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implementar en las entidades encargadas de dicho rol.
Palabras clave:
Contratacin pblica Reforma Ley de Contrataciones del Estado Gestin por resultados
Procedimiento de seleccin 99
Abstract:
The present article, the author treats some of the most relevant modifications on the new
public procurement law.
On that basis, he will explain us the vision that inspires this reform and the vision that this
reform tries to implement on the entities that are in charge of this matter.
Keywords:
Public procurement Reform Public Procurement Law Result-based management
Selection procedures
* Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP), Magister en Ciencia Poltica con mencin en Gerencia Pblica
por la misma Universidad, con estudios de especialidad en Contratacin Pblica en la Universidad de Lima y Administracin en ESAN,
autor de diversos artculos en materia de Contratacin Pblica, actualmente se desempea como Director Tcnico Normativo del
Organismo Supervisor de la Contrataciones del Estado (OSCE). Es docente en la Escuela de Gobierno y Polticas Pblicas de la PUCP,
en la Escuela Nacional de Control y en la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC).
adeca a los procedimientos normativos. Por ello, contrataciones pblicas que no ha estado exenta
cualquier esfuerzo por combatir la corrupcin de correcciones a lo largo del tiempo. As, dicho
desde el punto de vista estrictamente normativo cuerpo normativo fue materia de reiteradas
siempre va a ser insuficiente. modificaciones, algunas trascendentes, como el
Texto nico Ordenado del ao 2004 aprobado
De esta manera, la necesidad de comprar de mediante D.S. 083-2004-PCM, en el que se
manera eficiente y oportuna para lograr nuestros incorporaron modalidades importantes que a
objetivos y metas, y as lograr el cumplimiento la fecha han dado frutos, como la contratacin
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de la anhelada finalidad pblica, ha quedado por subasta inversa, el convenio marco y las
relegada a un segundo plano. En efecto, cuando compras corporativas; pero tambin fue objeto
contratamos la ejecucin de una carretera o de modificaciones que se limitaron a establecer
compramos equipos mdicos, nos olvidamos precisiones en los procedimientos y plazos
100 que existen pueblos enteros que esperan se para los diversos actos que se dan al interior de
culmine la carretera lo ms pronto posible para los procesos de seleccin, obedeciendo ms a
poder contactarse con el resto del pas, o que hay circunstancias particulares que a un rediseo
personas esperando por ese equipo nuevo de integral producto de un trabajo tcnico; sin
dilisis para poder tener una mejor calidad de vida; embargo, todas estas modificaciones han
nos centramos en los detalles del procedimiento y formado parte de la evolucin y maduracin de la
muchas veces la documentacin que se presenta contratacin pblica en nuestro pas, siempre en
se vuelve ms importante que el objetivo para la bsqueda de establecer criterios que favorezcan
el cual se efecta la compra. Por una tendencia la transparencia y libre competencia, pero no
propia de la burocracia, los funcionarios pblicos siempre orientados a la eficiencia de la compra
somos proclives a preocuparnos ms porque pblica ni, por consiguiente, a la satisfaccin del
el expediente de contratacin tenga toda la inters pblico.
documentacin (a lo que contribuye, ciertamente,
la forma en que acta nuestro Sistema Nacional De otra parte, el ncleo bsico del Decreto
de Control) que por si la compra ha cumplido con Legislativo 1017, an vigente, establece que la
el objetivo para el cual se efectu, al punto que finalidad del mismo es establecer normas que
algunas veces se advierte procedimientos para la permitan maximizar el dinero del contribuyente
adquisicin de equipos almacenados sin que se les logrando que las contrataciones realizadas por el
de uso, o de obras sin ninguna utilidad, pero que Sector Pblico se realicen en forma oportuna y bajo
documentariamente son perfectos. las mejores condiciones de calidad y precio, ello,
1 Actualmente, existe una serie de impedimentos y restricciones, as como excesivos formalismos que hacen que muchos potenciales
proveedores queden fuera del mercado de las compras pblicas. Como muestra de ello, el Per es el nico pas de la regin que tiene
una norma que prohbe la participacin de los familiares hasta el cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad, cuando es
materialmente imposible establecer un registro de todos los familiares de todos los funcionarios del Estado que se encuentran bajo
el impedimento. Incluso se desconoce el hecho de la habitualidad que puede tener una empresa contratando con el Estado, y que
de pronto se vera impedida porque el primo (al que muy probablemente ni se conoce) de un apoderado de la empresa asume un
cargo pblico que la incluye en el impedimento. Simplemente se deja fuera a esa empresa del mercado de las compras pblicas sin
considerar que pueda ser un excelente proveedor.
