la población a la que sirve y de
los recursos con que cuente. 4) Cuando elabora los Pliegos de Bases y Condiciones
(PBC) estándar con el objetivo de igualar el procedimiento y corregir posibles errores
que realiza el ente adquiriente. 5) Cuando implementa mecanismos o sistema de
contratación administrativa electrónica, entre otros esfuerzos que está realizando por
tener un sistema de contratación moderno y que pueda satisfacer las necesidades del
país.
Asimismo, la realidad de este principio nos manifiesta la gestión que realizan las
instituciones del estado en el cumplimiento de los trámites para la publicación de un
proceso de contratación; ya que además de publicarlo en el Sistema de Contrataciones
11
Electrónicas (SISCAE), se debe de publicar en el diario oficial del estado, La Gaceta (en
los casos que se estime conveniente).
Este principio evoca la práctica de que toda acción dentro del marco de la gestión
pública, debe hacerse dentro de valores de transparencia y equidad, de tal manera que
la documentación requerida para tal fin debe ser íntegramente procesada y estar
accesible al público.
Asimismo, Arríen (2014) sostiene que los principios de publicidad y transperencia son
fundamentales en toda adquisicion estatal, porque abren camino al acceso a la
información sobre las contrataciones administrativas, convirtiéndose en un sistema de
12
rendición de cuentas y de control social que puede generar altos grados de confianza
ciudadana – empresarial hacia las politicas publicas de inversión, presupuestarias y de
compras gubernamentales.
13
Los avances de la ciencia y la tecnología, no pueden pasar desapercibidos al momento
que un oferente ofrezca sus servicios. Además, las entidades públicas y privadas deben
estar en constante renovación de sus equipos y los bienes a ofertar.
En este sentido, esta plataforma debería de funcionar para aceptar ofertas y no sólo para
publicitar a los procesos, siendo que debería de ser receptora de ofertas para las
instituciones del estado. Esto permitiría tener ofertas en tiempo y forma, agilizando el
proceso de contraración y reduciendo costos al proveedor, lo cual permitiría una oferta
más acorde al mercado local.
14
Como es de conocimiento público, todo actuar en la que se vean involucrados la
adquisición de bienes y servicios en el Estado, tiene que ser regulado y controlado por
la Contraloría General de la República (CGR) y por lo tanto, la ley respeta el marco
jurídico establecido para tal fin, teniendo las entidades públicas, como los proveedores
que ser regidos por los mecenismos de control.
• Principio del debido proceso. Todas las personas, naturales o jurídicas. Que
participen en el procedimiento de contratación administrativa, lo harán en
igualdad de condiciones, dispondrán del tiempo y los medios necesarios para su
defensa y podrán formular los recursos y peticiones que conforme la presente ley
se establezcan.
La ley 737 prevé el respeto del marco jurídico establecido, para evitar actos ilícitos en el
procedimiento de contratación administrativa.
En resumen estos principios señalados tienen como finalidad garantizar que los
organismos y entidades del sector público realicen las contrataciones administrativas con
la calidad requerida, en forma oportuna y a precios o costos adecuados; y servirán
también de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en
la aplicación de la presente Ley y el Reglamento, como parámetro para la actualización
15
de los funcionarios y para suplir los vacíos en la presente ley y en el reglamento.
Valle et al. (2011) sostienen que el contrato administrativo es uno de los diversos medios
juridicos de que puede hacer uso la Administración Pública en el desarrollo de su
actividad propia, volviéndose cada vez más relevante, aumentanto en proporcionalidad
directa a medida que la administración crece en los diferentes sectores.
En resumen y como se puede observar, existen muchos conceptos y opiniones acerca del
enfoque de la contratación administrativa. Aunque de acuerdo al punto de vista de la
tésis,se concluye que el contrato administrativo es la relación juridica en la que
participan el estado (administración estatal) con un particular en las cuales se establecen
obligaciones y derechos en la cual prevalece el derecho público.
