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1. Introducción
2. El Derecho Positivo
3. Según su origen
4. Validez del Derecho Positivo
5. Analítica del derecho justo
6. La crisis del positivismo jurídico
7. Analítica del Derecho Justo
8. Sistematicidad del Derecho Positivo
9. Origen del Derecho
10. Derecho Natural
11. Derecho Positivo según Olaso
12. Fuentes del Derecho
13. Ciencias auxiliares del Derecho
14. Derecho Natural y Derecho Positivo
15. Conclusiones
16. Bibliografía
Introducción
Conoceremos a través de un concienzudo estudio más sobre el derecho positivo que no es más que el
conjunto de normas jurídicas escritas por una soberanía, esto es, toda la creación jurídica del órgano estatal
que ejerza la función legislativa. El derecho positivo puede ser de aplicación vigente o no vigente,
dependiendo si la norma rige para una población determinada, o la norma ya ha sido derogada por la
promulgación de una posterior. No sólo se considera derecho positivo a la ley, sino además a toda norma
jurídica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos, reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo está basado en el iuspositivismo, corriente filosófico-jurídica que considera
que el único derecho válido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha creado el Estado y en
él ha constituido los poderes en los que se manifestará la soberanía; el poder legislativo es quien
originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo sostiene una tesis opuesta, según la
cual el derecho es único, anterior y superior al hombre, sustentado en valores supremos a los cuales el ser
humano puede aspirar mediante la razón, por lo que el Derecho no requiere estar escrito para ser válido,
sino que basta con la posibilidad de que se infiera de los valores esenciales del ser humano (Derechos
Humanos).
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teoría del normativismo (elaboración del teórico del
derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho según una jerarquía de normas (jerarquía
normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurídico, que no excluyen la existencia del
derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sería aquel que emana de las personas, de la
sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legítimo.
El Derecho Positivo
Es el conjunto de disposiciones legales escritas, vigentes en un Estado, dictadas por sus órganos
competentes; en general el Poder Legislativo, Congreso o Parlamento, de aplicación coactiva a sus
habitantes, y que éstos deben cumplir, sin poder alegar su desconocimiento, pues se publican antes de
entrar en vigencia.
En sus orígenes el mismo se opuso al derecho natural ya que este se entendió como algo universal y
permanente y aquel como una normatividad histórica y relativa propia de la realidad política-social particular
y concreta el Derecho Natural estaba constituido por las normativas divinas ye le Derecho Positivo estaba
normado por la voluntad emanada por la voluntad del hombre.
Los romanos no necesitaron del término “ius positivum” pues las normas del mismo quedaban implícitas en
el “ius civile” que era el derecho romano por excelencia; él se contraponía al “ius Gentium” o derecho de los
otros pueblos.
En la actualidad el derecho positivo es propio de un estado que se origina de la actividad legislativa en los
ordenamientos jurídicos de tradición romanista siempre que la misma se realice de conformidad con los
preceptos constitucionales que regulan la producción de la ley escrita. El derecho positivo también se puede
derivar de la costumbre en aquellos países que la conocen como fuente del derecho.
Cuando tal cosa sucede generalmente suele ser considerada como una fuente superlativa de la ley escrita y
con algunas limitaciones.
Como un sistema de legalidad nacional el derecho positivo está formado por leyes de diversas naturalezas
jerarquía y origen sin embargo y no obstante esta heterogeneidad esta constituye una unidad normativa
racional cuyo objetivo final es contribuir a posibilitar la existencia y el desarrollo de la vida social.
También forman parte del derecho positivo las normativas derivadas de sentencias judiciales, de los
contratos, de los testamentos, y de las decisiones de autoridad fundadas en la ley.
A pesar de que ontológicamente son diferentes esas normas se relacionan y armonizan entre si forman
parte de un todo armónico y coherente y funcionan como un mecanismo regulador de la conducta humana-
social en una sociedad especifica.
En cuanto al nivel jerárquico se ocupan en el sistema de legalidad de las normas integrantes de un derecho
positivo particular que fundamentalmente es constitucional, ordinario y reglamentario.
Las primeras son de mayor jerarquía contienen los principios fundamentales y provienen del poder
constitucional las segundas son producto de la actividad normal del legislador ordinario y desenvuelven con
mayor amplitud y precisión el contenido de algún precepto constitucional.
Según su origen
Si se atiende al origen según las leyes que confirman el Derecho Positivo las normas judiciales aparecen
como consecuencia de la actuación de los jueces y se encuentran en las respectivas sentencias que a
diferencia de las legislativas y de forma correlativa son particulares y concretas lo primero porque afectan a
una o varias personas en particular sobre quien o quienes recae el fallo judicial, lo segundo por referirse a
un supuesto especifico que sucedió en la vida real del cual el juzgador se pronunció en su sentencia.
