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I.

DERECHO COMO MECANISMO DE DOMINACION Son las bases filosfica e ideolgica que sustentan el ejercicio del derecho como mecanismo de dominacin de una clase sobre otra, sin dejar de lado los fundamentos... II.TEORIA IDEOLOGICAS DEL DERECHO. 2.1.IUS POSITIVISMO. El iuspositivismo, tambin conocido como positivismo legal, es una corriente de pensamientos jurdicos. La principal tesis del iuspositivismo es la separacin entre moral y derecho, que supone un rechazo a toda relacin conceptual vinculante entre ambos. El iuspositivismo entiende que derecho y moral son conceptos distintos no identificables. Dado que el Derecho existe con independencia de su correspondencia o no con una u otra concepcin moral: una norma jurdica no tiene condicionada su existencia a su moralidad; en todo caso, puede sta afectar su eficacia o legitimidad, mas eso es una cuestin distinta. El Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo deseable sea lo primero. El iuspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor desarrollo terico a partir de los escritos del filsofo ingls Thomas Hobbes, aplicados al mbito jurdico por Jeremy Bentham. Hobbes y Bentham definieron la validez del derecho por su disposicin por una autoridad competente, y negaron que las razones morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. John Austin defini un sistema jurdico como aquel que est sometido a una autoridad soberana, y la validez de las leyes como su imposicin formal por esta autoridad a travs de sus agentes. Sin embargo, el verdadero pilar del Iuspositivismo, que define al Derecho como un producto nicamente de la voluntad del legislador, y a las consecuencias de Derecho como el mero resultado lgico de colocarse en el supuesto jurdico del que se trate en lo ordenado, es el austriaco Hans Kelsen, autor de "Teora pura del Derecho". Para algunos iusnaturalistas la postura opuesta al iuspositivismo los iuspositivistas son "malos" e "inmorales" porque avalan la existencia del derecho injusto; sin embargo, como se ver ms adelante, existen varias clases de iuspositivismo, y algunos iuspositivistas tambin critican las leyes injustas y la obediencia a las mismas, slo que no dicen que no sean verdadero derecho, sino que son derecho injusto 2.2. IUS NATURALISMO Es producto de una larga evolucin histrica que sufre distintos procesos y que pasa de la idea de un derecho derivado de la divinidad, a la de un derecho deducido de la naturaleza humana cuyos postulados o principios pueden obtenerse por mtodos racionales

Es el conjunto de principios de justicia con validez universal que pueden ser deducidos racionalmente, pero que, adems, confirman que el derecho positivo que no cumpla con tales principios no puede calificarse derecho "El Iusnaturalismo, con esta palabra se designa un conjunto de doctrinas muy variadas, pero que tiene como denominador comn la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser objeto de una valoracin con arreglo a un sistema superior de normas o principios que se denominan precisamente: Derecho natural". Esto indica que es una postura que afirma la supremaca y preexistencia del Derecho Natural ante el Positivo, y que el derecho positivo debe ser fiel reflejo del derecho natural. 2.3. IUS MARXISMO Ius Marxismo: Esta corriente ius filosfica se nutre del pensamiento de Karl Marx, Lenin y Mao Tse Tung, del materialismo histrico que sostiene, entre otros postulados, que el conocimiento nace de la prctica social para formar las teoras y luego vuelve a la prctica para verificar si la teora es verdadera o falsa. En cuanto a la teora del derecho afirma que el Estado y el derecho son fenmenos de la superestructura, derivados del modo de produccin y sobretodo de las relaciones sociales de produccin. En otras palabras sostiene que el derecho, como el conjunto de normas dictadas por el Estado, responde a las necesidades de la clase dominante que posee los medios de produccin y le sirve para reproducir el modo de produccin y defenderlo, de los enemigos del sistema. Segn el iusmarxismo el derecho no es la voluntad general de la sociedad sino la voluntad de una clase dominante. Por ende dicen es una ilusin creer que el derecho se ha hecho para defender los derechos de las clases oprimidas. La finalidad del derecho y del Estado, es la de constituir una gran maquinaria coercitiva a fin de mantener el predominio de quienes se valen de ellos, de los grupos dominantes, sobre los explotados, (Alzamora, 1987: 335). As mismo sostienen que el derecho y el Estado, tendrn existencia mientras subsista la sociedad de clases antagnicas, como en el socialismo, pero desaparecern con el comunismo. "...la etapa del predominio del proletariado tendr que desaparecer y el Estado desaparecer tambin inevitablemente. 2.4. IUS SOCIOLOGISMO. Es una concepcin judicial del derecho, lo importante ser la jurisprudencia y no la legislacin, los principales factores jurdicos a tener en cuenta son los relacionados con la aplicacin efectiva del derecho ante los tribunales, las normas o reglas jurdicas ejercen una influencia menor sobre las decisiones de los jueces y lo importante ser su carcter y bagaje cultural, sus debilidades y aborrecimiento, sus perjuicios y opiniones e instintos, estos factores son los que determinan lo solucin jurdica de cada caso, es el juez el nico creador de derecho.

Seccin 4

DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL El derecho positivo: es el conjunto de normas jurdicas escritas en un mbito territorial en el que de manera puntual genera la polmica de ser el ms normativo, y que abarca toda la creacin jurdica del legislador, nunca del pasado y slo la vigente, no slo recogida en forma de lo que viene siendo la ley. El concepto de derecho positivo est basado en el positivismo, corriente de pensamiento jurdico que considera al derecho como una creacin del ser humano. El hombre crea el derecho, las leyes (siendo estas la voluntad del soberano) crean Derecho. Al contrario del Derecho natural, segn el cual el derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba meramente a descubrirlo y aplicarlo en todo el sentido de la palabra. El derecho natural: es un enfoque del derecho y una teora tica, basados en la aceptacin de que existe una ordenacin jurdica y moral, natural y universalmente aceptable por todos los seres humanos. Las teoras sobre el derecho natural o la ley natural tienen dos vertientes principales relacionadas. Por una parte, una vertiente tica y, por otra, una vertiente sobre la legitimidad de las leyes. La teora tica del derecho natural o de la ley natural parte de las premisas de que (1) los humanos son racionales y (2) los humanos desean vivir y vivir lo mejor posible. De ah, el terico del derecho natural llega a la conclusin de que hay que vivir de acuerdo con cmo somos, de acuerdo con nuestra naturaleza. Si no lo hicisemos as nos autodestruiramos. Seccin 5 DERECHO OBJETIVO Y EL DERECHO SUBJETIVO DERECHO ADJETIVO Y DERECHO SUSTANTIVO DERECHO OBJETIVO.- es el conjunto de normas jurdicas que forman la maquinaria jurdica, el conjunto de preceptos del derecho la norma jurdica que constituyen los cdigos. DERECHO SUBJETIVO.- es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen y tutelan. // El objetivo es la norma que da la facultad y el subjetivo la facultad reconocida por la norma. EL DERECHO SUBJETIVO es un poder reconocido por el Ordenamiento Jurdico a la persona para que, dentro de su mbito de libertad acte de la manera que estima ms conveniente a fin de satisfacer sus necesidades e intereses junto a una correspondiente proteccin o tutela en su defensa, aunque siempre delimitado por el inters general de la sociedad. Es la facultad reconocida a la persona por la ley

que le permite efectuar determinados actos, un poder otorgado a las personas por las normas jurdicas para la satisfaccin de intereses que merecen la tutela del Derecho. Un derecho subjetivo nace por una norma jurdica, que puede ser una ley o un contrato, a travs de un acuerdo de voluntades para que pueda hacerse efectivo este derecho sobre otra persona determinada. La cara contrapuesta de un derecho subjetivo es una obligacin. Todo derecho supone para una o ms personas una obligacin de respetarlo, ya sea de forma activa (obligacin de hacer) o pasiva (obligacin de no hacer). DERECHO PENAL ADJETIVO * Conjunto de normas relativas a la forma de aplicacin de las reglas penales a casos particulares. * EL DERECHO PENAL es el conjunto normativo perteneciente al derecho pblico interno, que tiene por objeto al delito, al delincuente y a la pena o medida de seguridad, para mantener el orden social mediante el respeto de los bienes jurdicos tutelados por la ley. * Es la rama del Derecho que regula la funcin jurisdiccional del estado en todos sus aspectos y que por tanto fija el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho en los casos concretos, y que determinan las personas que deben someterse a la jurisdiccin del Estado y los funcionarios encargados de ejercerlas. (Devis Echanda). El Estado como ente regulador debe sujetarse en su actuar a los lmites que le impone la Constitucin como carta magna de nuestro pas; por tanto, las normas o leyes que integran el derecho penal sustantivo no pueden ser aplicadas por el Estado de manera arbitraria o caprichosa, sino que su aplicacin deber estar reglamentada, es as, como surge el Derecho Penal Adjetivo. Son sinnimos Derecho Sancionador, Derecho Procedimental, Derecho Procesal Penal o Derecho Instrumental. DERECHO PENAL SUBSTANTIVO Conjunto de normas o leyes relativas a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad y con las cuales cuenta el Estado para eliminar la presencia de conductas antisociales. AL DERECHO PENAL SUSTANTIVO tambin se le denomina Derecho Penal Material y es el que se consagra en el Cdigo Penal. Cabe mencionar que el derecho penal sustantivo es la parte esttica o imagen sin movimiento, en tanto que el derecho penal adjetivo es la parte dinmica o imagen en movimiento. DIFERENCIAS

El Derecho sustantivo es el que trata sobre el fondo de la cuestin, reconociendo derechos, obligaciones, etc. El Derecho adjetivo o normas de procedimiento es complementario del anterior y se ocupa de regular las relaciones jurdicas poniendo en ejercicio la actividad judicial, es decir, el conjunto de normas que rigen la actividad de los tribunales, las reclamaciones planteadas ante ellos, sus requisitos, etc. Seccin 6 DERECHO PUBLICO, DERECHO PRIVADO Y RAMAS DEL DERECHO Las ramas del derecho Las distintas ramas del derecho se agrupan tradicionalmente en dos grandes bloques: Derecho Pblico. Derecho Privado.

EL DERECHO PBLICO. se caracteriza porque en l existe un ejercicio del poder del Estado. Sus normas son las que van dirigidas a regular la organizacin y la actividad del Estado y dems entes pblicos y sus relaciones como tales entes pblicos con los particulares. EL DERECHO PRIVADO. que regula las relaciones entre particulares, es decir aquellas en que ninguna de las partes acta revestida de poder estatal. Las relaciones de Derecho Pblico son particulares, se caracterizan porque en ellas existe una situacin de desigualdad entre las partes: de un lado, el rgano pblico revestido de imperium; por otra, el simple particular que ocupa una posicin inferior y subordinada. Por el contrario, en las relaciones de Derecho Privado, toda intervencin son iguales al menor jurdicamente. No hay en ellas una relacin de subordinacin, sino de coordinacin. A continuacin se expondrn las diversas ramas del derecho en el entendido que se usan conceptos muy elementales para facilitar an ms su comprensin. Derecho Penal: es el conjunto de normas jurdicas que regulan la potestad punitiva del Estado, asociando hechos estrictamente determinados por la ley, como presupuesto, una pena o medida de seguridad o correccin como consecuencia, con el objeto de asegurar los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacfica. Derecho Procesal: es la rama del Derecho que tiene por objeto regular la organizacin y atribucin de los tribunales de Justicia y la actuacin de las distintas personas que intervienen en los procesos judiciales. Derecho Procesal Penal: es el conjunto de normas que regulan cualquier proceso de carcter penal, desde su inicio hasta su fin; la actividad de los jueces y la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar y sancionar (en caso de as

sea requerido) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares en cada caso. Derecho Procesal Civil: es una rama del derecho Procesal que regula la actuacin ante los tribunales para obtener la tutela de los derechos y asuntos de naturaleza civil o mercantil. Derecho Procesal Administrativo: es una rama del Derecho administrativo, que tiene por objeto regular la organizacin y atribuciones de los tribunales de Justicia y las actuaciones de las distintas personas que intervienen en los proceso judiciales en la materia de Derecho Administrativo, entendiendo por tales las que enfrentan a particulares con la administracin del Estado o a diferentes administraciones en s. Derecho Procesal laboral: es una rama del Derecho Procesal que se ocupa de los conflictos laborales, ya sean individuales o colectivos que surgen en los procesos en materia de trabajo y seguridad social, sea entre empresarios y trabajadores sobre el contrato de trabajo o respecto a prestaciones de seguridad social entre el beneficiario y la administracin. Derecho constitucional: es una rama del Derecho Poltico, cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. Es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos. Derecho Internacional: es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los Estados y otros sujetos de derecho internacional y son representados por su servicio diplomtico. Derecho Internacional Privado: es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad disminuir conflictos de jurisdiccin internacional; conflicto ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extrajeros. Derecho del trabajo: el derecho laboral (tambin llamado Derecho del trabajo o Derecho Social, es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicamente tienen por objeto la tutela del trabajo humano, productivo, libre y por cuenta ajena. Derecho Civil: es el conjunto de normas jurdicas y principios que regulan las relaciones personales o patrimoniales entre personas privadas, tanto fsicas como jurdicas de carcter privado y pblico, o incluso entre las ltimas, siempre que acten desprovistas de imperium. Derecho mercantil ( o Derecho Comercial): es el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones de stos; en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Derecho tributario: conocido como derecho fiscal, es una rama del Derecho Pblico que estudia las normas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en aras de la consecucin del bien comn.