16
Analizando la Ley 737, “Ley de Contrataciones Adminstrativas del Sector Público y su
reglamentación”, se podrían exponer las siguientes características de las contrataciones
administrativas:
17
2. Consideraciones generales de la contratación simplificada de acuerdo a la Ley 737
Ley de Contrataciones Administrativas del Sector Público
Pues bien, en la antigua Ley 323 (derogada por la Ley 737 actual), en su artículo 3 se
establecía lo referido a la materia excluida. Al respecto, Valle (2012) sostiene que se
conoció como las exclusiones de procedimientos que se aplicaban ante casos de materias
excluidas, en especial el señalado en el inciso “k” del articulo 3 que abordaba las
situaciones de emergencia el cual citaba:
18
motivada, autorización de la Contraloría General de la República para la
contratación con prescindencia de los procedimientos de esta Ley. La Contraloría
tendrá diez días hábiles para dar su aprobación, en caso de no pronunciarse se
entenderá que responde favorablemente la solicitud”.
Ante lo expuesto podemos resumir que nuestro legislador primeramente estableció que
este tipo de procedimientos “materia excluida” solamente podia ser usado para casos de
“urgencia”, debia considerar también que, para poder dar inicio a este procedimiento,
la máxima autoridad de la entidad debía emitir una petición motivada ante la
Contraloria General de la República, y éste último debía dar su autorización en el
término de 10 días hábiles.
Al entrar en vigencia la nueva ley de contrataciones, Ley 737, nuestro legislador hace
una diferenciación en cuanto a términos, lo que se conocía como contratación directa o
materia excluida ahora se denomina contratación simplificada. En el articulo 5 de la Ley
737 menciona materia excluidas, pero lo relaciona a otros tipos de contratos públicos.
como por ejemplo, los contratos internacionales celebrados por el Poder Ejecutivo,
Licencias o concesiones administrativas, contratos de empleo publico, operaciones
bursatiles, la contratación con fondos internacionales, entre otras. La novedad de esta
19
nueva legislación es que introduce un nuevo término o procedimiento llamado
Contratación Simplificada como indica Arrien Somarriba (2014).
Por otra parte, Arríen (2014) expresa que las contrataciones directas o con exclusiónde
procedimientos, no aparecen reguladas en la ley 737, como materias excluidas, incluso
dicha terminología no existe, lo más cercano a las mismas son las contrataciones
simplificadas, las cuales constituyen un procedimiento más de compra (arto. 27 de la ley
737) sin importar monto, que le permite a las entidades públicas de forma excepcional,
invitar a uno o más proveedores a celebrar contratos administrativos, pero bajo
condiciones de mercado, señalándose la necesidad de motivar la utilización de este
procedimiento, de publicitarlo en el portal único de contratación, siempre en casos
específicos (regulados en el arto.58 de la ley 737) y fijándose la responsabilidad de la
misma en la máxima autoridad contractual y los funcionarios que participasen en ella.
Resulta muy positivo que en la ley 737, se hayan definido ciertos conceptos jurídicos
indeterminados, por ejemplo, el de urgencia (inciso s, arto. 2 del reglamentode la ley
737), o situación de emergencia (arto. 151 del mismo reglamento), que se utilizaban en
este tipo de contratación y que habían convertido estos casos excepcionales de
adquisición en verdaderas reglas generales.
Con la ley 737 se han estipulado normas más claras para su tramitación, pero al hacer
una lectura detallada del arto. 58 de dicha normativa y de los artículos 146 al 152 de su
reglamento, nos daremos cuenta que aún persisten otros conceptos jurídicos
indeterminados (orden, seguridad pública, integridad) para las compras simplificadas de
ciertas entidades públicas, que podrían ir en detrimento de los adelantos conseguidos.
20
Al mismo tiempo, podemos exponer lo que nos dice por ejemplo De ahumada Ramos
(2001) acerca de este tipo de procedimientos:
21
tanta responsabilidad.
22
• Los contratos inter-administrativos celebrados entre organismos o
entidades del sector público.
• Cuando la contratación tenga por objeto trabajos artísticos, asi como,
actividades de recreación, la suscrpción en periódicos, revistas de
cualquier tipo y naturaleza y la contratación de avisos publicitarios en los
mismos.