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el procedimiento, pero esta propuesta debe ir plan de desarrollo de capacidades que involucra
de la mano con una mejora en las condiciones la certificacin de los operadores logsticos en
generales en las que el sector privado contratar funcin a niveles, cada uno de los cuales exigir,
con el Estado. Si no se recortan las barreras de adems del conocimiento y manejo ptimo de
acceso, sino se disminuye lo que comnmente la normativa de contrataciones, el desarrollo de 101
denominamos tramitologa2, si no se reducen los determinadas competencias y habilidades que
costos de transaccin de vincularse con el Estado, les permita desarrollar sus actividades de la mejor
difcilmente se va lograr una mayor participacin e manera e interactuar adecuadamente con los
inters del sector privado, y por ende se dificultara dems sistemas administrativos.
la reforma que se persigue.
Sobre la base de lo sealado, el presente artculo
La reforma de la normativa de contrataciones del busca presentar a los lectores algunos de los
Estado, en consecuencia, articula al sector pblico principales cambios que trae consigo la reforma,
y al sector privado en torno a un objetivo comn: bsicamente los referidos a las fases de actos
la repercusin positiva en las condiciones de vida preparatorios y procedimiento de seleccin, que
de la ciudadana. En efecto, y como se ha sealado, estn orientados precisamente a mejorar la gestin
la reforma busca involucrar al sector privado, ya mediante la simplificacin de los procedimientos,
que ste es quien contribuye al cumplimiento de reduccin de barreras y el establecimiento de
la finalidad pblica con lo cual, al mismo tiempo, nuevos mecanismos de contratacin que faciliten
se consigue que el Estado sea un agente que el acceso a las compras pblicas por parte de las
contribuya a la dinamizacin de la economa, pues entidades y de los privados, la fase de ejecucin
alrededor del 14% del PBI proviene de las compras contractual y la solucin de controversias sern
pblicas. materia de otro ensayo.
2 Referencia muy utilizada en el ltimo CADE 2014, respecto del cual casi todos los expositores consideraron que era una de las
principales trabas en la relacin Estado-Particulares, ya sea en el mbito de la inversin privada, concesiones, compras pblicas y en
cualquier mbito de la administracin pblica.
una serie de modificaciones sustanciales, por Cabe indicar que los requerimientos acompaados
lo que este artculo har una resea de los de sus correspondientes especificaciones tcnicas,
principales cambios, los mismos que agruparemos trminos de referencia o expedientes tcnicos,
en atencin a la etapa o fase de la contratacin permitirn que desde el inicio del ejercicio
pblica en que se producen. presupuestal se puedan realizar las gestiones
referidas a las compras programadas; sin perjuicio
2.1 En lo que se refiere a la fase de actos que las AU puedan proponer, en los casos que
preparatorios ello lo amerite, precisiones en los requerimientos.