Derecho financiero: es una rama del Derecho Pblico que se ocupa de ordenar los ingresos y los gastos pblicos normalmente previstos en el presupuesto general del Estado. Derecho Administrativo: es el conjunto de normas jurdicas que regula la organizacin, funcionamiento y atribuciones de la Administracin Pblica en sus relaciones entre los particulares y otras Administraciones Pblicas. Derecho ambiental: es un conjunto de reglas que resuelven problemas relacionados con la conservacin y proteccin del medio ambiente y de la lucha contra la contaminacin. Derecho minero: es el conjunto de normas jurdicas las concesiones exclusivas para explorar o explotar las sustancias generales que son de aprovechamiento de cualquier persona, regulando tanto en su constitucin, naturaleza, ejercicio y extincin; as como alguno de los actos, contratos y litigios que se refieran a l. Derecho agrario: es el orden jurdico que rige las relaciones entre los sujetos participantes en la actividad agraria a con referencia a objetos agrarios y con el fin de proteger los recursos naturales, renovables, fomentar la produccin agropecuaria y asegurar el bienestar de la comunidad rural.

Tema I DINAMICA SOCIALY SU REGULACION JURIDICA

Seccin 1. CONCEPCIONES TERICAS QUE FUNDAMENTAN EL ANLISIS SOCIOLGICO DEL DERECHO

Respuesta:

(materialismo histrico y el positivismo)

materialismo

Para el materialismo no slo lo real es material, sino que la causa de todas las cosas de la naturaleza y del "alma" humana se explican exclusivamente a partir de la materia y los movimiento de esa materia en el espacio. El trmino materialismo designa a toda aquella doctrina que trata de explicar el mundo y la totalidad de lo real fundamentndose en la idea de materia. El primero

que utiliz este concepto por primera vez fue Robert Boyle, en un escrito de 1674 titulado "La superioridad y los fundamentos de la filosofa mecnica" y tambin fue mencionada por Leibniz, que la opuso al idealismo de Platn, para el cual la realidad que fundamenta y es origen causal de todo lo real es la Idea. El materialismo, sin embargo, no agrupa todas aquellas tesis que, como afirm Wolff, admiten nicamente la existencia de los entes materiales o de los cuerpos. La insuficiencia de esta definicin estriba en que debera llamarse materialistas tambin a aquellos que admiten la existencia de causas finales (Aristteles, por ejemplo) o principios racionales de origen divino (los estoicos). Por lo tanto, para precisar an ms el trmino materialismo, y siguiendo la definicin dada por Nicola Abbagnano en su Diccionario de filosofa, diremos que materialista es toda aquella doctrina que afirma que toda causalidad ha de ser remitida exclusivamente a un principio o entidad material, es decir, que la nica causa de las cosas es la materia. No obstante, pueden diferenciarse distintos tipos de materialismo que agruparemos en las siguientes categoras: materialismo metafsico u atomismo filosfico; materialismo metodolgico; materialismo prctico o tico y materialismo psicofsico. Adems de esta diferenciacin habr que destacar dos tipos de materialismo muy relevantes por su gran influencia: el materialismo dialctico y el materialismo histrico de Engels y Marx.

las cuatro formas elementales de materialismo

El materialismo metafsico Es aquella teora que afirma que no existe ms substancia que la materia. Sus primeros defensores fueron Demcrito y Leucipo, para los cuales el universo deriva causalmente y est compuesto de infinitos tomos regidos por leyes necesarias producto de los choques de esos tomos entre s en el espacio vaco. Todos los seres de la naturaleza se explican por combinacin de tomos y vaco y su heterogeneidad depende de la diversidad atmica en cuanto al nmero, la forma, la magnitud y la posicin. Demcrito dot a los tomos de un principio de automovilidad que los converta en el origen de todas las cosas, excluyendo as toda causa que no fuera material (finalismo y teologismo), presupuesto que se ha mantenido en todas las formas posteriores de materialismo. Por ejemplo, el atomismo de Demcrito est presente en la filosofa de Epicuro y Lucrecio, as como en las teoras del sensismo o en las del bilogo alemn Ernst Haeckel, que dot al tomo de un principio de autodesarrollo (vida).

El materialismo metdico Hobbes utiliz el materialismo como mtodo gentico para explicar la realidad, es decir, para analizar cmo se genera algo a partir de sus componentes materiales (corpreos). En su tratado De corpore, que era una parte de una triloga filosfica, Hobbes afirma que el nico objeto de conocimiento es lo corporal, pues slo lo que acta (movimiento) o sufre la accin de otro puede denominarse real. Ni siquiera el alma o el espritu se sustrae a esta concepcin materialista y mecanicista del universo: todo se reduce a cuerpos en movimiento y el conocimiento deriva de la sensacin: encuentro de dos cuerpos (el percipiente y lo percibido) que se hallan en movimiento.

El materialismo prctico o moral Es toda aquella doctrina segn la cual los fines ltimos a los que se dirige el hombre, aquello que le traer la felicidad.

El materialismo histrico La concepcin materialista de la historia (tambin conocida como materialismo histrico, trmino inventado por el marxista ruso Georgi Plejnov), es un marco terico creado por Karl Marx y aplicado originalmente por l y por Friedrich Engels para analizar cientficamente la historia humana. Aunque el materialismo histrico en bloque es inseparable del comunismo marxista, historiadores, socilogos e intelectuales no ligados al comunismo marxista han tomado elementos del materialismo histrico para elaborar sistemas y enfoques materialistas para el estudio de la historia humana. El positivismo es una corriente o escuela filosfica que afirma que el nico conocimiento autntico es el conocimiento cientfico, y que tal conocimiento solamente puede surgir de la afirmacin positiva de las teoras a travs del mtodo cientfico. El positivismo deriva de la epistemologa que surge en Francia a inicios del siglo XIX de la mano del pensador francs Augusto Comte y del britnico John Stuart Mill y se extiende y desarrolla por el resto de Europa en la segunda mitad de dicho siglo. Segn esta escuela, todas las actividades filosficas y cientficas deben efectuarse nicamente en el marco del anlisis de los hechos reales verificados por la experiencia.

Seccin 2 LA SOCIOLOGA DEL DERECHO COMO CONSTRUCCIN JURDICA Sociologa del derecho

La Sociologa Jurdica o Sociologa del derecho; Es una rama de la sociologa general, cuyo objeto es el estudio de los fenmenos sociales que se refieren al derecho. El fundador de esta disciplina lo fue el gran jurista Eugene Ehrlich, quien naci Czrnowitz, en ese tiempo parte de los antiguos territorios del desaparecido Imperio Austro-Hngaro, y que hoy pertenecen a la republica de Ucrania. Ehrlich tuvo la idea de que: " El centro de gravedad del desarrollo del derecho, no reside en la legislacin, ni en la ciencia jurdica, ni en la jurisprudencia, sino en la sociedad misma". Siendo los fenmenos jurdicos fenmenos sociales, dondequiera que la sociologa jurdica perciba la existencia de algn tipo de derecho, estar ah para investigar ese fenmeno, como fenmeno social jurdico. Ehrlich entendi que: " La idea esencial en Sociologa Jurdica es la existencia de un orden social pacifico y espontneo, no contencioso, que se forma por un libre arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque. Por lo regular surgen conflictos, estos se resuelven en buena parte, sin necesidad de recurrir a normas abstractas, al travs de la apreciacin de la justicia del caso. Sociologa jurdica 1. Concepto de Sociologa Jurdica La Sociologa es la ciencia que estudia los fenmenos socioculturales que surgen de la interaccin entre los individuos y entre los individuos y su medio. Esta ciencia fue fundada por filosofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el ao 1798. Compte sent las bases del Positivismo en su "Curso de filosofa Positiva" editada entre los aos 1830 al 1842, y defini la sociologa como ciencia. La Sociologa Jurdica es una rama de la Sociologa General que tiene por objeto el estudio de los fenmenos jurdicos o de derecho. La Sociologa Jurdica parte del principio de que todos los fenmenos jurdicos son fenmenos sociales aunque no todos los fenmenos sociales son fenmenos jurdicos. Tambin existen los fenmenos sociales no jurdicos, como son los fenmenos de usos sociales o costumbres que son de gran importancia para la vida en sociedad. La fundacin de esta ciencia se le acredita al gran erudito Austriaco Eugenio Ehrlich quien naci en Czernowitz, antiguo Imperio austriaco, ahora Chernovtsy, Ucrania el 14 de septiembre del ao 1862. La idea de este gran jurista era que: "El centro de gravedad del desarrollo del derecho, en todas las pocas, no reside ni en la legislacin, ni en la ciencia jurdica, o en la jurisprudencia, sino en la sociedad misma". Ehrlich entenda que la idea esencial de la Sociologa Jurdica era: "La existencia de un orden social pacfico y espontneo, no contencioso, que se forma por un arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque por lo regular surgen

conflictos, estos se resuelven en buena parte sin la necesidad de recurrir a normas abstractas, a travs de la apreciacin de la justicia del caso". DIFERENTES CONCEPCIONES DE LA SOCIOLOGA JURDICA Concepcin amplia: Este concepto (lato), extiende a la sociologa jurdica, todos los fenmenos en que ella pueda percibir la existencia de algn elemento de derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenmenos jurdicos primarios, sino que tambin investiga los fenmenos secundarios, como: La familia, los contratos etc. Concepcin estricta: Es la que investiga los fenmenos primarios DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE TRADICIONALES SOCIOLOGAS DEL DERECHO, CIENCIAS DEL DERECHO Y FILOSOFA DEL DERECHO Diferencias que existen entre filosofa y ciencia I.- La ciencia trabaja sobre un objeto concreto y determinado, conoce de antemano el objeto al que se va a aplicar, en cambio la filosofa desconoce por su parte si tiene la previa posesin del objeto. II.- La filosofa no es el mero obrar, no es el conocer, sino el saber conocer, mientras que las certezas de las ciencias por las verdades practicas no son primarias ni suficientes por si. III.- La especulacin cientfica y la especulacin filosfica demuestran una conciencia fundamental, ambas aspiran al descubrimiento de lo verdadero pero por caminos diferentes. IV.- El conocimiento cientfico es especulativo en tanto que el filosfico es adems normativo. V.- Las ciencias buscan verdades aisladas en relacin con aspectos especiales de lo real, mientras que la filosofa busca la verdad completa. Seccin 3 EL DERECHO COMO MECANISMO DE DOMINACION Relaciones de dominacin, de reciprocidad y de cooperacin A) Relaciones de dominacin: la ley del poder En palabras de Scwharzemberger, en una sociedad en la que el poder es la principal consideracin, la funcin primaria del Derecho es ayudar al mantenimiento de la supremaca de la fuerza y de las jerarquas establecidas con base en el poder y dar a ese sistema la respetabilidad y la sancin del Derecho. Esta ley del poder se manifiesta abiertamente en las relaciones internacionales contemporneas: derecho de veto en el Consejo de Seguridad de las NNUU, zonas de influencia de las grandes potencias, pervivencia de orden econmico imperialista...

Las relaciones de dominacin constituyen una parte importante de la estructura sociolgica y jurdica vigente en la actual comunidad internacional. B) Relaciones de reciprocidad: la ley del acuerdo Scwharzemberger tambin dir que el Derecho internacional no es solo un Derecho del poder, es tambin un Derecho de reciprocidad: la mutua transaccin de las soberanas en beneficio mutuo. Ante la imposibilidad de imponer su ley en todas las esferas, los Estados deben establecer compromisos mutuamente aceptables que les permitan seguir viviendo en un clima de relativa paz. La autarqua absoluta constituye un sueo quimrico para cualquier Estado. El acuerdo se convierte as en el elemento principal para estas relaciones: inmunidades diplomticas, la extensin de las aguas territoriales, la extradicin... Cada acuerdo internacional constituye la fuente de derechos y obligaciones particulares para las partes que lo han suscrito. El conjunto de estos tratados configura el entramado normativo del Derecho internacional, de la que la ley de reciprocidad es el soporte fundamental. C) Relaciones de cooperacin: la ley de la solidaridad Scwharzerberger tambin menciona que en esferas remotas internacional muestra huellas en embrin de un Derecho comunitario. el Derecho

Las relaciones internacionales muestran que en algunas ocasiones los Estados cooperan para la satisfaccin de intereses colectivos por el bien comn. A los antiguos ejemplos como la abolicin de la esclavitud hoy que aadir muchos otros, como la proteccin de los Derechos humanos o de los fondos marinos, pero tienen un alcance desgraciadamente limitado y como dice Dez de Velasco determinados problemas slo pueden ser resueltos a escala mundial (contaminacin atmosfrica, etc...). En definitiva, las relaciones de dominacin, de reciprocidad y de cooperacin no constituyen categoras estancas que puedan detectarse en la realidad internacional en estado puro. Cualquier relacin internacional presentar, aunque en proporcin diversa, los estigmas de la dominacin, de la reciprocidad y de la cooperacin. Seccin 4 DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL El derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas escritas en un mbito territorial en el que de manera puntual genera la polmica de ser el ms normativo, y que abarca toda la creacin jurdica del legislador, nunca del pasado y slo la vigente, no slo recogida en forma de lo que viene siendo la ley. El concepto de derecho positivo est basado en el positivismo, corriente de pensamiento jurdico que considera al derecho como una creacin del ser humano.