23
g. En cuanto a los recursos para este tipo de procedimientos no aplica, ni el recurso
de impugnación, ni el de nulidad.Es decir, se revisaron los articulos 112 y 115,
dejando establecido en estos dos últimos articulos los procedimientos que aplica
el uso de recursos en este tipo de contrataciones. Con respecto al articulo 111 de
la Ley no queda claro si aplica el Recurso de Aclaración, como las instituciones
deben proceder ante tal situación una vez se presente.
b. Área de adquisiciones; la cual es el área que cada institución tiene para llevar a
cabo sus procedimientos de contrataciones administrativas.
24
3. Etapas y trámites de la contratación simplificada en Nicaragua
De esto podemos añadir que, la finalidad de dicha normativa es para regular el buen
desarrollo del procedimiento de la CS, el cual se está abordando en esta investigación,
lo que significa que se tiende a normar la parte del contrato administrativo conforme a
25
la naturaleza del objeto a contratar y así poder satisfacer las necesidades inmediatas que
se presenten en las instituciones.
Por otra parte, en el reglamento se menciona este documento (informe técnico legal) sin
hacer alusión a la dependencia de la institución que deberá elaborarlo, por los motivos
de que dicho instrumento fundamenta el inicio de este procedimiento (CS). Ante ello
surgen las siguientes interrogantes:
26
c. ¿Por qué no se hace referencia al responsable de ejecutar la redacción de dicho
documento?
En la actividad actual, esta omisión sobre quién elaborará el informe técnico legal ha
tratado de ser subsanada mediante la Normativa de la Dirección General de
Contrataciones del Estado (DGCE). Sin embargo, la necesidad de conocer la parte
autora de este documento, se vuelve relevante en la CS.
De este análisis, podemos deducir el primer punto de permutación a nuestra Ley 737, lo
cual sugeriría un trámite de reforma, si bien, atendiendo los parámetros de Formación
de Ley de la República de Nicaragua. Entonces se especifica lo siguiente:
• Las firmas íntegras del documento, son de parte del asesor legal y la
responsable administrativa.
27
• En pocos casos, la firma señalada anteriormente es sustituida por el director
de la Unidad requirente y en un porcentaje bajo de los casos (0.03%), es firmado
por el responsable administrativo de dicha Unidad.
Ante ello, surge la necesidad de establecer el segundo punto a mejorar en la Ley 737:
28
De esta discusión de interés, se detalla el tercer punto:
29
“Las contrataciones cubiertas por los Acuerdos Comerciales Internacionales y
Tratados de Libre Comercio vigentes suscritos por Nicaragua, se regirán por las
disposiciones acordadas en tales instrumentos” (p. 40)
Es por ello, que se expresa el punto número cuatro como establecimiento de mejora al
alcance de la ley 737:
Es más que obvio -llegados a este momento- que la etapa inicial del procedimiento de la
CS, implica un sentido complejo, dejando vacíos y determinaciones triviales que no
sustentan los postulados del proceso de contratación, sino que restringen de lo concreto
y aplicable.
30
vii. Cualquier otro aspecto necesario en atención a la naturaleza de la adquisición.
Con respecto al inciso 5 de este articulo existe una contradicción con lo indicado en el
Reglamento de la ley 737, es decir en el artículo 146 indica en quinto párrafo parte define
lo siguiente: “En los avisos e invitaciones no se incluirán criterios de selección, siendo
que la valoración de las ofertas que se presenten se hará conforme a las condiciones de
mercado…”, claramente podemos ver que nos indica que no se incluya en la
convocatoria criterios de selección y si seguimos al artículo 147 inciso c, no insta a
establecer en la misma convocatoria criterios básicos. Por tanto, me queda la duda qué
deben las instituciones incorporar en las convocatorias porque el reglamento que es
donde está más amplia esta modalidad es muy ambiguo.