Si bien estas inclusiones significarn un mayor
2.1.1 Plan Anual de Contrataciones esfuerzo por parte de las reas usuarias durante
la fase de programacin del presupuesto, ello
Actualmente el Plan Anual de Contrataciones (en revertir en una mejor programacin y ejecucin
adelante PAC) se elabora sobre la base del cuadro presupuestal en el ejercicio presupuestal
de necesidades preparado por las entidades correspondiente.
con ocasin de la formulacin del proyecto
de presupuesto institucional, el mismo que se Otro objetivo que se busca alcanzar con esta
ajusta priorizando las contrataciones a efectuar modificacin es lograr una triple vinculacin entre
con ocasin de la aprobacin del Presupuesto los siguientes niveles de planificacin: i) la de las
Institucional del Apertura (PIA); sin embargo, metas, objetivos y actividades, ii) la planificacin
en la oportunidad en que se define el cuadro presupuestal y iii) la planificacin de las compras
de necesidades, el rgano Encargado de las pblicas, con lo cual los OEC podrn generar las
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Contrataciones (en adelante OEC) no cuenta contrataciones desde el mes de enero de cada ao,
con los trminos de referencia, especificaciones impulsndose as la ejecucin del presupuesto y el
tcnicas o expedientes tcnicos que permitan cumplimiento de los fines pblicos en beneficio
(mediante indagaciones u otros medios) efectuar de la poblacin.
una real estimacin del costo total de los bienes,
servicios u obras que requieren y, por tanto, los 2.1.2 Valor estimado
montos considerados en el PAC muchas veces
distan de la realidad y generan que, de manera El valor estimado (en adelante VE) ser el monto que
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previa a la convocatoria de los procesos, resulte defina el OEC sobre la base de las especificaciones
necesario efectuar un estudio de posibilidades tcnicas de bienes o los trminos de referencia de
del mercado para ajustar el requerimiento3 y los servicios distintos a consultora de obra, para
determinar el valor referencial, lo cual supone en lo cual deber realizar indagaciones en el mercado
102 muchos casos la necesidad de modificarlo. que le permitan obtener el costo total de los
mismos y que servir para definir el presupuesto
La reforma contempla la necesidad de efectuar que corresponde a dicha contratacin. La
ajustes en esta etapa, a fin de optimizar la oportunidad de la estimacin ser con ocasin
planificacin y programacin de los procesos a de la elaboracin del cuadro de necesidades y
convocarse y la formulacin del presupuesto, el proyecto de presupuesto de la Entidad. Dicho
ello en concordancia con el objetivo de fomentar valor deber incluirse para la aprobacin del PAC,
la gestin por resultados (lo cual requiere tener junto con el valor referencial para el caso de obras
los objetivos claros). Para ello se prev que y consultoras de obra.
para la elaboracin del cuadro consolidado de
necesidades, indispensable en la formulacin La particularidad del VE es que gracias a l los
del presupuesto del ao fiscal subsiguiente, OEC ya no debern realizar un exhaustivo estudio
las reas Usuarias (en adelante AU) deban de las posibilidades que ofrece el mercado de
remitir sus requerimientos acompaados de las manera previa a cada proceso4, pues si bien
especificaciones tcnicas, trminos de referencia o el VE puede ser actualizado de manera previa
expedientes tcnicos (costo programado). De esta a la convocatoria, este no se registra en los
manera, el OEC podr efectuar una estimacin documentos del procedimiento de seleccin. Su
adecuada, definiendo en dicha oportunidad no inclusin en las bases no significa que el mismo
el valor estimado que tendrn los procesos de sea secreto; simplemente, no ser considerado
seleccin, lo que a su vez permitir la formulacin como un parmetro para la descalificacin de
de un proyecto de presupuesto y un proyecto de las ofertas, lo cual obligar a cada participante a
PAC ms acorde con la realidad. formular su mejor propuesta real, es decir, la ms
3 Muchas veces esta verificacin supone una modificacin o ampliacin sustancial del objeto de la contratacin. Como es previsible, la
falta de precisin al momento de definir el cuadro de necesidades y su estimacin econmica, afecta directamente la formulacin del
presupuesto y la elaboracin del PAC.
4 La elaboracin del estudio de posibilidades de mercado, actualmente es una de las etapas que mayor demora e inversin de recursos
requiere durante el desarrollo de la contratacin pblica.