El hombre crea el derecho, las leyes (siendo estas la voluntad del soberano) crean Derecho. Al contrario del Derecho natural, segn el cual el derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba meramente a descubrirlo y aplicarlo en todo el sentido de la palabra. El derecho natural es un enfoque del derecho y una teora tica, basados en la aceptacin de que existe una ordenacin jurdica y moral, natural y universalmente aceptable por todos los seres humanos. Las teoras sobre el derecho natural o la ley natural tienen dos vertientes principales relacionadas. Por una parte, una vertiente tica y, por otra, una vertiente sobre la legitimidad de las leyes. La teora tica del derecho natural o de la ley natural parte de las premisas de que (1) los humanos son racionales y (2) los humanos desean vivir y vivir lo mejor posible. De ah, el terico del derecho natural llega a la conclusin de que hay que vivir de acuerdo con cmo somos, de acuerdo con nuestra naturaleza. Si no lo hicisemos as nos autodestruiramos. Seccin 5 DERECHO OBJETIVO Y EL DERECHO SUBJETIVO DERECHO ADJETIVO Y DERECHO SUSTANTIVO Derecho Objetivo.- es el conjunto de normas jurdicas que forman la maquinaria jurdica, el conjunto de preceptos del derecho la norma jurdica que constituyen los cdigos. Derecho Subjetivo.- es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen y tutelan. // El objetivo es la norma que da la facultad y el subjetivo la facultad reconocida por la norma. El derecho subjetivo es un poder reconocido por el Ordenamiento Jurdico a la persona para que, dentro de su mbito de libertad acte de la manera que estima ms conveniente a fin de satisfacer sus necesidades e intereses junto a una correspondiente proteccin o tutela en su defensa, aunque siempre delimitado por el inters general de la sociedad. Es la facultad reconocida a la persona por la ley que le permite efectuar determinados actos, un poder otorgado a las personas por las normas jurdicas para la satisfaccin de intereses que merecen la tutela del Derecho. Un derecho subjetivo nace por una norma jurdica, que puede ser una ley o un contrato, a travs de un acuerdo de voluntades para que pueda hacerse efectivo este derecho sobre otra persona determinada. La cara contrapuesta de un derecho subjetivo es una obligacin.

Todo derecho supone para una o ms personas una obligacin de respetarlo, ya sea de forma activa (obligacin de hacer) o pasiva (obligacin de no hacer). Derecho penal adjetivo * Conjunto de normas relativas a la forma de aplicacin de las reglas penales a casos particulares. * El Derecho Penal es el conjunto normativo perteneciente al derecho pblico interno, que tiene por objeto al delito, al delincuente y a la pena o medida de seguridad, para mantener el orden social mediante el respeto de los bienes jurdicos tutelados por la ley. * Es la rama del Derecho que regula la funcin jurisdiccional del estado en todos sus aspectos y que por tanto fija el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho en los casos concretos, y que determinan las personas que deben someterse a la jurisdiccin del Estado y los funcionarios encargados de ejercerlas. (Devis Echanda). El Estado como ente regulador debe sujetarse en su actuar a los lmites que le impone la Constitucin como carta magna de nuestro pas; por tanto, las normas o leyes que integran el derecho penal sustantivo no pueden ser aplicadas por el Estado de manera arbitraria o caprichosa, sino que su aplicacin deber estar reglamentada, es as, como surge el Derecho Penal Adjetivo. Son sinnimos Derecho Sancionador, Derecho Procedimental, Derecho Procesal Penal o Derecho Instrumental. Derecho penal substantivo Conjunto de normas o leyes relativas a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad y con las cuales cuenta el Estado para eliminar la presencia de conductas antisociales. Al Derecho Penal Sustantivo tambin se le denomina Derecho Penal Material y es el que se consagra en el Cdigo Penal. Cabe mencionar que el derecho penal sustantivo es la parte esttica o imagen sin movimiento, en tanto que el derecho penal adjetivo es la parte dinmica o imagen en movimiento. Si no quedo muy claro: es el Derecho sustantivo o material (droit de substance/substantive law) y el Derecho procesal o adjetivo (droit de la procdure/adjective o procedural law) (tambin se puede hablar de normas sustantivas frente a normas de procedimiento. El Derecho sustantivo es el que trata sobre el fondo de la cuestin, reconociendo derechos, obligaciones, etc. El Derecho adjetivo o normas de procedimiento es complementario del anterior y se ocupa de regular las relaciones jurdicas poniendo en ejercicio la actividad judicial, es decir, el conjunto de normas que rigen la actividad de los tribunales, las reclamaciones planteadas ante ellos, sus requisitos, etc. Seccin 6

DERECHO PUBLICO, DERECHO PRIVADO Y RAMAS DEL DERECHO Las ramas del derecho Las distintas ramas del derecho se agrupan tradicionalmente en dos grandes bloques: Derecho Pblico. Derecho Privado.

El Derecho Pblico. se caracteriza porque en l existe un ejercicio del poder del Estado. Sus normas son las que van dirigidas a regular la organizacin y la actividad del Estado y dems entes pblicos y sus relaciones como tales entes pblicos con los particulares. El Derecho Privado. Que regula las relaciones entre particulares, es decir aquellas en que ninguna de las partes acta revestida de poder estatal. Las relaciones de Derecho Pblico son particulares, se caracterizan porque en ellas existe una situacin de desigualdad entre las partes: de un lado, el rgano pblico revestido de imperium; por otra, el simple particular que ocupa una posicin inferior y subordinada. Por el contrario, en las relaciones de Derecho Privado, toda intervencin son iguales al menor jurdicamente. No hay en ellas una relacin de subordinacin, sino de coordinacin. A continuacin se expondrn las diversas ramas del derecho en el entendido que se usan conceptos muy elementales para facilitar an ms su comprensin. Derecho Penal: es el conjunto de normas jurdicas que regulan la potestad punitiva del Estado, asociando hechos estrictamente determinados por la ley, como presupuesto, una pena o medida de seguridad o correccin como consecuencia, con el objeto de asegurar los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacfica. Derecho Procesal: es la rama del Derecho que tiene por objeto regular la organizacin y atribucin de los tribunales de Justicia y la actuacin de las distintas personas que intervienen en los procesos judiciales. Derecho Procesal Penal: es el conjunto de normas que regulan cualquier proceso de carcter penal, desde su inicio hasta su fin; la actividad de los jueces y la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar y sancionar (en caso de as sea requerido) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares en cada caso. Derecho Procesal Civil: es una rama del derecho Procesal que regula la actuacin ante los tribunales para obtener la tutela de los derechos y asuntos de naturaleza civil o mercantil. Derecho Procesal Administrativo: es una rama del Derecho administrativo, que tiene por objeto regular la organizacin y atribuciones de los tribunales de Justicia y las actuaciones de las distintas personas que intervienen en los proceso judiciales

en la materia de Derecho Administrativo, entendiendo por tales las que enfrentan a particulares con la administracin del Estado o a diferentes administraciones en s. Derecho Procesal laboral: es una rama del Derecho Procesal que se ocupa de los conflictos laborales, ya sean individuales o colectivos que surgen en los procesos en materia de trabajo y seguridad social, sea entre empresarios y trabajadores sobre el contrato de trabajo o respecto a prestaciones de seguridad social entre el beneficiario y la administracin. Derecho constitucional: es una rama del Derecho Poltico, cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. Es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos. Derecho Internacional: es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los Estados y otros sujetos de derecho internacional y son representados por su servicio diplomtico. Derecho Internacional Privado: es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad disminuir conflictos de jurisdiccin internacional; conflicto ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extrajeros. Derecho del trabajo: el derecho laboral (tambin llamado Derecho del trabajo o Derecho Social, es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicamente tienen por objeto la tutela del trabajo humano, productivo, libre y por cuenta ajena. Derecho Civil: es el conjunto de normas jurdicas y principios que regulan las relaciones personales o patrimoniales entre personas privadas, tanto fsicas como jurdicas de carcter privado y pblico, o incluso entre las ltimas, siempre que acten desprovistas de imperium. Derecho mercantil ( o Derecho Comercial): es el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones de stos; en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Derecho tributario: conocido como derecho fiscal, es una rama del Derecho Pblico que estudia las normas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en aras de la consecucin del bien comn. Derecho financiero: es una rama del Derecho Pblico que se ocupa de ordenar los ingresos y los gastos pblicos normalmente previstos en el presupuesto general del Estado. Derecho Administrativo: es el conjunto de normas jurdicas que regula la organizacin, funcionamiento y atribuciones de la Administracin Pblica en sus relaciones entre los particulares y otras Administraciones Pblicas.

Derecho ambiental: es un conjunto de reglas que resuelven problemas relacionados con la conservacin y proteccin del medio ambiente y de la lucha contra la contaminacin. Derecho minero: es el conjunto de normas jurdicas las concesiones exclusivas para explorar o explotar las sustancias generales que son de aprovechamiento de cualquier persona, regulando tanto en su constitucin, naturaleza, ejercicio y extincin; as como alguno de los actos, contratos y litigios que se refieran a l. Derecho agrario: es el orden jurdico que rige las relaciones entre los sujetos participantes en la actividad agraria a con referencia a objetos agrarios y con el fin de proteger los recursos naturales, renovables, fomentar la produccin agropecuaria y asegurar el bienestar de la comunidad rural.

Seccin 7 LOS FINES DEL DERECHO. FUENTES JURDICAS Y SOCIOLGICAS DEL DERECHO Fines del derecho Los valores jurdicos. Consideraciones generales La justicia El bien Comn Relaciones entre justicia, bien comn y seguridad jurdica La equidad La arbitrariedad Entre los fines del derecho, se tienen los siguientes: La paz. La seguridad jurdica. La justicia.

La paz El derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran habitualmente sin violencia y donde cada individuo est protegido con la agresin de los dems. El derecho ha de cumplir ante todo esa misin pacificadora. Un sistema jurdico es un mecanismo de paz social y es difcil imaginar un Derecho que no persiga aquella finalidad.

La seguridad jurdica

Hay seguridad jurdica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de intereses de la persona humana que se consideran bsicos para una existencia digna. La concepcin de la seguridad jurdica va unida a dos ideas claves: la concepcin liberal del Estado y la doctrina del "Estado de Derecho". El Estado liberal considera su misin primordial asegurar la libertad de los ciudadanos frente al Estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se entiende por tal en el que el ejercicio del poder en todas sus direcciones est sometido a reglas jurdicas que aseguran las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado mismo. Lo que caracteriza por tanto el Estado de Derecho al menos en su concepcin originaria, es esa limitacin del poder estatal en beneficio del conjunto de derechos reconocidos al ciudadano, que son considerados no como una graciosa concesin de la ley, sino como verdaderos derechos "naturales" anteriores y superiores al Estado, puesto que ste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los hace efectivos. La seguridad jurdica en su ms amplia acepcin se convierte as en el fin primordial y la razn de ser del Estado de Derecho. La justicia Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realizacin de la justicia exige que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son las mismas, sean tratadas en forma idntica (Bodenheimer, op.cit, p. 56). Para Platn si partimos del supuesto de que habr siempre diferencias y desigualdades naturales entre los hombres, es posible constituir un orden social que tome en cuenta esas diferencias y desigualdades y haga de ellas la piedra angular del edificio social. Un orden social de este tipo es el que contemplaba Platn en su Repblica ideal. Platn profundamente convencido de la desigualdad natural de los hombres, a la que consideraba como una justificacin de la existencia y reconocimiento de las clases sociales. (Bodenheimer, op.cit, p. 61). De acuerdo con Aristteles, la justicia exige que los iguales sean tratados de igual manera, lo que significaba que los bienes de este mundo deben ser distribuidos siempre entre los ciudadanos proporcionalmente al mrito; significa tambin que el Derecho debe mantener esta justicia distributiva de bienes en contra de toda clase de violaciones. Correspondiendo sta doble funcin a la justicia, segn Aristteles dos clases de justicia: denomina a la primera justicia distributiva. Corresponde al legislador y consiste en asignar derechos pblicos y privados a los ciudadanos conforme al principio de igualdad. Cada individuo debe recibir lo que se le debe en virtud de su contribucin al bien comn. Deben darse cosas iguales a los iguales y cosas desiguales a personas desiguales, midiendo a todas las personas con arreglo a su mrito. La igualdad lograda por la justicia distributiva es as una igualdad relativa proporcionada y no absoluta. La segunda especie es justicia es la retributiva o correctiva. Suponiendo que se ha hecho una distribucin de derechos, recompensas y cargos entre los ciudadanos por va legislativa, es funcin del Derecho garantizar, proteger y mantener la distribucin realizada contra posibles ataques ilegales. Esta funcin correctiva del Derecho es administrada por el juez. Si un miembro de la comunidad ha invadido los derechos o la propiedad de otro, la justicia retributiva

restaura el status quo devolviendo al perjudicado lo que le perteneca o compensndole su prdida. La justicia distributiva, lo mismo que la correctiva, aspira al mantenimiento de una justa proporcin en la vida social de la comunidad. "fuentes del Derecho" La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el sitio, el lugar "donde brota" el agua. El mismo sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente del Derecho es el acto, el rgano, el fenmeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este sentido: "Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una corriente subterrnea; buscar la fuente de una norma jurdica es buscar el punto por donde ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho". Segn Hans Kelsen, en su Teora pura de Derecho , afirma que la expresin es utilizada para hacer referencia: 1.- Razn de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo inmediatamente inferior. 2.- Forma de creacin de la norma. As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la norma consuetudinaria, etc. 3.- Forma de manifestacin de las normas. La constitucin, la ley, los decretos serian en este sentido fuentes del Derecho. 4.- Por ltimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales, doctrina, etc., que determina la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a la norma jurdica. Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologas que resultan determinantes para la creacin, modificacin o sustitucin del Derecho, tanto desde su perspectiva histrica, como de los mecanismos necesarios para la produccin de nuevas disposiciones jurdicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto de crear normas jurdica. En Venezuela, fuentes histricas, serian, por ejemplo, las leyes de India; el Cdigo del Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Cdigo Adjetivo Civil, etc. Buscando ms en el tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho Romano, el Cdigo Napolenico, etc. Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional, norma de la norma y fundamento de todas las dems; la legislacin, actividad encomendada al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y el poder Reglamentario reservado a la Asamblea Nacional, para que elabore total o parcialmente los reglamentos de cada ley "sin alterar su espritu, propsito y razn". Igualmente son fuentes: Los Consejos Municipales, que elaboran las ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc.