Continuando en este mismo artículo 147 del reglamento, es importante traer a colación
lo indicado en el inciso b, acerca de que se deberán establecer condiciones de mercado
para promover la participación de las micro, pequeñas y medianas empresas. En este
particular es necesario que nuestro legislador a través de una reforma indique para que
numerales deba aplicar esta condición, porque a criterio propio considero que no para
todos los numerales debería de aplicar, lo cual está íntimamente relacionado con la
naturaleza de lo causal, como es el caso de la adquisición de bienes inmuebles.
Como bien se expresaba en la sección anterior, el arto. 146 del reglamento de la ley 737,
define que la invitación es directamente a uno o más proveedores. Procurando de esta
forma, sintetizar el procedimiento.
31
Sin embargo, existe una contrariedad al caso, porque en la Ley 737 y en su reglamento,
no sobresale este comité evaluador como figura jurídica. Tampoco se menciona cómo
constituirlo en tal caso, y es discrepante que sólo se exponga en documentos que
prácticamente son un aditivo a la ley 737.
Declarando contrario a lo que sería en estas circunstancias, donde por lógica estaría
implementado en primer lugar dentro de la ley.
En estas circunstancias, por tanto, salen como criterios de evaluación los artículos
alusivos a la contratación administrativa por licitación pública. Utilizándose varias
etapas de este tipo de contrata, siendo la del comité evaluador una de las principales.
Por ende, en una reforma futura se tendrá que dejar explícito el menester de insertar
dentro del marco legal, bajo el poder del legislador, la aprobación de dicho comité como
sujeto elemental en la contratación simplificada. Admitiendo su veracidad y
funcionalidad en el procedimiento mismo. Y contemplando la atribución de los deberes
que le confieren por la elección del candidato.
32
Procuraduría General de la Republica (CGR), después de notificada la resolución
de adjudicación dentro de los tres días hábiles podrá interponer dicho recurso;
según lo establecido en el arto. 112 de la Ley 737.
• Finalmente, una vez que se haya declarado sin lugar la impugnación, el oferente
podrá recurrir de nulidad ante la Contraloría General de la Republica (CGR)
durante los 10 días hábiles siguientes a la notificación de la resolución que
resuelva el recurso de impugnación, tomando en consideración lo desarrollado
en el arto 115 de la Ley 737-
Para entender este proceso, citamos los artículos correspondientes de la Ley 737.
Primeramente, el arto. 112 párrafo primero, de la Ley nos dice:
“En los procesos de contratación por licitación pública, selectiva y concurso, los
oferentes podrán impugnar la resolución de adjudicación y de aquella que la
declara desierta, cuando el recurrente considere que se presentaron
irregularidades en la etapa de evaluación de las ofertas propuestas.” (p.39)
33
se excluye al ofertante de este recurso, y de nuevo, lo convierte en vulnerable ante casos
que le puedan conferir dicha ayuda.
Sin embargo, el arto. 111 de la Ley hace alusión al recurso de aclaración y cita:
Ante ello, el arto. 147 inciso “a” del reglamento de ley 737 explica:
34
entre estos: cotizaciones, guías de precios y por cualquier otro medio que brinde
la información requerida.” (p. 36)
Queda claro el papel fundamental que juega la máxima autoridad en esta etapa. Se
entiende la disposición a la cual debe estar atento este sujeto dentro del proceso de la
contratación simplificada.
Ante ello es necesario mencionar que si bien la máxima autoridad es quien adjudica, no
debemos obviar el papel del comité, quienes establecen la recomendación a la máxima
autoridad. No olvidemos el lazo que viene entre ambas partes desde la etapa de
evaluación, y que por tanto apuesta a una responsabilidad compartida (tal y como hemos
mencionado en párrafos anteriores).