En relacin a la conformacin del Comit de La nueva Ley ha establecido que los mtodos
Seleccin, ste tradicionalmente ha sido integrado de contratacin estn comprendidos por los
por un representante del OEC, un representante del procedimientos de seleccin, y el mtodo especial
AU, y por un tercero sin requisito especfico alguno, de contratacin a travs de los catlogos de
precisndose que alguno de ellos deba tener acuerdo marco. Dentro de los procedimientos
conocimiento en el objeto de la convocatoria. La de seleccin tenemos: la Licitacin Pblica, el
nueva norma propone que para el caso de bienes Concurso Pblico, la Adjudicacin Simplificada,
y servicios, de los tres (3) miembros del Comit la Seleccin de Consultores Individuales, la
de Seleccin, uno (1) debe pertenecer al rgano Comparacin de Precios, la Subasta Inversa
encargado de las contrataciones y por lo menos Electrnica y la Contratacin Directa.
uno (1) de ellos debe tener conocimiento tcnico
en el objeto de la contratacin; de esta manera, ya 2.2.2 Licitacin pblica
no se exige la participacin explcita del AU en el
comit, a fin que de manera independiente ste Este procedimiento es uno de los ms
pueda pronunciarse respecto de las observaciones trascendentes, pues con l se realiza la
o consultas referidas a las especificaciones tcnicas contratacin de bienes y ejecucin de obras
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requeridos, por lo menos dos (2) deben tener las etapas tiene por objeto agilizar el proceso sin
conocimiento tcnico en el objeto de la perjudicar la capacidad de revisin y estudio de
contratacin. los documentos de la licitacin por el lado de los
participantes, para lo cual se contempla un plazo
Asimismo, la reforma plantea modificaciones suficientemente amplio. 103
en cuanto a la intervencin de los integrantes
suplentes, los cuales solo actan ante la ausencia Pero esta optimizacin del proceso no se queda
del titular; cuando ste retorna, se reincorpora al all, sino que abarca otras etapas, tales como
procedimiento de seleccin. La Entidad evaluar el registro de participantes, la presentacin y
el motivo de la ausencia del titular a efectos de evaluacin de las ofertas, contemplndose reglas
determinar su responsabilidad, si la hubiere, sin especiales que se diferencian de las que rigen en
que ello impida la participacin del suplente. Por la actualidad.
su parte, la nueva norma dispone que para la
licitacin pblica, el concurso pblico, la subasta As, el registro de participantes se efectuar de
inversa electrnica y la seleccin de consultores manera electrnica, de manera que las empresas
individuales, la responsabilidad de conducir ya no requerirn apersonarse a la entidad a
el procedimiento de seleccin est a cargo de registrarse para participar en un procedimiento de
los comits de seleccin; mientras que en la seleccin, reduciendo costos de traslado y barreras
adjudicacin simplificada, la comparacin de de acceso, ya que en la prctica muchas entidades
precios y la contratacin directa, el proceso de han recurrido a esta etapa para establecer
contratacin estar a cargo del rgano encargado restricciones ilegales a las empresas que deseaban
de las contrataciones. registrarse como el recorte de horarios, cambios
de lugar y ausencia del funcionario responsable
En concordancia con lo anterior, y considerando del registro. Con la reforma, el registro ser
las nuevas modalidades de seleccin, se elimina completamente transparente y sin costo alguno
la figura de los comits de seleccin permanentes fomentando de esta manera la mayor participacin
ya que lo relevante de quienes estn a cargo de de eventuales postores.
la seleccin del proveedor es su conocimiento
tcnico en el objeto de la contratacin, regla que En cuanto a la presentacin de ofertas, se prev
no se cumple necesariamente en dichos casos. que se realice por el mismo proveedor o por medio
del personal propuesto de cada uno de los evaluacin. En estos casos, el comit evaluar a
postores y el conocimiento de la empresa sobre el los candidatos calificados asignando puntajes
objeto de la convocatoria resultan preponderantes conforme a los siguientes criterios: Experiencia
para garantizar una adecuada prestacin. Especfica, Entrevista y Calificaciones.