En el plano internacional, la concertacin de los pases de la comunidad mundial y los organismos internacionales, elaboran los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que, de acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho Venezolano. Clasificacin: Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho". 1. Fuentes Histricas y Vigentes. 2. Fuentes Materiales y Reales. 3. Fuentes Formales. 4. Fuentes Directas e Indirectas. 5. Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares. 1.- Fuentes Histricas: Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas segn su aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro. Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del Hbeas Iuris Civiles, compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los siglos. 2.- Fuentes Materiales o Reales: Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son regulados por el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios de este siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada en1910 (ya derogada). 3.- Fuentes Formales: Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especifica aptitud para crear normas jurdicas. Se considera que la fuentes formales son las mismas directas. Pero, se les d esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos: a. A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo. b. A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello). Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la definicin, serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que

es la obra de los estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los tribunales. 4.- Fuentes Directas e Indirectas: a. Directas, cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre). Se refiere a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en si mismas. Sern directas las que contienen, Verbi Gratia: La Constitucin, la ley, los reglamentos, las ordenanzas, etc. b. Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurdicas, ayudan a interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin a su explicacin y sirven para su conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios generales del Derecho, analoga y equidad. 5.- Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares: Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. Fuente principal, de acuerdo a su acepcin ser aquella que es mas considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho debemos usar la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser principal aquella que sirve de fundamento a las dems. Ejemplo: La Constitucin y la ley. Ser subsidiaria, segn un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analoga. O aquellas a las cuales se puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por ejemplo: Los principios generales del Derecho. Otros tratadistas dicen que son fuentes subsidiarias "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes principales. Sera el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms generalizada llama auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por ejemplo, el Derecho comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas aplicable al Derecho en algunos aspectos. La Fuente Formal en el Derecho Venezolano puede entenderse en estos sentidos: a. En el sentido de rgano del poder pblico que tiene competencia para producir determinadas normas jurdicas. Por ejemplo, la Asamblea Nacional para sancionar leyes. b. En el proceso de formacin de las normas jurdicas. En cada fuente "formal" del Derecho hay una serie de etapas que integran el proceso de formacin de la norma jurdica correspondiente. Por ejemplo, el rgano legislativo tiene sealado en la constitucin un proceso para la elaboracin de las leyes con diversas etapas que deben ser cumplidas (presentacin del "proyecto de ley", discusin, promulgacin), para que la ley tenga validez "formal". c. En el sentido de modo o forma de manifestarse extremadamente el Derecho positivo (ley, costumbre jurdica, jurisprudencia, negocios jurdicos, etc.)

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales). En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. El ordenamiento jurdico interno. Fuentes del Derecho interno: * La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn. * La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicion seria: la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohibe aloja en concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos * La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol. * Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia. * Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma. * La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin. La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en Derecho continental que en Derecho anglosajn. Fuentes del Derecho internacional

El Palacio de la Paz, sede de la Corte Internacional de Justicia. En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera como fuentes a: * Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados. * La costumbre internacional. * Los Principios generales del Derecho. * Las opiniones de la Doctrina. * Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo). Adems, es posible mencionar tambin a: * Los actos unilaterales de los Estados. * Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales. En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas que la comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que slo pueden ser revocadas por otra norma del mismo carcter. Estas disposiciones tienen reflejo en los artculos 53 y 64 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Pero, en ltimo trmino, las normas de ius cogens son objeto de discusin y algunos pases no reconocen su existencia.

Tema 2 ANTECEDENTE Y ORIGEN DEL PENSAMIENTO JURIDICO OCCIDENTAL Seccin 9 ANALIZAR DESDE LA PERPECTIVA ECONOMICO-SOCIAL, MATERIALISTA HISTORICA Y DIALECTICA, EL MODO DE PRODUCCION EXISTENTE EN LA SOCIEDAD ESCLAVISTA DE LA ANTIGUA La perspectiva econmico-social en la sociedad esclavista El fenmeno de la esclavitud, universalmente repudiado hoy en da, ha sido sin embargo una frecuente en la historia de la humanidad. De hecho, en algunas pocas y lugares ha constituido el pilar bsico de la estructura econmica La esclavitud es la condicin jurdica de una persona que, por nacimiento, deudas, por sentencia judicial o por derecho de conquista carece derechos civiles y se convierte en la propiedad de otra persona, que puede perderla o cambiarla, emplearla en la actividad que considere oportuna y, en algunos casos, incluso disponer libremente de su vida. Tradicionalmente han existen dos tipos principales de esclavitud, la domstica, en la que los esclavos o siervos -realizan labores auxiliares en el hogar, y la productiva, propia de los sistemas econmicos

esclavistas, en la que desempean las tareas ms duras del sector primario, como el cultivo de las tierras o la minera. Para recuperar la libertad prevean dos formas principales: la manumisin por parte del dueo o el pago de un rescate econmico, que poda efectuar el mismo esclavo, si era capaz de reunir la cantidad necesaria.

La esclavitud en la Antigedad y en la Edad Media La institucin de la esclavitud, cuyo origen es muy antiguo, est ya presente las primeras fuentes escritas conservadas. Las civilizaciones mesopotmicas egipcia la conocieron, e incluso la Grecia del periodo clsico, cuna de la democracia, practic el esclavismo. La prosperidad de la Atenas de Pericles se basaba, en el comercio, muchos de cuyos productos eran manufacturados por esclavos, en la agricultura y en la minera de la plata, que tambin empleaban man obra esclava. La Roma republicana e imperial conoci un sistema econmico modo de produccin en la terminologa marxista esclavista, gracias a una abundante mano de obra procedente de las victoriosas guerras de conquista. Los esclavos trabajaban en las minas, remaban en las galeras y cultivaban los campos.Incluso en las ciudades eran numerosos, pues la esclavitud domstica estaba generalizada entre las familias pudientes. Estos siervos domsticos tenan unas condiciones de vida menos duras que a los dems. Por otra parte, exista un gran, nmero de esclavos con conocimientos especializados, que desempeaban diversas funciones y gozaban de cierta consideracin: orfebres, mdicos, secretarios, mestros, etc. Mencin aparte merecen los gladiadores, generalmente prisioneros de guerra que no llegaban a integrarse en el sistema productivo; algunos, convertidos en autnticos profesionales, alcanzaban la libertad merced a sus hazaas en el circo. En el siglo I a. C. el gladiador Espartaco encabez una revuelta de esclavos que hizo temblar a a misma Roma; los rebeldes fueron finalmente derrotados por el cnsul Marco Licinio Craso y ejecutados la mayor parte de los supervivientes. Con el paso del tiempo, el esclavismo romano fue decayendo por accin de varios factores. Por un lado, el fin de las conquistas redujo las aportaciones de nuevos contingentes de esclavos; sometidos a duras condiciones de vida, padecan altos ndices de mortalidad, con lo que -su nmero se reduca considerablemente. Por otro lado, la influencia de ideologas como el estoicismo o, el cristianismo introdujo una crtica moral al hecho de que un ser humano pudiera pertenecer a otro, como si fuera un objeto. Adems, la escasez de mano de obra rural a partir del siglo III movi a muchos propietarios a ligar a sus, esclavos a la tierra, concedindoles un lote de terreno y permitindoles formar familias, para mejorar su productividad y asegurar la continuidad de la explotacin. Con el tiempo, estos esclavos asentados se iran fundiendo con los pequeos propietarios libres empobrecidos y convertidos en colonos, los cuales cedan la propiedad de sus tierras, que seguan cultivando, a cambio de la proteccin de un terrateniente poderoso: Juntos, conformaran en la alta Edad Media el grupo de los siervos de la gleba, con una condicin jurdica semilibre, pero ligados a la tierra. Tras la cada del Imperio romano y la desaparicin de su rgimen socioeconmico, el nmero de eslavos propiamente dichos se redujo drsticamente en la Europa

feudal, sustituidos en gran parte por esta nueva clase de campesinos serviles; no obstante, exista an un reducido nmero de siervos domsticos, normalmente extranjeros y no cristianos. Fuera de Europa, otras civilizaciones tambin conocieron la institucin de la esclavitud. Los musulmanes, a pesar de que el Corn recomendaba la manumisin desarrollaron un activo comercio de seres humanos durante la Edad Media La cultura griega clsica es uno de los pilares de nuestra civilizacin occidental. Es en Grecia donde surge por primera vez la democracia, donde aparece la filosofa, pues el ser humano comienza a cuestionarse su existencia, donde el hombre se convirti en el centro del pensamiento y en la medida de la belleza. Grecia ha dado a la Historia de la Humanidad un gran nmero de filsofos, historiadores, escritores, artistas y pensadores cuyas obras son reconocidas en todo el mundo.

Grecia mantuvo a lo largo de toda su historia una fuerte unidad cultural, a pesar de su diversidad geogrfica y su marcada fragmentacin poltica, ya que el poder estaba dividido entre las mltiples polis o ciudades-estado independientes. Estas polis eran el ncleo de la vida poltica y social en Grecia y entre ellas destacaron ciudades como Atenas, Olimpia, feso o Prgamo. La evolucin de la estructura social griega desde una sociedad sencilla, hasta una sociedad compleja y abierta, se desarroll paralelamente a la evolucin operada en la economa, desde una estructura basada en la tierra hasta una economa monetaria y comercial. Esa evolucin est tambin ligada al desarrollo en el campo poltico, donde el desarrollo de la polis supuso la desaparicin de los reyes y la consolidacin de la figura del ciudadano libre, al tiempo que se estableca el modelo democrtico. Por otra parte: En Grecia, a medida que la ciudad se desarrollaba, los hbitos democrticos de la aldea seran trasladados a menudo a sus actividades anteriormente especializadas, con una rotacin constante de funciones humanas y deberes cvicos, y con una participacin plena de cada ciudadano en todos los aspectos de la vida colectiva. El resultado del sistema democrtico griego no fue solamente un derrame torrencial de ideas e imgenes en el teatro, la poesa, la escultura la pintura la lgica, las matemticas y la filosofa, sino una vida colectiva cargada de energa, ms elevada en su capacidad de expresin esttica y apreciacin racional que todo lo que se hubiera alcanzado hasta entonces. La produccin de capital social y cultural surgi de las formas de vida que rigieron en estas ciudades. Esta generacin de variabilidad, junto con la especializacin funcional (restricciones conductuales) permiti el desarrollo de los grandes constructos intelectuales griegos que marcaron las bases de la cultura occidental, y a la vez perfeccion un sistema de organizacin social en que una gran parte de los miembros de la comunidad, participaban en la toma de decisiones. Aunque todo ello apoyado sobre las bases de restricciones comporta mentales intensas sobre una gran parte de la poblacin (esclavos) y otros asentamientos humanos cercanos.