35
Los contratos u órdenes de compra que se suscriban mediante Contratación
Simplificada deberán ser registrados en el Portal Único de Contratación dentro
del plazo de diez (10) días contados a partir de su firma, excepto las adquisiciones
realizadas por la Policía Nacional, el Ejército de Nicaragua y las efectuadas con
fondos de caja chica.” (p. 10)
Sin embargo, en el arto. 70 de la Ley 737 párrafo tercero, el legislador deja abierto un
punto de congruencia con la ejecución del contrato. El texto cita:
“El Área Administrativa Financiera según corresponda, una vez recibidos los
documentos correspondientes a la recepción satisfactoria del objeto contractual,
autorizará el pago a favor del proveedor por el valor de las entregas recibidas,
según la modalidad de pago, los términos y condiciones del contrato suscrito si
hubiere, o en su caso de conformidad a la orden de compra.” (p. 10)
36
mutuo acuerdo, con posterioridad al periodo mencionado la entidad podrá
liquidar unilateralmente, previa observancia del debido proceso.” (p. 28)
Y en la sucesión de los hechos se deja claro, cómo debe de estar dirigida la actividad
contractual; esto lo especifica el reglamento de la ley 737 en su arto. 148 párrafo primero:
Como se puede observar, los términos precisos de la etapa de ejecución contractual están
regidos por estos tres documentos legales, siendo el más destacable, la ley 737. Esto
prácticamente circunda en la realidad de los hechos, tomando en cuenta que la
contratación simplificada es un tipo de contratación que se ha vuelto tan en boga en la
mayoría de las instituciones de Nicaragua.
Sin embargo, no hay que obviar un término muy importante en las contrataciones
simplificadas: las garantías. Siendo que las garantías están regidas en la ley 737, en el
capítulo VI que cita: “Garantías en la contratación administrativa”, del artículo 65 al 69.
El hecho de manifestar esto es por las causas inherentes al contrato administrativo, que
en especial, estos instrumentos sirven de respaldo al contratante protegiendo su
integridad y patrimonio ante cualquier incumplimiento de los proveedores. Y tan
relevante es para las CS, porque en este tipo de contratación cuya modalidad tiene que
ser expedita, ¿es oportuno el hecho de solicitarla, considerando que los trámites de
garantías tienen sus tiempos por las entidades aseguradora?
Por lo que, en materia de las garantías, el legislador deberá revisar que tan importante y
oportuno sería considerar las garantías en este tipo de procedimientos.
Finalmente, estas etapas constituyen un modelo que debe ser regido por un
procedimiento explícito en ley correspondiente, para contrarrestar las anomalías de
confusiones, malas planificaciones, vacíos sin considerar, desconocimiento de normas,
37
etc. Y regir la unificación del contenido de los tres documentos legales, en un solo
acuerdo mutuo.
Dado que el poder de las leyes representa una autoridad para toda la ciudadanía en
general, dentro de una nación, tal como lo afirma Buitrago (2013), el hecho del
38
cumplimiento de las mismas leyes, estará en dependencia siempre, de que el mismo
pueblo las haga valer en consistencia a la defensa de sus derechos civiles y jurídicos, así
como lo expone López (2012).
Sin embargo, Carballo (2013) manifiesta que, aunque la ley esté promulgada para un
beneficio de la población en sus diferentes niveles y jerarquías, de una u otra forma
estarán siempre los faltantes o vacíos que merezcan una reforma a su debido tiempo,
porque supone una intransigencia de ejecución de la misma, demostrando una
inconformidad en varios aspectos.
También, se debe tener presente que en los artículos 110 al 116 de la Ley 737, no se
regula la posible utilización de los recursos administrativos en la contratación
simplificada, lo cual está confirmado por resolución administrativa de la Procuraduría
General de la Republica No. 40-2011 del 1 de Diciembre de dicho año (considerando I).
Tabla 1. Ventajas y desventajas de la contratación simplificada, según la ley 737, su reglamento y su normativa
No. Ventajas Desventajas
1 Procedimiento de ejecución contractual se realiza con Anulación de los otros procesos de licitación, al
mayor rapidez: Dado a la diligencia de los casos, priorizar la contratación simplificada: Según
el trámite de la CS supone un ahorro de tiempo estadísticas del SISCAE, las instituciones en
(teóricamente) que favorece tanto a la Nicaragua han tenido un aumento del casi 40%
institución (el recibir el servicio o bien) y al (a partir del 2011 respecto 2012), lo que indica,
una disminución indirectamente proporciona de
39
proveedor directo (en la entrega de su bien o los otros tipos de contrataciones, ya que se ha
aplicación del servicio). podido utilizar de forma indiscriminada, para
dar respuesta a una serie de situaciones que
muchas veces responden a la falta de
planificación. Y por lo cual, como dice Valle
(2012) contraviene el espíritu del legislador que
estableció este procedimiento de modo
excepcional.