2.2.4 Adjudicacin simplificada iii) Se otorgar la buena pro al postor que obtenga
el mayor puntaje y se publicar en el SEACE
La propuesta de reforma ya no contempla los conjuntamente con el acta debidamente
procesos de adjudicacin directa (pblica o fundamentada en la que consten los resultados
privada) ni la adjudicacin de menor cuanta y, en de la evaluacin.
sustitucin de ellos, incorpora el procedimiento
de adjudicacin simplificada6, el cual supone un Cabe sealar que no se puede convocar un
procedimiento ms sencillo que la adjudicacin procedimiento de seleccin de consultores
directa actual, ya que reduce los plazos para individuales para la consultora de obras.
formular consultas y observaciones a dos das,
otorgndose un plazo similar para su absolucin; 2.2.5 Comparacin de precios7
asimismo, se suprime la posibilidad de solicitar
que las bases se eleven al OSCE para que este Para aplicar el procedimiento de seleccin de
organismo se pronuncie. comparacin de precios, la Entidad debe verificar
que los bienes y/o servicios en general objeto de
En este procedimiento tambin resultan aplicables la contratacin sean de disponibilidad inmediata,
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Mediante este procedimiento la Entidad podr deber sustentar documentadamente que se
contratar personas naturales para la atencin cumplen los requisitos antes mencionados.
de servicios de consultora especializados que
impliquen adems la elaboracin de un producto Este procedimiento supone que la Entidad debe
determinado. A diferencia de los otros mtodos, obtener, de forma fsica o electrnica, un mnimo 105
para la seleccin de consultores individuales se de tres (3) cotizaciones que cumplan con los
establece un procedimiento especial que busca requerimientos de la Entidad, las que deben
privilegiar el aspecto tcnico, segn se describe a acompaarse con declaraciones juradas de los
continuacin: La convocatoria pbica la efecta un proveedores de no encontrarse impedidos para
comit de seleccin a travs del SEACE, solicitando contratar con el Estado. La Entidad otorga la buena
expresiones de inters. Dicha convocatoria pro a la cotizacin de menor precio, debiendo
contiene el perfil que debe cumplir el consultor y verificar previamente que el proveedor cuente con
los trminos de referencia del servicio requerido. inscripcin vigente en el RNP.
i) Los participantes deben presentar sus Luego de otorgada la buena pro, el rgano
expresiones de inters en un plazo no menor encargado de las contrataciones debe registrar en
a cinco (5) das contados desde el da siguiente el SEACE las cotizaciones obtenidas y el acta en el
de la convocatoria, mediante el formato que conste el referido otorgamiento de la buena
contenido en la solicitud de expresin de pro.
inters, adjuntando la documentacin que
sustente sus calificaciones y los criterios de Como puede apreciarse, se trata de un mecanismo
evaluacin. que, ante un dato de la realidad que proporciona
el mercado respecto de bienes y servicios
ii) El comit de seleccin califica a los de determinadas caractersticas, privilegia la
proveedores consignando el resultado en un rpida satisfaccin de la necesidad de la Entidad
acta con la debida motivacin, la misma que la que, gracias a este mtodo, asemejar su
se publica en el SEACE, conjuntamente con el comportamiento en el mercado al de cualquier
cronograma de entrevistas personales para la consumidor promedio.
6 Este procedimiento se emplear cuando los montos estimados o del valor referencial se encuentren por debajo del monto previsto
para la Licitacin y Concurso Pbico y por encima de las 8 UIT.