Las diversas relaciones comerciales entre los asentamientos griegos permiti la especializacin de ciertas regiones segn sus potencialidades en generar productos especficos (Ej. aceite y uva en las ciudades griegas y de Asia Menor) . Atenas actuaba como gran centro comercial y financiero en el que se desarrollaban actividades como la banca, los seguros, las sociedades de capital y otras instituciones econmicas. En la economa griega del siglo V, el mercader extranjero desempeaba un papel similar al que desempeara el judo en la economa cristiana de la ciudad medieval: haca falta pero no se le quera . El carcter griego no vea demasiado bien las actividades comerciales. Esta compleja organizacin social estaba supeditada al mal vivir de esclavos y extranjeros, que no eran considerados miembros de la ciudad, junto con una estructura imperial de sometimiento por parte de Atenas sobre las otras ciudades subordinadas, polticas que dieron lugar a las guerras del Peloponeso Seccin 10 La sociedad griega: La polis Las clases sociales en Atenas La sociedad de la polis griega fue evolucionando a medida que se iban introduciendo las modificaciones polticas necesarias para intentar resolver el problema de la stasis o enfrentamiento continuo entre sus diferentes grupos. En general, se trataba de una sociedad abierta a otras polis, con gran tendencia al comercio y a la actividad martima. | | Durante las crisis profundas sobrevenidas en torno al siglo VIII a. C. la polis ateniense opt por la solucin de establecer colonias en diversas zonas de Asia Menor y del Egeo. | El modelo de organizacin social se basaba en la condicin de ciudadano o no ciudadano del individuo. Tambin se tena en cuenta si ste era libre o esclavo y, evidentemente, su grado de riqueza, lo que determinaba su posicin social. | Clases sociales libres * Ciudadanos o politai Estaban divididos en diez tribus territoriales distribuidas en tres distritos: la llanura, la montaa y la costa.Tenan plenos derechos civiles. La condicin de ciudadano se consegua mediante el nacimiento. Como ciudadanos de pleno derecho, tenan responsabilidades con el Estado de diversa ndole: militar | Integraban las filas de hoplitas o de la caballera. | Popoltico: | Participaban en las magistraturas, votando cargos o siendo elegidos para ellas. | Jujudicial: | Deban ejercer como miembros de diversos tribunales de justicia. | Sosocial: | Contribuan con impuestos especiales al desarrollo de ciertas ceremonias o fiestas de carcter pblico, liturgias, etc. |

No ciudadanos Memmetecos: | Con este nombre se designaba en Atenas a los extranjeros asentados en la polis. A pesar de ser libres, carecan de derechos de ciudadana. Eran inmigrados que servan como hoplitas o remeros. Pagaban impuestos especiales. No obstante, en ocasiones, a cambio de servicios especiales, podan obtener ciertos privilegios o cargos como los ciudadanos. | Clerurcos: | Eran los miembros de una clerurqua o colonia, enviada por Atenas como castigo contra los que se sublevaban. A los miembros de la expedicin se les asignaba un lote de tierra. | Clases sociales no libres * Esclavos Su origen se remonta a los efectos de la guerra (eran descendientes de los vencidos), de la piratera, de la exposicin de nios no deseados o, incluso, provocados por el impago de las deudas contradas. Como oficios podan desempear cualquiera. Haba esclavos trabajando en la industria, las minas, el comercio, dentro de la casa, o en el campo y los servicios pblicos. Haba esclavos privados y pblicos. Los pblicos pertenecan al Estado, para el cual desempeaban diversas funciones. Vivan en su casa con su propia familia. En poca de guerra eran reclutados para la flota o para el ejrcito. No tenan derechos civiles, pero participan en el culto pblico. Podan comprar su libertad u obtenerla de su amo, por mltiples circunstancias. | Seccin 11 Segn la republica de platon La estructura social de la polis griega y las civitas romanas. El modo de produccin esclavistas condiciones materiales existentes en la antiguedad y su incidencia en el pensamiento. La repblica de platn: Estado social ideal. El derecho romano. La icotomia entre el derecho publico y el derecho privado romano. La perspectiva liberal burguesa y el derecho publico romano. Democracia y representacion en la historia pensamiento politico hasta la actualidad. El modelo iuspublicistico romano: el bien comun y la solidaridad (virtud vs egoismo) No fueron los griegos los que se carcterizaron por hacer una formulacin de derecho como lo hicieran los romanos. Ademas antes de eloo ya habia vetigios de sistemas juridicos en civilizaciones como las de los caldeos. Es mas se asocia a los caldeos como antecesores de los derecho romano. Todo parece remontarse a la conjuncion de los peomas homericos con los salmos del Antiguo testamento. Platon y Aristoteles evidencian maneras diferentes de entender y prcesar la realidad. La Republica de Platon tine poco contacto con la Politica o la Etica a Nicomaco de Aristoteles. Giregos y romanos aceptaron la esclavitud como fuerza de trabajo. DE todos modos la sistematizacion juridica es obra de roma. El punto de Referencia tal vez sea las ley de las doce Tablas. Al

respecto Vico ha escrito mucho sobre el tema.El derecho romano,basado en el respecto irrestricto de la propiedad privada, fue adoptado y letimimado por la iglesia catolica. A las americnas los espaoles loaplicaron y ese cuerpo se conocio como derecho iNdiano. Luego el Codigo de Napoleon haria algunos ajustes al derecho romano,que justifica el modo de porduccion capitalista. Un perfecionamiento del sistema fue originado por la Reforma protestante.aunque se discute si la etica protestante dio lugar al capitalismo o si el capitalismo dio lugar a la etica protestante. Lo concreto que el prestamo a interes fue recien legitimado en la revolucion Francesa. Lo que si puedo decirte que si estudias derecho,la base es un estudio pormenorizado del derecho romano,sea para aplicarlo y consolidarlo, sea para criticarlo y reemplazarlo por otras formas de derecho Seccin 12 El derecho romano. Eugne Petit en su "Tratado Elemental de Derecho romano" define este como el conjunto de los principios del Derecho que han regido la sociedad romana en las diversas pocas de sus existencia desde su origen hasta la muerte del Emperador Justiniano (565 dC). Este ordenamiento romano rigi desde el S VIII aJ hasta el S VI dC (750 aC a 565 dC) Para el Profesor Torrent el Derecho romano es un derecho histrico , o sea, no vigente, integrado no solo por un conjunto de normas , reglas precisa , sino tambin por otros muchos aspectos ticos , sociales , religiosos , polticos , todos los cuales componen el ordenamiento romano . Seccin 13 La dicotoma entre el derecho publico y el dercho privado La gran dicotoma: publico/ privado - En la dicotoma publico/ privado, se entiende al primero como la utilidad del estado romano y lo privado a la utilidad del individuo; estas se sirven para delimitar y ordenar su campo de investigacin, estas palabras ingresaron a la historia de occidente. La dicotoma sirve para dividir el universo en dos esferas o establecer una divisin total. En la dicotoma publico/ privado se define a lo privado como aquel que no ocupa un cargo publico, en el lenguaje jurdico el lxico publico recurre al lxico privado y viceversa. En el lenguaje comn los intereses pblicos se rigen, de cierta forma, por los intereses privados. Dentro del debate secular, ( el cual entiendo como un debate constante o sin fin), se menciona que entre mas aumentan las esferas publicas disminuyen las esferas privadas o lo contrario. En esta dicotoma se muestra ya lo que pertenece a un grupo social en cuanto a colectividad y otros aspectos, as como tambin puede ser una sociedad pequea o global, un poder central o un poder inferior que gozan de una autonoma cuando no dependen en su totalidad de este. Otros aspectos

importantes son que el derecho publico no puede ser cambiado por pactos del derecho privado. La relevancia en esta dicotoma es que dentro de esta convergen otras dicotomas tradicionales y recurrentes en las ciencias sociales que la complementan. Al hablar de la dicotoma publico/ privado y sociedad iguales/ sociedad de desiguales no se contraponen en su totalidad, por ejemplo: la familia pertenece a la esfera privada donde por encima de esta se encuentra una organizacin mas compleja como es el caso de la ciudad. La esfera publica es impuesta por la autoridad poltica como norma obligatoria impuesta por el poder supremo y reforzada constantemente, por otra parte, el derecho privado son normas que los sujetos imponen para regular sus relaciones, donde las relaciones mas importantes son las bilaterales donde la reciprocidad es su fuerza principal. La justicia distributiva es aquella que se enfoca a los gravmenes y distribucin de honores donde a cada uno le sea dado lo justo de acuerdo a los criterios, los cuales pueden cambiar segn el punto de vista. De aqu surge la justicia conmutativa la cual tiene lugar entre sus partes y la justicia distributiva que tiene lugar entre el todo y sus partes; donde la justicia conmutativa va de la mano con la esfera privada y la justicia distributiva con la esfera publica que se da segn la sociedad de iguales y desiguales. La supremaca del derecho privado se afirma a travs de la difusin y recepcin del derecho romano en occidente donde sus institutos principales son la familia, la propiedad, el contrato y los testamentos. Este se manifiesta de manera restringida de forma secreta; por lo que solo una elite tiene puede saber de lo que trata, el derecho privado romano era en un principio un derecho positivo e histrico que se transform en un derecho natural, mediante la obra secular de juristas, glosadores y otros que la transformaron en un derecho positivo, el cual tiene un valor absoluto ya que el derecho privado es el derecho por excelencia; tambin es llamado derecho abstracto, se define como relaciones jurdicas tambin. Aqu Marx identifica a esta esfera con el derecho burgus. Por el contrario al derecho privado, el derecho publico es denominado constitucin y se manifiesta abierto al publico, se presenta de forma critica y tradicional de estado y de la poltica, este naci despus del derecho privado durante la formacin del estado moderno, pero ya se tenan rasgos de esta en el siglo XlV. En el derecho publico europeo hubieron dos caractersticas que derivaron del derecho privado y que sirvieron a los juristas para la construccin de teoras jurdicas del estado; tambin menciono que importancia del derecho publico se basa en la contraposicin de los intereses colectivos al los intereses individuales. La primaca del derecho privado sobre el derecho publico es la resistencia que el derecho de propiedad opone que puede tener como resultado la expropiacin de bienes. Para Locke el contar con una propiedad se convierte en un derecho por que para obtenerlo se realiza un esfuerzo personal en determinado lugar; aqu creo que se indica mas al lugar de nacimiento o donde se ha asentado el sujeto. Al hablar de Hegel en el texto, este manifiesta que Hegel ve a las pocas imperial y feudal como las mas importantes para la esfera privada ya que en la primer poca

haba despotismo publico y exista el derecho de la propiedad privada, mientras que en el feudalismo no exista el estado. El consideraba que las pocas de progreso eran todas aquellas donde la esfera publica era la sobresaliente; tal es el caso de la poca moderna. Junto con la dicotoma publico/ privada, tambin viene la dicotoma que considero la mas importante: la poltica/ econmica, donde las esferas superiores son la privada y la poltica, mientras que la publica y la econmica son las inferiores; pero es importante mencionar que no existira, prcticamente, una esfera sin la otra, pero siempre prevaleciendo una mas que la otra. Dentro de la dicotoma publica/ privada, aparece la sociedad civil la cual forma parte del lenguaje poltico y que tambin forma la dicotoma sociedad civil/ estado. Para algunos autores significa lo mismo sociedad civil y burguesa; lo cual se afirmo en lenguaje jurdico a finales del siglo XVlll. La esfera civil es muy distinta a la esfera penal y comprende las materias tradicionales del derecho privado, como el cdigo de derecho privado. En el lenguaje poltico actual la expresin sociedad civil es conocida como uno de los trminos de la gran dicotoma sociedad civil/ estado. no se puede tener una definicin de esta ya que tambin hay que referirse al mismo tiempo al trmino estado, aunque de cierta forma se entiende de manera equivocada a la sociedad civil como la esfera de las relaciones sociales que no esta regulada por el estado; que se entiende como el conjunto de aparatos en un sistemas social organizado. En el siglo XVll se afirmo que el significado de cierta palabra es sociedad civil o burguesa, ya que era lo mismo. El derecho civil, diferente del derecho penal, comprende las materias tradicionales del derecho privado. Se menciona que la expresin: sociedad civil naci de la contraposicin entres una esfera poltica y otra no poltica. Es difcil tener una definicin positiva de sociedad civil, dicha sociedad va muy ligada al estado donde la supremaca la tiene el estado y como parte secundaria esta la sociedad civil. Cuando la sociedad civil es regulada por el estado, existen acepciones como: lo noestatal, con lo pre- estatal, con lo anti- estatal o con lo post- estatal; con base a esto se entiende que puede tener un significado cronolgico y uno axiolgico, adquiere una connotacin axiologicamente positiva y la acepcin no- estatal que presenta tres partes: lo no estatal, la alternativa frente al estado y la disolucin y final del estado. El trmino de sociedad civil como termino ligado al estado o sistema poltico, es derivacin marxista. Hoy en da la sociedad civil es llamada estado. La palabra estado se impuso por la difusin del prncipe Maquiavelo, la cual es una obra, que fue sustituyendo poco a poco los trminos tradicionales con que se haba designado a los civitas quienes tenan poder sobre determinado territorio y traducan el griego con la que los escritores de roma llamaban a las instituciones romanas.

Despus se buscan trminos ms acordes con la necesidad de delimitar los territorios; es aqu donde se empieza a utilizar la palabra repblica donde se clasifican tres gobiernos: principado, notables y popular. El texto nos seala que toda sociedad civil es una guerra del hombre contra el hombre ya que las potencias elementales de la vida estn liberadas de las cadenas de los privilegios, por que en la tradicin iusnaturalista se llama sociedad civil a lo qu hoy llamamos estado. El estado, entendido como ordenamiento poltico de una comunidad, nace de la disolucin de la comunidad primitiva basada en vnculos de parentesco y de la formacin de comunidades amplias derivadas de la unin de muchos grupos familiares para poder sobrevivir de manera interna, como el sustento, y externa, para defenderse. La sociedad burguesa en Marx tiene como sujeto histrico la burguesa, una clase que realiz su emancipacin poltica liberndose de las ligaduras del estado absoluto y contraponindose al estado tradicional, (los derechos del hombre y del ciudadano que fueron los derechos que desde entonces protegieron los inters de esa clase). Mas que una sucesin entre fase estatal y fase estatal de la eticidad, la distincin que hace Hegel entre sociedad civil y estado representa la distincin entre estado superior e inferior; donde el estado superior se caracteriza por la constitucin y los poderes constitucionales; como el poder monrquico, legislativo, etc. Y el estado inferior actual mediante dos poderes jurdicos subordinados; los cuales son el poder administrativo y judicial, y es asi como se dice que el estado es la consecuencia natural de la sociedad familiar. Por encima de su desarrollo histrico el estado es estudiado en si mismo como un sistema complejo considerado en si mismo y en sus relaciones con los otros sistemas contiguos. En la filosofa poltica estn comprendidos tres tipos de investigacin: sobre la mejor forma de gobierno o sobre la optima republica, sobre el fundamento del estado o del poder poltico y sobre la esencia de la categora de lo poltico o de la politicidad, con la disputa preponderante sobre la distincin entre tica y la poltica. Por otra parte, Aristteles deca que la constitucin era el ordenamiento de las magistraturas, Aristteles se refera a la constitucin porque el estado est compuesto por varios rganos que lo rigen y por lo tanto la constitucin forma parte del estado. As tambin, el alto medievo no decae de la idea de un poder que es el nico autorizado para ejercer, en ultima instancia, la fuerza por que tiene como fin supremo de su preeminencia el mantenimiento de la paz y el ejercicio de la justicia; acciones que no puede ser realizadas mas que por quien posee un poder coactivo y legitimo. Es durante el medievo cuando los juristas elaboran la concepcin jurdica de estado.