3 Participación de micro, pequeñas y medianas Supresión teórica del principio de igualdad establecido
empresas en el proceso de licitación: Como la en la Ley 737: Explícitamente en el artículo 146
misma ley 737 lo establece, este tipo de de Reglamento de la Ley 737, se establece la
contratación no establece un intervalo de invitación directa a uno o más proveedores; esto
montos de dinero (ni por cuantía menor ni supone una irrelevancia teórica de supresión de
mayor), por lo que las invitaciones bien se igualdad, dado que la entidad pública ya tiene
pueden enfocar en mipymes, cuando se establecido de antemano quiénes serán sus
requieran en particular, servicios generales de candidatos. Es decir, no se expone la libertad de
la institución. Esto supone una inyección participación generalizada, por ello se
económica a aquellos ganadores, y más cuando contradice al significado de igualdad.
el negocio está en pleno desarrollo.
4 Omisión de procedimientos complejos: Así como la Un solo sujeto con autoridad y de quien es responsable
CS permite disminuir el tiempo de ejecución de en su totalidad del proceso de la CS: De acuerdo al
los contratos de bienes y servicios, asimismo artículo 58 de la ley 737, se manifiesta que un
40
favorece en la supresión de pasos o solo sujeto (en este caso la Máxima Autoridad
procedimientos meramente complejos, que de la institución afín) está facultada para
conllevan a una mitigación de otras tareas de aprobar, eliminar, contratar y responder por los
trabajo del área afín en la institución al bienes y servicios ofrecidos por el proveedor de
priorizar una de ella, como es ésta. estado. Esto indica que su responsabilidad
conlleva más allá de sus funcionalidades, y que
por ello, el comité evaluador (establecido en la
ley sólo para evaluar) se deslinda de
responsabilidades generadas por dicha
contratación, lo que compromete delicadamente
(s hubiesen casos no ajustables a la ley) a un solo
sujeto.
41
Sin embargo, y a como lo plantea Carballo (2013) el beneficio de unos sujetos en la ley,
sugiere defensa para otros quienes son parte de la misma ley. Y esto, si hablamos del
favoritismo y la supresión del derecho de la igualdad, que por cierto, es uno de los
principios de la ley 737.
Es así como conviene entrar en materia en los siguientes postulados analíticos, para
contraponer dichas eventualidades con una posible reforma sustancial a la ley 737 en
vigencia, con base a los planteamientos anteriores:
42
absoluta del primer sujeto en cuestión, aunque se halla formado un grupo de
personas exclusivamente para la etapa de evaluación.
Con esto se deja latente, la necesidad de presentar mejoras a la Ley 737. “Ley de
Contrataciones Administrativas del Sector Público” en materia de contrataciones
simplificadas, porque si este es un medio de contratar con entes privados, los acuerdos
y puntos clave de la legislación deben contener los argumentos necesarios para poder
ejecutar un procedimiento conciso y preciso.
43
o Presentación de mociones
o Votación necesaria para la aprobación de la ley
o Veto presidencial
o Efectos del veto
• Fase de integración de la ley
o Promulgación de la ley
o Publicación de la ley
De lo anterior, afirma López (2012) que la reforma a una ley debe iniciarse con un
anteproyecto de ley, en donde se debe de guiarse por dos vías para ser aprobada ante la
Asamblea Nacional de Nicaragua:
44
Asimismo, la máxima autoridad tiene en su compromiso de funcionalidad, toda la
responsabilidad que el procedimiento de contratación pueda suponer. Afectando
directamente la integridad del mismo, cuando en casos posteriores, hubiese
anomalías o formas de corrupción sin que éste (la autoridad) tenga conocimiento de
las mismas.