El Derecho Positivo es pues un complejo y amplio sistema estatal de legalidad constituido por una
normatividad de diferente naturaleza, jerarquía y origen, que se aplican en un preciso espacio físico y a una
específica población; con una vigencia determinada, cuyo objetivo final es lo reiteramos facilitar la normal
convivencia y el desarrollo social y la plena realización del hombre como tal.
Derecho Natural
Se define como "el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan en la
naturaleza humana, se conocen por la luz de la razón natural y se imponen a los hombres por fuerza de la
misma naturaleza". (3)
El hombre es un ser eminentemente sociable, cuyo desarrollo histórico lo ha conseguido conviviendo y
relacionándose con otros hombres. El deseo de vivir, educarse y desarrollarse integralmente es lo que le
permite obtener una realización individual como persona de la sociedad.
Ese convivir establece una dinámica entre el deber que poseen los hombres de respetarse mutuamente, no
impidiendo la realización humana individual, y el derecho que poseen ellos mismos para exigir ese respeto.
Esta dinámica está sustentada en la naturaleza humana, en donde todo hombre entiende y percibe cuáles
son sus derechos naturales y los de sus seres semejantes.
El Derecho Natural tiene su origen en el antiguo Imperio Romano, cuando los juristas afirmaron la existencia
de un derecho superior, común a todos los pueblos y las épocas. Cicerón perfeccionó el concepto,
estableciéndolo como un ordenamiento superior, inmutable, que llama a los hombres al bien por medio de
sus mandamientos y la aleja del mal por sus amenazas.
El Derecho Natural no comprende solamente los preceptos fundamentales de la convivencia social, sino que
puede llegar, por el esfuerzo racional de los hombres, a elaborar sistemas jurídicos completos.
Reside en la existencia de principios superiores a la voluntad humana, y a los cuales debe ésta someterse.
Coexisten leyes naturales que rigen el mundo físico y son anteriores a toda reflexión intelectual,
imponiéndose a la razón humana.
El Derecho Natural se funda en exigencias de la vida humana en sociedad, y que deriva de las
características comunes a todos los hombres, cualesquiera sean su raza o sus modalidades peculiares.
Todo derecho debe basarse sobre la naturaleza humana, debe proteger la vida y la integridad física de los
hombres, favorecer la unión de los sexos para la propagación de la especie, garantizar la educación de los
hijos, dar soporte e institucionalidad al matrimonio y a la familia, organizar un gobierno que mantenga el
orden en la comunidad y oriente la conducta de sus miembros hacia el bienestar común, exigiendo los
sacrificios necesarios para ello.
Conclusiones
El derecho positivo es el conjunto de normas jurídicas escritas por una soberanía, esto es, toda la
creación jurídica del órgano estatal que ejerza la función legislativa. El derecho positivo puede ser
de aplicación vigente o no vigente, dependiendo si la norma rige para una población determinada, o
la norma ya ha sido derogada por la promulgación de una posterior. No sólo se considera derecho
positivo a la ley, sino además a toda norma jurídica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos,
reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo está basado en el iuspositivismo, corriente filosófico-jurídica que
considera que el único derecho válido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha
creado el Estado y en él ha constituido los poderes en los que se manifestará la soberanía; el poder
legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo sostiene
una tesis opuesta, según la cual el derecho es único, anterior y superior al hombre, sustentado en
valores supremos a los cuales el ser humano puede aspirar mediante la razón, por lo que el
Derecho no requiere estar escrito para ser válido, sino que basta con la posibilidad de que se infiera
de los valores esenciales del ser humano.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teoría del normativismo (elaboración del teórico del
derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho según una jerarquía de normas (jerarquía
normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurídico, que no excluyen la existencia del
derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sería aquel que emana de las personas, de la
sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legítimo.
Así, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado. El positivismo
jurídico se divide en formalista y sociológico.
La concepción del positivismo jurídico abarca un solo derecho, lo que también se conoce como
monismo jurídico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo o derecho natural, existen
dos derechos (dualismo jurídico): el derecho positivo y el derecho natural.
Podemos concluir diciendo que el derecho positivo es en síntesis un complejo y amplio sistema de
legalidad estatal constituido por una normatividad de diferente naturaleza, jerárquica y origen que se
aplica en un preciso espacio físico y una población especifica. Con una vigencia indeterminada cuyo
objetivo final es posibilitar la normal convivencia social el desarrollo de la sociedad y la plena e
integral realización del hombre y la mujer como tal.
Bibliografía
Libro Derecho Positivo de Jorge E.Monterroso Salvatierra.
http://derechonaturalypositivo.blogspot.com/
CARLOS MAURICIO IRIARTE: Carlos Mauricio Iriarte es abogado de la Universidad Externado de
Colombia con posgrados en Derecho.
Biblioteca Jurídica virtual Libro de Analítica de derecho Justo.