Engels el estado nace de la disolucin de una sociedad gentilicia basada en relacionas familiares y su nacimiento seala el paso de la barbarie a la civilizacin. Existen tres sociedades sin estado: sociedad con gobierno mnimo, sociedad con gobierno difuso y con gobierno en expansin. Seccin 14 La perspectiva liberal burguesa y el derecho publico romano Si tomamos como referencia el Cdigo Civil de Napolen de 1804, vemos algunas diferencias con el Derecho Romano. Pero esas diferencias tienen por fin sacar algunas instituciones que ms bien provenan del Derecho Cannico que se haban incorporado al Derecho Romano. El derecho Romano estableca la primogenitura por Herencia, cosa que el Derecho posterior elimino. Adems el derecho liberal dio primaca a la institucin del contrato, donde haba igualdades jurdica de las partes y la voluntad de las partes era soberana. De todos modos tomados como emblema el Cogido Civil, solo fueron ajustes basados en el contrato, en la desaparicin de las corporaciones que provenan del Medioevo y en la legalizacin del prstamo a inters. la perspectiva liberal burguesa con el Derecho Romano: debemos entender que el liberalismo es posterior al Derecho Romano y a la cada del Imperio, por tanto no existi mayor relacin que el relacionado a la proteccin de la propiedad privada. Bien es cierto que luego de la crisis del Imperio Romano y el establecimiento del Feudalismo como sistema econmico, poltico y social desaparecen las concepciones de Repblica, Democracia y participacin popular, estando todo regido por la voluntad de los seores feudales con un fuerte contenido autoritario y rigiendo estos las facultades administrativas de sus feudos y sobre sus vasallos a travs de los contratos de vasallaje y las formas de gobierno feudal. En este caso no se puede pensar en Administracin Pblica sino en el ejercicio de Gobierno de un sujeto que tiene todas las funciones del Estado en una mayor o menor extensin de tierra y que, a partir de las mismas, desarrollan sus propias polticas en defensa de sus intereses personales. No obstante, ese sujeto tiene que administrar, lo cual queda demostrado por varios administrativistas posteriores en sus obras, y dictar ordenanzas a tales efectos, inspirado tal vez en algunas leyes romanas. No es hasta las Revoluciones Burguesas que, en las campaas anticlericales y anti feudales, se impone lentamente la ideologa liberal y aparece la Administracin Pblica como un componente de los nuevos Estados. Pero, Se puede defender la tesis de la inexistencia de normas de carcter administrativo antes de este momento? Se entiende que en toda esta poca anterior las cuestiones que hasta ese momento asume como suyas la Administracin Pblica eran dictadas por otros poderes histricos, por lo que existe al respecto una larga evolucin de antecedentes. Es evidente que su contenido legislativo ya goza de precedentes dentro de otros sistemas jurdicos anteriores. El Profesor Julio Fernndez Bult ha planteado al respecto que es errneo sostener que solo bajo el Estado de Derecho burgus puede existir el Derecho Administrativo. Esto se basa en la necesidad que han tenido todos los estados

desde la Antigedad de realizar actividades de ndole administrativa a fin de organizarse en s mismos y de coordinar a su vez el empleo de sus recursos. Ello ha estado condicionado por la forma econmica social imperante, pero han constituido un cmulo de soluciones ya histricas y que marcan un basto antecedente de lo que luego realizaran los burgueses. Adems, dentro de la historia misma, tradicionalmente, se analiza cmo los diferentes Imperios que han existido se han caracterizado por una fuerte burocracia, la cual ha obligado a la existencia de abundantes normas administrativas al ser necesario establecer los derechos y obligaciones de los funcionarios, as como la relacin de estos con los individuos y sus relaciones de jerarquizacin. Luego, aunque sea cuestionable la existencia de una Administracin Pblica antes de las Revoluciones Burguesas, es evidente e importante que s haya existido este tipo de normas jurdicas, las que constituiran un antecedente a estas materias con base tambin en el Derecho Romano. Ello se fundamenta en la existencia del mismo Imperio Romano, el cual existira varios siglos, debiendo perfeccionar y complejizar sus normas de organizacin interna, pudiendo haber dejado un legado para la posterioridad en este otro aspecto. Luego, existen manifestaciones anteriores defensoras de esta postura, muchas de las cuales nos son ofrecidas por Fernndez Bujn, quien resalta los criterios de Rudolph von Ihering en El Espritu de las Leyes en 1854; Schulz, en Principios de Derecho Romano en 1939; Riccobono, en El problema de la reconstruccin administrativa romana en 1964; Impallomeni, en 1983; Nocera, en 1987 y ngel Latorre en Valor actual del Derecho Romano, ms recientemente. Los argumentos ms empleados por dichos autores en sus planteamientos son: * Existencia de una laguna cientfica en cuanto a la Administracin Pblica romana. * Necesidad de revisar el Derecho Pblico Romano, el cual todava es tergiversado por los autores contemporneos. * Ausencia de estudios acerca del sistema de administracin ciudadana y la organizacin municipal. * Realizacin por parte de los romanos de las mismas funciones que hoy le son inherentes a la Administracin Pblica, desde su perspectiva poltica. Todos estos argumentos han sido rebatidos en mayor o menor medida por los detractores de la existencia de un Derecho Administrativo Romano. Ellos han planteado, entre otras cuestiones: La inexistencia de un Derecho Administrativo en Roma.

La ineficacia del estudio del Derecho Pblico Romano, concentrndose los estudios de Derecho Romano en los estudios del Derecho Privado Romano. Existencia de una

ideologa poltica diferente como fundamento de su organizacin poltica, teniendo una base econmica y social diferente a la actual. El segundo de estos aspectos est siendo objeto de fuertes crticas por parte de los romanistas contemporneos quienes ya han demostrado la utilidad de estudiar el Derecho Pblico, no siendo posible limitar el Derecho Romano a la esfera privada pues esta fue una divisin creada solo para el estudio y carece de fundamento su desestimacin en un momento en que la crisis de los sistemas democrticos obliga a una reevaluacin de los mecanismos y procedimientos de participacin por parte de los romanos, en tanto fueron fundadores de la primera y verdadera repblica. El tercero de los argumentos ha sido utilizado por parte de los antirromanistas al expresar que este es un sistema jurdico solo aplicable al esclavismo o, en otro caso, a una poca siempre anterior pero realmente carente de utilidad con respecto a los sistemas econmicos y sociales contemporneos. La aplicacin y los estudios romansticos han refutado esta posicin por dems anticientfica y reduccionista. Seccin 15 Democracia y representacin en la historia del pensamiento poltico hasta la vacuidad actual Desde la edad clsica hasta hoy el trmino democracia ha sido siempre utilizado para designar una de las formas de gobierno, o sea uno de los diferentes modos con que puede ser ejercido el poder poltico. En particular designa aquella forma de gobierno en la cual el poder poltico es ejercido por el pueblo. En la historia del pensamiento poltico el lugar en que se coloca la discusin acerca de la opinin, de los caracteres, de las cualidades y defectos de la democracia es la teora y la tipologa de las formas de gobierno. Por lo tanto, cualquier discurso sobre la democracia no puede prescindir de la determinacin de las relaciones entre la democracia y las dems formas de gobierno, ya que solamente as se puede individuar su carcter especfico. En otras palabras, puesto que el concepto de democracia pertenece a un sistema de conceptos que constituye la teora de las formas de gobierno, ello no puede ser comprendido en su naturaleza especfica sino en relacin con los dems conceptos del sistema, de los cuales delimita la extensin, siendo a su vez delimitado por ellos. Considerar el concepto de democracia como parte de un sistema ms amplio de conceptos permite dividir el estudio siguiendo los diferentes usos a los cuales la teora de las formas de gobierno ha sido destinada, de vez en vez o contemporneamente, segn los diferentes autores. Estos usos son los tres siguientes: descriptivo (o sistemtico), prescriptivo (o axiolgico) e histrico. En su utilizacin descriptiva o sistemtica, una teora de las formas de gobierno se resuelve en la clasificacin, y por lo tanto en la tipologa, de las formas de gobierno que han existido histricamente, establecida sobre la base de la determinacin de lo que las une y de lo que las diferencia, en un procedimiento que no es diferente del de la botnica que clasifica matas o de la zoologa que clasifica animales.

En su uso prescriptivo o axiolgico, una teora de las formas de gobierno implica una serie de juicios de valor sobre cuya base las diferentes constituciones no solamente estn alineadas las unas a lado de las otras, sino que estn tambin dispuestas segn un orden de preferencia, de acuerdo al cual una es juzgada buena y la otra mala, una ptima y la otra psima, una mejor o menos mala que la otra y as por el estilo. Se puede en fin hablar de uso histrico de una teora de las formas de gobierno cuando ella se utiliza no slo para clasificar las diferentes constituciones, no slo para recomendar una en vez que otra, sino tambin para describir los diferentes momentos consecutivos del desarrollo histrico, considerado como un paso obligado de una forma a la otra. Cuando el uso prescriptivo y el uso histrico se unen, cosa que ocurre con frecuencia, la descripcin de las diferentes fases histricas se resuelve en una teora del progreso o del regreso, segn que la forma mejor se encuentre al final o al principio del ciclo. A partir de esta premisa dedicaremos la primera parte del artculo a la ilustracin de las diferentes ubicaciones que se han asignado a la democracia en las tipologas histricamente ms relevantes (2), tomando en cuenta en segunda instancia las diversas y opuestas valoraciones a que ha sido sometida en diferentes tiempos y diferentes autores (3), ofreciendo finalmente unas indicaciones sobre el lugar que se le ha asignado en algunas de las principales filosofas de la historia que han signado las etapas del movimiento histrico sobre la base del pasaje de una forma de gobierno a otra (4). Es superfluo avisar que los tres usos nunca estn completamente separados y que frecuentemente la misma tipologa contiene al mismo tiempo los tres entrelazados: para dar un ejemplo clsico, la clebre teora de las formas de gobierno contenida en el octavo libro de la Repblica de Platn es una descripcin de los caracteres especficos de las varias constituciones, que al mismo tiempo las ordena jerrquicamente desde la mejor a la peor, y una disposicin de ellas en orden jerrquico que a su vez coincide con su colocacin cronolgica, de la ms antigua a la ms reciente. Despus de esta primera parte, en la cual la democracia resulta ser un elemento de un sistema conceptual, la segunda ser dedicada al anlisis de la democracia en sus diferentes interpretaciones y actuaciones histricas: en particular a las distinciones entre democracia de los antiguos y de los modernos (5), entre democracia representativa y directa (6), entre democracia poltica y social (7), entre democracia formal y sustancial (8). A estas diferentes formas de democracia correspondern en la tercera parte las diversas interpretaciones de la dictadura: en particular la dictadura de los antiguos (9) a la que se contrapone la dictadura moderna (10), especialmente la dictadura revolucionaria (11). 2. El uso descriptivo Con respeto a su significacin descriptiva, la democracia es, segn la tradicin de los clsicos, una de las tres formas posibles de gobierno en la tipologa en la que las varias formas de gobierno estn clasificadas sobre la base del diverso nmero de gobernantes; en particular es aquella forma de gobierno en la cual el poder es ejercido por todo el pueblo, o por el mayor nmero, o por muchos, y como tal se

diferencia de la monarqua y de la aristocracia en las cuales el poder es ejercido, respectivamente, por uno solo o por pocos. En el Poltico de Platn la clebre triparticin es introducida de esta manera: [291d] La distincin de las formas de gobierno sobre la base del nmero de los gobernantes es retomada por Aristteles con estas palabras: [Poltica, 1279a]. A lado de la clasificacin con respecto al nmero, Aristteles coloca la clasificacin con respecto al diferente modo de gobernar, o para el bien comn o para el bien propio de quin gobierna, de donde deriva la distincin no menos famosa entre formas buenas y formas malas. El trmino "democracia" es reservado por Aristteles a la forma mala, mientras que la forma buena es denominada con el trmino general que significa constitucin: "politia". En el tercer texto fundamental de la tradicin clsica, aquel tomado del sexto libro de las Historias de Polibio, la teora de las formas de gobierno empieza con estas palabras: [VI,3]. El trmino "democracia" vuelve a designar el gobierno de los ms, en su forma buena; a la forma mala Polibio asigna el trmino "oclocracia". Queda dicho que en una tipologa, como la clsica, que ante todo distingue las diversas constituciones sobre la base del criterio del nmero de los gobernantes, siempre aparece una forma de gobierno, se llame democracia o de cualquier otra manera, que es caracterizada con respecto a las dems por ser el gobierno de muchos respecto a pocos, o de los ms respecto a los menos, o de la mayora respecto a la minora o a un grupo reducido de personas (o hasta de uno solo), y que por lo tanto el concepto de democracia es, en la tradicin de los antiguos que ha llegado sin interrupciones hasta nosotros, sumamente sencillo y constante. Para citar solamente a algunos de los clsicos de la filosofa poltica, este significado de democracia conexo a la triparticin de las formas de gobierno con respecto al nmero se encuentra en el Defensor pacis de Marsilio de Padua, en los Discursos de la primera dcada de Maquiavelo, en el De la Repblique de Bodin, en las obras polticas de Hobbes, en Spinoza, en Locke, en Vico y con particular referencia no a la titularidad sino al ejercicio del poder soberano, en el Contrato social de Rousseau. No obstante la preponderancia de la triparticin, a veces la triparticin ha sido sustituida por la biparticin. Esta sustitucin se ha realizado mediante dos operaciones diferentes: o agrupando democracia y aristocracia en una sola especie contrapuesta a la especie monarqua; o agrupando en una sola especie monarqua y aristocracia contrapuesta a la especie democracia. La primera recomposicin es aquella efectuada por Maquiavelo en el Prncipe, donde se lee, precisamente en las primeras lneas, que [1513, ed. 1977, p. 5]. La segunda es la que ha terminado por prevalecer en la teora poltica contempornea, donde la triparticin clsica se ha venido sustituyendo en toda parte por la distincin primaria y fundamental entre democracia y autocracia. Uno de los autores que ha contribuido mayormente a difundir y consolidar esta distincin ha sido Kelsen, que en General Theory of Law and State [1945], despus de haber observado que la triparticin tradicional sobre la base del nmero es