45
d. Evaluación de las ofertas
e. Recomendación de adjudicación por comité evaluador mediante informe de
evaluación.
f. Adjudicación por comité evaluador y máxima autoridad
g. Publicación de finalización de la licitación”
(Anexo a la sección quinta, Ley 737)
Básicamente, se plantea el cambio explícito para la Ley 737 (de conformidad a la CS):
4) Dentro de los artículos de la Ley 737, hay uno que confiere un caso particular si
hablamos directamente a las condiciones de los proveedores. En este caso, si se trata
de contemplar el estado de los ofertantes en referencia a sus impuestos, INSS, etc.
Ya que es de conocimiento de todos, la necesidad de licitar estando solvente respecto
a los aspectos señalados.
46
Todas las personas naturales o jurídicas que oferten deberán estar registradas en
el Registro de Proveedores el que tendrá carácter constitutivo, con excepción de
los casos de contratación simplificada a que se refiere la presente Ley y su
Reglamento. El registro funcionará de conformidad con el Reglamento. A los
extranjeros no residentes en Nicaragua les será exigible el registro como requisito
para formalización del contrato que les hubiere sido adjudicado. (p.7)-
Siguiendo con el caso anterior, el proveedor está con problemas de impuestos. Y por
infortunios de la institución fue el elegido. En la ley 737, no se mencionan excepciones
o casos especiales en consistencia a estos tipos de casos. Suele ser hablado el asunto de
las CS, pero ante escenarios de este tipo no se mencionan las normas a seguir para
solucionarlos.
47
Con el texto anterior es más que lógico exponer, la necesidad de anexar este postulado
dentro de la ley. Ante ello podemos recurrir a plantear una propuesta de reforma, para
ser tomada en cuenta por el legislador, ante esta posible circunstancia:
En la sucesión del caso, será el legislador que estime que tipo de procedimientos se
acatará en cuanto suceda este evento, dejándolo reglamentado dentro de la ley 737.
De acuerdo a los cambios formulados se ha de admitir en conclusión, que tal ley merece
una observación detenida en cuanto a los vacíos que presenta. Se deberían revisar los
documentos correspondientes. Y se precisa entrar en materia de reforma, al basarse en
inconsistencias que prácticamente derogan el ejercicio de la ley misma.
48
5. Conclusiones
• La Ley 737 ha sido de gran aportación a las instituciones públicas, pues a través
de ella las adquisiciones se realizan conforme a las necesidades que se vayan
presentando, permitiendo el interés de efectuar contrataciones acorde a las
necesidades institucionales, favoreciendo la competitividad de los ofertantes y
generando un clima agradable de desarrollo bilateral. En este nuevo marco
regulatorio, nuestro legislador reconoce y hace diferencia en lo que antes eran
contrataciones directas, llamadas hoy en día como contratación simplificada;
estableciendo de esta forma, diferentes causales por las cuales podemos hacer uso
de este método de contratación, atendiendo necesidades o urgencias,
conllevando a la mitigación de trámites, reducción de tiempo en las áreas de las
instituciones involucradas, y otros factores de relevancia.
Exponiendo así, la necesidad de que estos vacíos puedan ser superados a través
de una reforma, estableciendo el tratamiento específico a ser aplicado en este
procedimiento siendo consistente tanto en la ley y su reglamento.
49
• La iniciativa de formulación de una normativa a la contratación simplificada, de
acuerdo a las contrastaciones realizadas, fue por una necesidad de subsanación
de inconsistencias o faltantes a la ley 737 respecto a las contrataciones
simplificadas, en donde se requería por parte del legislador ampliar más el tipo
de contrato, porque en sí no manifestaba una congruencia de aspectos generales
dentro de la ley 737, como su procedimiento, las funcionalidades de las personas
involucradas, que de primera instancia, tenían que ser incluidas en la ley referida,
pero, se desconoce el por qué no ocurrió de esta forma. Por tanto, la normativa
viene jugando el papel de complemento a la ley 737 tomándose como válida en
materia legal de procedimientos.