7 Este tipo de procedimiento solo ser aplicable para atender requerimientos definitivos menores a S/.40,000.00 y mayores a 8UIT.
consultoras de obra, que son continuacin y/o convocante, y es conocido y resuelto por su Titular.
actualizacin de un trabajo previo ejecutado. Por otro lado, cuando el valor estimado o referencial
del procedimiento de seleccin sea mayor al monto
Para que se configure este supuesto debe antes indicado o se trate de procedimientos para
106 sustentarse que la contratacin resulta implementar o mantener Catlogos Electrnicos de
necesaria a efectos de mantener el enfoque Acuerdo Marco, el recurso de apelacin se presentar
tcnico de la consultora original; asimismo, el ante el Tribunal de Contrataciones y es resuelto por
monto de la contratacin no debe exceder el ste.
monto mximo previsto para la seleccin de
consultores individuales. Esta contratacin se En los procedimientos de seleccin segn relacin
puede efectuar por nica vez. de tems, es el valor estimado o referencial total
del procedimiento original el que determina ante
c) Contratacin de bienes o servicios con fines de quin se presenta el recurso de apelacin. De otra
investigacin, experimentacin o desarrollo parte, se mantiene el criterio segn el cual todos
de carcter cientfico o tecnolgico. los actos emitidos por el Titular de la Entidad que
declaren la nulidad de oficio, declaren desierto el
Pueden contratarse directamente bienes proceso o cancelen el procedimiento se impugnan
o servicios con fines de investigacin, ante el Tribunal.
experimentacin o desarrollo de carcter
cientfico o tecnolgico vinculados con las 2.2.8 Perfeccionamiento del contrato
funciones u objeto propios que, por Ley, le
corresponden a la Entidad, siempre que los Si bien este artculo no desarrollar la fase
resultados pertenezcan exclusivamente a esta. de ejecucin contractual ni la solucin de
controversias, resulta necesario dejar sentado
d) Contrataciones derivadas de un contrato el procedimiento que se propone para el
resuelto o declarado nulo cuya continuidad de perfeccionamiento del contrato, considerando los
ejecucin resulta urgente. inconvenientes que ha generado la actual formula.
Con este supuesto se busca dar solucin a los Al respecto, debemos sealar que la reforma
problemas que se generan con la resolucin o prev la necesidad de perfeccionar el contrato
declaracin de nulidad de un contrato, ya que al con la suscripcin del documento que lo
suspenderse de manera abrupta la ejecucin de contiene, sin embargo, se excepta el caso de
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(3) das siguientes a la fecha de presentacin mayor participacin de postores.
los documentos para suscribir el contrato o
notificar la orden de compra. Ello supone que 4. La reforma requiere un cambio radical en el
el contratista debe apersonarse a la Entidad a pensamiento de los funcionarios y en la manera
suscribir el contrato dentro del plazo de los tres en que se vienen programando y ejecutando 107
(3) das antes sealados. Por su parte, en caso la los procedimientos de seleccin, pero tambin
Entidad considere necesario que se subsane o en aquellos que tienen a su cargo el control
aclare alguno de los documentos presentados posterior y supervisin de los procesos a fin
debe conceder un plazo adicional de hasta cinco que el mismo se efecte sobre la base de la
(5) das hbiles para ello. En este caso el contrato gestin por resultados y no nicamente sobre
se suscribe al da siguiente de subsanados los la verificacin documentaria, lo que supone
documentos. la necesidad de cambio en sus estructuras
actuales.
Como se puede apreciar, este nuevo procedimiento
define claramente los plazos que tiene cada una de 5. El xito de la reforma va a requerir de un
las partes intervinientes, y busca que el contrato acompaamiento adecuado; el mismo que
se pueda suscribir con aquel que present la debe contemplar el desarrollo de capacidades
mejor propuesta y que no se desperdicie dicha y habilidades particulares en los operadores
oportunidad por temas de forma. logsticos, la integracin con los dems
sistemas administrativos, el involucramiento
Por su parte, tambin se ha precisado el plazo permanente de los titulares de las entidades
que tiene la Entidad para requerir al postor que y de quienes dirigen este proceso, as como
ocup el segundo lugar en el orden de prelacin una revisin constante de los nuevos mtodos
que presente los documentos para perfeccionar el a fin de verificar los resultados de su uso y
contrato, en caso el primero pierda la buena pro, eventualmente efectuar los ajustes que sean
fijndose este en mximo de tres (3) das hbiles. necesarios.