superficial, adopta otro criterio de distincin, l de la mayor o menor libertad poltica y concluye de ello que (trad. it. p. 289). La distincin de Maquiavelo (retomada por Montesquieu, que por cierto vuelve a la triparticin, aadiendo a la monarqua y a la repblica el despotismo como tercera forma) sigue siendo fundada sobre el criterio del nmero, aunque dominada por la idea de que la distincin esencial es entre el gobierno de uno (que es y no puede no ser una persona fsica) y el gobierno de una asamblea (que es y no puede no ser una persona jurdica, sea sta una asamblea de optimates o de representantes del pueblo), y por lo tanto democracia y aristocracia pueden ser ventajosamente consideradas como una especie sola bajo el nombre comprensivo de repblica (que en efecto puede ser democrtica o aristocrtica). La distincin entre democracia y aristocracia est fundamentada en un criterio completamente diferente, a su vez inspirado en la observacin de que el poder o asciende de abajo hacia arriba o desciende de arriba hacia abajo. Para justificarla Kelsen se sirve de la distincin entre autonoma y heteronoma: democrticas son aquellas formas de gobierno en las que las leyes estn hechas por aquellos a quienes estn dirigidas (y son precisamente normas autnomas), autocrticas aquellas en las que los que hacen las leyes son diferentes de aquellos a quienes estn dirigidas (y son precisamente normas heternomas). Mientras que la clasificacin nacida con el surgimiento del Estado moderno ha absorbido la democracia en el concepto ms general de repblica, la clasificacin ms difundida en la teora poltica contempornea absorbe sea la monarqua sea la aristocracia en el concepto ms general de autocracia, y da particular relieve a la democracia considerada como uno de los polos hacia los cuales convergen, aun en diferentes medidas y nunca cabalmente, todas las constituciones existentes. 3. El uso prescriptivo Con respecto a su significado prescriptivo, la democracia puede ser considerada, al igual que todas las dems formas de gobierno, con signo positivo o negativo, es decir, como una forma buena, y por lo tanto que hay que elogiar y recomendar, o como una forma mala, y por lo tanto que hay que desaprobar y desaconsejar. Toda la historia del pensamiento poltico es recorrida por la disputa sobre la mejor forma de gobierno: dentro de esta disputa uno de los temas recurrentes es la argumentacin en pro o en contra de la democracia. Esta disputa se puede hacer empezar con la discusin, referida por Herdoto [Historias, III, 80-82], entre tres personajes persas, Otanes, Megabyzo y Daro, sobre la mejor forma de gobierno a establecer en Persia despus de la muerte de Cambises: cada uno de los tres defiende una de las tres formas clsicas y refuta las otras dos. El defensor de la democracia, Otanes, despus de haber criticado al gobierno monrquico porque el monarca , llama al gobierno del pueblo con , y lo define como aquel en que . Al contrario, tanto al defensor de la aristocracia, Megabyzo, como al defensor de la monarqua, Daro, les corresponde la tarea de alegar argumentos para demostrar que el gobierno del pueblo es una forma mala. Para el primero , as que no es tolerable que . Para el segundo, . En esta disputa, que habra tenido lugar en la segunda mitad del VI siglo a.C. y que es referida en un texto del siglo siguiente, algunos de los argumentos en pro o en contra de la democracia estn presentados y fijados de una vez por todas.

En el pensamiento griego el elogio y la condena se alternaban. El elogio ms clebre es el de Pericles en el discurso a los atenienses en honor de los primeros muertos de la guerra del Peloponeso: [Tucdides, Guerra, II, 37] En este pasaje las caractersticas por las cuales la democracia es considerada forma buena de gobierno son esencialmente las siguientes: no es un gobierno a favor de pocos sino de los ms; la ley es igual para todos, para los ricos y para los pobres y por lo tanto es un gobierno de leyes, sean ellas escritas o no escritas, y no de hombres; la libertad es respetada tanto en la vida privada como en la vida pblica, donde vale no tanto la pertenencia a este o aquel partido, sino el mrito. En el octavo libro de La Repblica de Platn, al contrario, se encuentra la ms clebre condena. La democracia es considerada aqu y analticamente descrita como una forma degenerada, aunque no como la forma ms degenerada que es la tirana. Las cuatro formas degeneradas con respecto a la ciudad ideal estn dispuestas en este orden de sucesiva degradacin: timocracia, oligarqua, democracia, tirana. Mientras la oligarqua es el gobierno de los ricos, la democracia no es el gobierno del pueblo sino de los pobres contra los ricos. El principio de la democracia es la libertad, pero es una libertad que se convierte enseguida en licencia por la falta de frenos morales y polticos caracterstica del hombre democrtico, por el surgimiento del deseo desmedido de satisfacer las necesidades superfluas ms all de las necesidades legtimas, por la falta de respeto por las leyes y por la general condescendencia a la subversin de toda autoridad, por la cual el padre le teme al hijo y [563a] Con Aristteles adquiere forma definitiva la distincin entre las tres constituciones buenas y las tres constituciones malas sobre la base del criterio de gobernar para el bien comn o para el bien propio, destinada a volverse uno de los lugares comunes del pensamiento poltico sucesivo. En esta sistematizacin el gobierno de muchos se presenta sea como forma buena, bajo el nombre de politia, sea como forma mala, bajo el nombre de democracia. No diversamente de Platn, Aristteles tambin define la democracia como gobierno de los pobres, y por consiguiente como gobierno de los ms por la nica razn de que los pobres generalmente son en todos los Estados ms numerosos que los ricos. Pero, al igual que el gobierno de solos ricos, tambin el gobierno de solos pobres es un gobierno en pro de una parte sola, y por lo tanto, segn la definicin del buen gobierno sobre la base del criterio del bien comn, es un gobierno corrupto. Con Polibio cambian los nombres pero no el ordenamiento de las formas de gobierno en tres buenas y tres malas: forma buena del gobierno popular es la democracia, en la que el pueblo , forma mala es la degeneracin de la democracia, u oclocracia (gobierno de la plebe), en la que [Historias, VI, 9]. La tipologa de las formas de gobierno en su uso prescriptivo no solamente implica un juicio absoluto sobre la bondad o la maldad de esta o aquella forma, sino tambin un juicio relativo sobre la mayor o menor bondad de una forma con respecto a las dems. En esta perspectiva, la disputa en torno a la democracia no se refiere slo el tema de si la democracia es o no es una forma buena o mala, sino que se extiende al tema de si es mejor o peor que las dems, o bien cul sea su colocacin en un ordenamiento axiolgico (es decir segn el valor) de las

constituciones. En una tipologa que no distingue las formas puras de las corruptas, las tesis posibles son tres: si la democracia es la mejor, es la peor o si ms bien est en el medio entre la mejor y la peor. Las tesis histricamente ms frecuentes y relevantes son las dos primeras, ya que la comparacin se hace normalmente entre las dos formas extremas que son precisamente la monarqua y la democracia. En una tipologa que distingue las constituciones en su forma pura y en su forma corrupta, la comparacin se hace mucho ms compleja: la democracia, en efecto, puede ser tanto la peor (o la mejor) de las formas buenas, cuanto la mejor (o la peor) de las formas malas, o bien puede ser al mismo tiempo la mejor (o la peor) de las formas buenas y la mejor (o la peor) de las formas malas. En el pensamiento griego las tesis ms frecuentes son dos: la platnica (en el Platn del Poltico), en la que la democracia es al mismo tiempo la peor de las formas buenas y la mejor de las formas malas (mientras al contrario, la monarqua es la mejor de las formas buenas y la peor de las malas), con la consecuencia de que la diferencia entre democracia buena y democracia mala es mnima (mientras es mxima la diferencia entre monarqua y tirana); la polibiana, segn la cual la democracia se encuentra al final de la escala tanto de las formas buenas como de las malas, que equivale a decir que es al mismo tiempo la peor de las buenas y la mejor de las malas. En una tipologa como la de La Repblica platnica, que conoce solo formas degeneradas, el problema axiolgico consiste en asignar a la democracia su lugar en el proceso de sucesivas degeneraciones: para Platn ella es peor que la timocracia y la oligarqua, pero mejor que la tirana. Finalmente, en una tipologa como la de Vico, que conoce solamente formas buenas (buenas en el sentido de que cada forma corresponde a una determinada fase del desarrollo de la humanidad; al Zeitgeist, como dir Hegel), el problema axiolgico consiste en asignar a la democracia su lugar en el proceso de sucesivos perfeccionamientos: para Vico la democracia, o, para usar el lenguaje viquiano, la repblica popular, es una forma mejor que la repblica aristocrtica, pero peor que el principado. (Tanto para Vico como para Platn el gobierno del pueblo no es una forma extrema, o sea una forma que se encuentre al principio o al final de la serie, como es, al contrario, en la mayor parte de las teoras polticas, sino que es una forma intermedia). En la disputa en torno a la mejor forma de gobierno los clsicos del pensamiento poltico moderno, que acompaan con sus reflexiones el nacimiento y la consolidacin de los grandes estados territoriales preferentemente monrquicos, son, por los menos hasta la revolucin francesa, con la excepcin de Spinoza, favorables a la monarqua y contrarios a la democracia. As Bodin, Hobbes, Locke, Vico, Montesquieu, Kant, Hegel. Mientras algunos de estos autores, que consideran las diferentes formas de gobierno en su desarrollo histrico como Vico, Montesquieu, Hegel, exaltan la monarqua como la forma de gobierno ms conveniente para la poca a ellos contempornea, otros, como Hobbes y como Bodin, hacen una comparacin en abstracto, en la cual se renen todos los argumentos tradicionales en contra del gobierno del pueblo, todas las motivaciones antiguas y modernas del antidemocratismo (los cuales se transmiten sin variaciones sensibles en las publicaciones de derecha de nuestros das). El dcimo captulo del De cive de Hobbes, titulado Specierum trium civitatis quoad incommoda singularum comparatio, puede ser considerado paradigmtico: los

argumentos en contra de la democracia pueden ser comprendidos en dos grupos, los que conciernen al sujeto gobernante (la asamblea popular comparada con el poder nico del rey) y los que conciernen a la manera de gobernar. Los defectos de las asambleas populares son la incompetencia, el dominio de la elocuencia (y por ende de la demagogia), la formacin de partidos que obstaculizan la formacin de una voluntad colectiva y favorecen el rpido cambio de las leyes, la falta de confidencialidad. Los inconvenientes del poder, cuando es ejercido por el pueblo, consisten en una mayor corrupcin, porque en una democracia los ciudadanos famlicos y que tienen que ser complacidos por los caudillos populares son en nmero mayor, y en una menor seguridad debida a la proteccin que los demagogos estn obligados a darles a sus partidarios; mayor corrupcin y menor seguridad que no estn compensadas por una mayor libertad. El Tractatus de Spinoza haba sido escrito para demostrar la superioridad del gobierno democrtico, mas lamentablemente la parte dedicada a esta forma de gobierno ha quedado incompleta. Pero, comparando Spinoza con Hobbes, autores bajo muchos aspectos muy cercanos con respecto a los principios primeros, y por eso legtimamente comparables, se llega a comprender la razn por la cual Spinoza, aun partiendo de la misma visin realista del poder y del mismo modo de entender la fundacin del Estado, ha sostenido la tesis diametralmente opuesta a la de Hobbes en la comparacin entre las varias formas de gobierno. Lo que los divide es la diferente concepcin de la finalidad ltima del Estado, que para Hobbes es la paz y el orden, mientras que para Spinoza es la libertad; diferencia que a su vez descansa sobre una diferencia ms profunda que permite mejor que las dems contraponer una teora a la otra: me refiero a la diferencia acerca de la perspectiva principal desde la cual se pone cada escritor de cosas polticas para expresar su propio pensamiento, y que permite contraponer los escritores que se ponen ex parte principis, o sea de parte de los gobernantes para justificar su derecho a mandar y el deber de los sbditos a obedecer, a los que se ponen ex parte populi, o sea de parte de los gobernados para defender su derecho a no ser oprimidos y el deber de los gobernantes a emanar leyes justas. Para quien se pone ex parte principis el problema principal del Estado es el de la unidad del poder, que puede tambin ir en perjuicio de la libertad de cada uno; para quin se pone ex parte populi el problema principal es l de la libertad de cada uno, que puede tambin ir en perjuicio de la unidad. La disputa entre el partidario de la monarqua y el partidario de la democracia es siempre una disputa entre dos contendientes que se colocan en dos puntos de vista opuestos para analizar y evaluar el mismo fenmeno. La solucin que el partidario de la democracia da al problema de la libertad, que es, lo repito, el problema del Estado considerado desde la parte del gobernado, es al extremo la identificacin del gobernado con el gobernante, o sea la eliminacin de la figura del gobernante como figura separada de la del gobernado. Esta identificacin es enunciada claramente en Spinoza ah donde, exponiendo , afirma que [1670, trad. it. pp. 384-385]. Una afirmacin que no puede dejar de recordar la idea central que inspira la obra de aqul que es considerado el padre de la democracia moderna: la idea de una asociacin por medio de la cual [Rousseau 1762, trad. it. p. 23].