• Las mejoras de ley, permiten encauzar las directrices inmediatas hacia una
transformación o reingeniería, en donde se habiliten los tres documentos
jurídicos en cuestión presentados en esta investigación, para correlacionar sus
contenidos y patentizar el verdadero procedimiento que involucre a la
contratación simplificada, sin que ello implique, pormenores de afección a las
instituciones.
50
6. Lista de referencias bibliográficas
Asamblea Nacional de Nicaragua. (s.f.). Ley 323: “Ley General de Contrataciones del
Estado”. Recuperado de:
http://legislacion.asamblea.gob.ni/normaweb.nsf/b92aaea87dac762406257265
005d21f7/ba72e5ef055f74e9062571b5006b4c6d?OpenDocument
Buitrago, Sergio. (2013). La Función Legislativa del Poder Ejecutivo en Nicaragua. Maestría
en Derecho Parlamentario. Managua, Nicaragua: Universidad Nacional
Autónoma de Nicaragua – UNAN.
Colindres, Paula. (2015). Anotaciones sobre la Ley 779: Ley Integral contra la Violencia hacia
las Mujeres, su ejecución y factores negativos dentro del plano social. San Rafael del Sur,
Managua: Universidad del Pacífico.
De Ahumada Ramos, F.J. (2001). Materiales para el estudio del derecho administrativo
económico. Editorial DYKINSON. Recuperado de
https://books.google.com.ni/books?id=fmr8UjHl1vkC&pg=PA255&dq=los+p
rincipios+en+la+contratacion+administrativa&hl=es&sa=X&ved=0ahUKEwi
djdvw_3SAhUJQCYKHTdaCnQQ6AEIHDAB#v=onepage&q=los%20princip
ios%20en%20la%20contratacion%20administrativa&f=false
Dromi, R. (1995). Licitación Pública. (2a ed. actualizada). Argentina, Buenos Aires:
Ediciones Ciudad.
51
Dirección General de Contrataciones del Estado. (s.f.). Normativa para el Desarrollo de las
Contrataciones Simplificadas. Recuperado de:
http://nicaraguacompra.gob.ni/normativa
Escrihuela Morales, F. J. (2007). La Contratación del Sector Público. (1a ed.). Madrid,
España: Ediciones La Ley.
León Rodríguez, J.A. (2007). La Contratación directa de las entidades públicas. Análisis
de las causales de exoneración de los procesos de selección. Recuperado de
http://vlex.com/vid/oacute-uacute-causales-76747919
Locke, John (s.f.). Segundo Tratado sobre el Gobierno Civil. Recuperado de:
http://www.paginasobrefilosofia.com/html/Locke2/prelocke.html
López, Enoc (2012). Artículo sobre Análisis de los Principios Jurídicos de la Constitución
Política de Nicaragua. Managua, Nicaragua: Universidad Nacional Autónoma de
Nicaragua– UNAN.
Ministerio de Hacienda y Crédito Público. (s.f.). Ley 737: Ley de las Contrataciones del
Sector Público. Recuperado de:
http://www.hacienda.gob.ni/documentos/contrataciones/baselegal/leyes/Ley
737ContracAdminSectorPublico.pdf/view
http://www.hacienda.gob.ni/documentos/contrataciones/baselegal/leyes/Re
glamento.pdf/view
52
Moreno Molina, J. A. (2011). Curso de Derecho Administrativo Iberoamericano: Contratos
Administrativos. Recuperado de
https://app.vlex.com/#WW/search/content_type:4/contratacion+administrat
iva+nicaragua/WW/vid/594201654
Moreno Molina, J.A. y Pleite Guadamillas, F. (2011). La Nueva Ley de Contratos del Sector
Público. (3a ed.). Madrid España: Editorial La Ley.
Vega, Joselin y Ulloa, Carlos. (2011). Monografía de Análisis jurídico de la ley n° 737 “Ley
de contrataciones administrativas del sector público” en Nicaragua en sus primeros tres
meses de vigencia. Managua, Nicaragua: Universidad Nacional Autónoma de
Nicaragua – UNAN.
53
7. Anexos
54
55
7.2 Continuación del Cronograma de la Contratación Simplificada
56
57