El tema russoniano de la libertad como autonoma, o de la libertad definida como , se vuelve, despus de las revoluciones americanas y francesa, y despus del nacimiento de las primeras doctrinas socialistas y anarquistas, uno de los argumentos principales, si no el principal, a favor de la democracia con respecto a cualquier otra forma de gobierno, que, si no es democrtica, no puede dejar de ser autocrtica. El problema de la democracia se viene identificando cada vez ms con el tema del autogobierno, y el progreso de la democracia con el extenderse de los campos en que el mtodo del autogobierno es puesto a prueba. El desarrollo de la democracia, desde el principio del siglo pasado hasta hoy, se hace coincidir con la progresiva extensin de los derechos polticos, o sea del derecho a la participacin, aunque no sea ms que con la eleccin de representantes, a la formacin de la voluntad colectiva. A medida que un nmero cada vez mayor de individuos conquista el derecho de participar en la vida poltica, la autocracia retrocede y la democracia avanza. A lado del argumento tico a favor de la democracia entendida precisamente como actuacin en el terreno especficamente poltico del supremo valor de la libertad, la evaluacin positiva de la democracia-autonoma con respecto a la autocracia-heteronoma, se sirve generalmente de dos argumentos ms, el primero ms propiamente poltico, el segundo genricamente utilitario. El argumento poltico se funda sobre una de las mximas de la experiencia ms compartidas en el pensamiento poltico de todos los tiempos, o sea la mxima de que quien detenta el poder tiende a abusar de ello. Toda la historia del pensamiento poltico puede ser considerada como una larga, ininterrumpida, apasionada discusin en torno a las diferentes maneras de limitar el poder: entre ellas est el mtodo democrtico. Uno de los argumentos fuertes a favor de la democracia es que el pueblo no puede abusar del poder en contra de s mismo, o sea, dicho de otra manera, donde el legislador y el destinatario de la ley son la misma persona, el primero no puede prevaricar sobre el segundo. El argumento utilitarista es aquel que se funda sobre otra mxima de experiencia (menos slida, para decir la verdad), aquella segn la cual los mejores interpretes del inters colectivo son los que forman parte de la colectividad, de cuyo inters se trata, o sea los interesados mismos: en este sentido, vox populi vox dei. 4. El uso histrico Durante siglos, por lo menos hasta Hegel, los mayores escritores polticos se han servido de la tipologa de las formas de gobierno para trazar las lneas de desarrollo del curso histrico de la humanidad entendido como la sucesin de una determinada constitucin a otra, segn un determinado ritmo. Se trata de ver qu lugar ha ocupado la democracia en algunos de los grandes sistemas. Ante todo hay que distinguir las filosofas de la historia en regresivas, segn las cuales cada etapa sucesiva es una degeneracin de la precedente, progresivas, segn las cuales cada etapa sucesiva es un perfeccionamiento de la precedente, cclicas, segn las cuales el curso histrico, despus de haber recorrido o en sentido regresivo o en sentido progresivo todas las etapas, vuelve al principio. En las historias regresivas (Platn) o cclico-regresivas (Polibio) de los antiguos, la democracia ocupa generalmente el ltimo lugar en una sucesin que considera la monarqua como primera forma, la aristocracia como segunda, la democracia como tercera. Ejemplar, tambin por el influjo que ha ejercido en escritores modernos (pinsese

en particular en el Maquiavelo del segundo captulo de los Discursos), la periodizacin de Polibio que presenta en rpida sntesis la sucesin de las seis formas, mediante la alternancia de la forma buena con la respectiva forma mala: [Historias, VI, 4]. En la edad moderna, la edad de las grandes monarquas, cuando la concepcin regresiva cede el paso a la progresiva, el campo de observacin de los escritores se ha ampliado enormemente y la sucesin de los antiguos se ha invertido: la monarqua ya no est al principio, sino al final. Vico se considera un innovador porque despus del estado ferino (que no es todava social) y el estado de las familias (que no es todava estatal), hace empezar la historia de los estados no con la monarqua, sino con la repblica aristocrtica, a la cual sucede la repblica popular, y finalmente el principado. En el De universi iuris uno principio et uno fine, define al gobierno popular como aqul en que rigen [1720, trad. it., p. 166] (el principio de que el censo es la base de los derechos polticos continuar, como es sabido, hasta la revolucin francesa y ms all). Una caracterstica de la tipologa viquiana, sin embargo, es que ella se resuelve en dicotoma con un procedimiento diferente respecto a aquellos ya conocidos y sealados: las dos ms conocidas dicotomas son monarqua y repblica (con la reductio ad unum de democracia y aristocracia) o democracia y autocracia (con la reductio ad unum de monarqua y aristocracia). Para Vico la diferencia esencial pasa entre repblica aristocrtica por un lado, que representa la edad de los hroes, y la repblica popular y la monarqua por el otro, representando las dos, an en diferentes medidas, la edad de los hombres, y por lo tanto la tricotoma clsica se puede resolver en la dicotoma aristocracia y (o sea democracia y monarqua) en los cuales [1744, prrafo 927]. En la importante clasificacin de las formas de gobierno, expuesta y minuciosamente ilustrada por Montesquieu en el Esprit des lois, la monarqua aparece una vez ms como la forma de gobierno ms adecuada a los grandes estados territoriales europeos, mientras que el despotismo es la forma de gobierno ms adecuada a los pueblos orientales y la repblica (que incluye a imitacin de Maquiavelo tanto la repblica democrtica como la aristocrtica) a los pueblos antiguos. Segn su naturaleza, el gobierno republicano es aqu definido como aqul en que [1748, trad. it. p. 83]; segn su principio, o sea segn el "resorte" que lo hace mover, es aqul caracterizado por la virtud (mientras que el monrquico tiene por principio el honor, el desptico el miedo). Tanto en el captulo en que se ilustra la naturaleza de la democracia como en el captulo dedicado a su principio, los ejemplos son sacados de la historia griega y romana, y se encuentra en ellos esta afirmacin: [ibid. , pp. 85-86]. En los pasos en que se desarrolla y se define el concepto de virtud como [ibid., p. 115] las fuentes de la definicin son notoriamente clsicas. La naturaleza y el principio del despotismo son ilustrados con ejemplos tomados de los pueblos orientales; la naturaleza y el principio de la monarqua, con ejemplos extrados de los grandes estados europeos, como Espaa, Francia, Inglaterra. La triparticin de Montesquieu ser el criterio fundamental para la interpretacin del curso histrico de la humanidad en la filosofa de la historia de Hegel, que puede ser considerada la ltima gran filosofa de la historia en que la evolucin de la civilizacin es vista a travs del paso de una forma de gobierno a otra (despus de

Hegel la mayor parte de las filosofas de la historia considerarn como ndices de la evolucin las formas sociales, las relaciones de produccin, etc.). En una de sus obras juveniles, el diseo general en que ser comprendida y desplegada la inmensa materia de la filosofa de la historia de su edad madura ya est trazado en sus lneas principales: que es propio [1799-1802, trad. it. p. 83]. En las Lecciones sobre la filosofa de la historia, el tema es retomado y desarrollado en sus lneas esenciales con estas palabras: [1830-31, ed. 1934 p. 50]. Para Hegel, entonces, como para los mayores escritores polticos que reflexionan sobre la formacin y el crecimiento del estado moderno, la democracia es una forma de gobierno que pertenece al pasado. En contra del concepto de soberana popular, como fue elaborado en anttesis a la soberana que existe en el monarca, Hegel escribe en los Lineamentos de filosofa del derecho (o sea en la obra a la que hay que hacer referencia por lo que concierne a la esencia de su pensamiento poltico): [1821, prrafo 279, anotacin]. Al hacer de la monarqua constitucional el momento culminante del desarrollo histrico, Hegel, filsofo de la Restauracin, cierra una poca. 5. La democracia de los modernos En la edad en que se haban venido formando los grandes estados territoriales, mediante la accin centralizadora y unificadora del prncipe, el argumento que ya se haba vuelto clsico en contra de la democracia consista en la afirmacin de que el gobierno democrtico era posible solamente en los pequeos estados. El mismo Rousseau estaba convencido de que una verdadera democracia no hubiese existido nunca, porque necesitaba, entre otras condiciones, de un estado muy pequeo [1762, trad. it. p. 93]. Mas para cuando Hegel exaltaba la monarqua constitucional como la nica forma de gobierno en la que se habra tenido que reconocer el espritu del mundo despus de la revolucin francesa, ya haba nacido un gobierno republicano en un gran espacio (en un espacio destinado a hacerse mucho ms grande que el ocupado por los principales estados europeos) y se haba vuelto tan fuerte como para llamar la atencin y suscitar la admiracin de unos espritus inquietos y previsores: los Estados Unidos de Amrica. Para decir verdad, unos de los padres fundadores del nuevo estado, que en las disputas tericas y en las construcciones constitucionales demostraron conocer bien el pensamiento poltico clsico y moderno, quisieron que no se confundiese la repblica, a la cual ellos miraban y a la cual haban echado mano, con la democracia de los antiguos. Sobre la democracia de los antiguos el juicio de James Madison en el Federalist (n. 10) no se distingue de aquel de los ms encarnizados antidemocratas: [Hamilton, Jay y Madison 1787-88, trad. it. p. 61]. Pero la forma de gobierno que Madison llama democracia, siguiendo la leccin de los clsicos llegada hasta Rousseau, era la democracia directa. Por repblica entiende en cambio el gobierno representativo, precisamente la forma de gobierno que hoy nosotros, convencidos de que en los grandes estados no sea posible otra democracia sino la representativa, aun cuando en unos casos corregida e integrada por institutos de democracia directa, llamamos sin necesidad de ulteriores especificaciones democracia y la contraponemos a todas las formas viejas y nuevas de autocracia. Escribe Madison: [ibid., p. 62]. De este paso se desprende la firme opinin de que existe un nexo necesario entre Estado representativo (o

republicano) y dimensin del territorio, y por consiguiente que la nica forma de gobierno no autocrtica posible en un gran estado es el gobierno por representacin, que es una forma de gobierno democrtico corregido o moderado o limitado, y que en cuanto tal se hace compatible con un territorio muy extenso y una poblacin numerosa (adems, en el caso de Estados Unidos, tambin muy dispersa). Que el trnsito de la democracia directa a la democracia indirecta sea objetivamente determinado por las condiciones del ambiente, y que por ende la repblica no sea tanto una forma opuesta a la democracia cuanto la sola democracia posible en determinadas condiciones de territorio y de poblacin, es confirmado por este paso: [ibid., p. 63]. Se debe a Alexis de Tocqueville, que en 1835 publica el primer tomo De la dmocratie en Amrique, el reconocimiento, casi la consagracin, del nuevo estado en el nuevo mundo como forma autntica de la democracia de los modernos contrapuesta a la democracia de los antiguos. En la advertencia a la edicin de 1848 Tocqueville escribe que Amrica ya ha resuelto el problema de la libertad democrtica que Europa ha llegado a plantearse solamente en el momento actual: [Tocqueville 1848, trad. it. p. 10]. Para quin escribe estas palabras la distincin entre democracia directa y democracia representativa ya no tiene ninguna relevancia: . Lo que cuenta es que el poder est de hecho, directamente o por interpuesta persona, en las manos del pueblo, que rija como el principio de la soberana popular, por la cual , y . Este captulo sobre el principio de la soberana popular en Amrica se concluye con estas palabras: [Tocqueville 1835-40, trad. it. p. 77]. Contrariamente a la democracia de los antiguos que, fundada en el gobierno de una asamblea, no reconoce ningn ente intermedio entre el individuo y el Estado, por lo cual Rousseau, que es su moderno abogado defensor, condena las sociedades parciales, culpables de dividir lo que tiene que quedarse unido, la democracia de los modernos es pluralista, vive sobre la existencia, sobre la multiplicidad y sobre la vivacidad de las sociedades intermedias. Adems de la igualdad de las condiciones, la sociedad americana ha impresionado a Tocqueville por la tendencia que tienen sus miembros a la asociacin entre ellos con el objeto de promover el bien pblico, as que [ibid., p. 226]. Y el asociacionismo se vuelve un nuevo criterio (nuevo con respecto a los criterios tradicionales que siempre se han fundado exclusivamente sobre el nmero de gobernantes) para distinguir una sociedad democrtica de una no democrtica, como se puede notar en este paso sorprendente por su contundencia:

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