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JURISPRUDENCIA VENEZOLANA
Desde el punto de vista legal, la figura del cesta ticket responde a la previsión
expresa del beneficio de alimentación de los trabajadores en diversos instrumentos
jurídicos de nuestra legislación laboral.
El artículo 133 de la LOT establece que “...se entiende por salario la remuneración,
provecho o ventaja, cualquiera fuere su denominación o método de calculo, siempre
que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador por la prestación
de su servicio y entre otros comprende las comisiones, primas... alimentación y
vivienda...”.. Sin embargo, el parágrafo tercero del mismo artículo establece, de
manera contradictoria, que “...se entiende como beneficios sociales de carácter no
remunerativos: 1) Los servicios de comedores, provisión de comidas y alimentos y
de guarderías infantiles...”.
Por tanto, aún cuando entre la LOT y su Reglamento existe una aparente
contradicción en la calificación del carácter salarial del beneficio de la alimentación,
puede concluirse que dentro de los beneficios sociales de carácter no remunerativo
está la “provisión de comida y alimentos”.
Ahora bien, la referida ley se aplica a empresas o grupos de empresas, que tengan a
su cargo más de cincuenta (50) trabajadores. Desde el punto de vista activo, son
trabajadores beneficiados con este derecho laboral, aquellos que presten sus
servicios en una empresa con las características antes mencionadas y que devenguen
hasta dos (2) salarios mínimos1[1] mensuales2[2]. Los Trabajadores que sean
1
[1] El salario mínimo para empresas de menos de 20 trabajadores a partir
del 1 de octubre de 2003 es de doscientos veintiséis mil quinientos doce
bolívares (Bs. 226.512,00) Gaceta Oficial Nro. 37.681 de fecha dos (02) de
mayo de 2003 (Decreto Nro. 2.387).
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[2] El artículo 96 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, establece
que: para el calculo de beneficios, prestaciones, indemnizaciones y
sanciones, se entenderá que se hace referencia al salario mínimo mensual
vigente en la Capital de la República y que “si en ésta se encontraren en
beneficiarios del programa serán excluidos del mismo cuando lleguen a devengar
tres (3) salarios mínimos.
vigencia dos (2) o más salarios mínimos, se entenderá que se hace referencia
a aquel de menor cuantía.”
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[3] Mediante la instalación de comedores comunes por parte de varias
empresas, próximos a los lugares de trabajo, para que atiendan a los
beneficiarios del Programa; Mediante la utilización de los servicios de los
comedores administrados por el Instituto Nacional de Nutrición.
Finalmente señalamos que la empresa puede otorgar el beneficio establecido en la
referida ley voluntariamente, aún cuando no tenga en su nomina el numero de
cincuenta (50) trabajadores establecidos.
La Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, declaró que en el caso
sometido a su consideración el beneficio de cesta ticket recibido por el trabajador
tenía carácter salarial4[4]. Para adoptar esa decisión, la Sala de Casación Social,
calificó a los cesta tickets dentro de los beneficios que prevé el Parágrafo Primero
del artículo 133 de la LOT, es decir: “Los subsidios o facilidades que el patrono
otorgue al trabajador con el propósito de que éste obtenga bienes y servicios que le
permitan mejorar su calidad de vida y la de sus familiares, tienen incidencia
salarial”.
Sin embargo, de la propia decisión se desprende que “...tal declaratoria vino dada
por las consideraciones particulares de ese caso y en modo alguno puede
extenderse en forma genérica al resto de situaciones en las que el trabajador
recibe este tipo de beneficios...”.
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[4] En la sentencia se señaló expresamente que: “En síntesis, concluye
quien decide, que el tantas veces mencionado cesta ticket, tiene carácter
salarial, y por lo tanto debe ser considerado parte del salario a los fines de la
liquidación de las prestaciones sociales, de conformidad con lo establecido
en el parágrafo Quinto del artículo 108, y 146 de la Ley Orgánica del
Trabajo; ...”
Por ello, se insiste, aun cuando la sentencia dictada por la Sala Casación Social
declaró que el beneficio de cesta ticket recibido por el trabajador tenía carácter
salarial, tal declaratoria sólo produjo efectos respecto del caso concreto
analizado por el Máximo Tribunal y, no aplica en forma general5[5].
Mediante sentencia del 30 de julio de 2003, la Sala de Casación Social del Tribunal
Supremo de Justicia reconsideró su criterio analizando la naturaleza de los cesta
tickets, cupones o vales a los que se refiere la LPAT, y demás sistemas de pago
utilizados con apego a la LOT referidos al beneficio de la alimentación establecidos
en el artículo 133, Parágrafo Primero de la citada Ley.
A través de dicha decisión la Sala señaló que los tickets, vales o cupones que se
utilizan de conformidad con lo dispuesto en el artículo 133, Parágrafo Primero, de la
LOT son un instrumento para la materialización del beneficio de alimentación y, por
lo tanto, no debe confundirse con el beneficio mismo, el cual puede ser entregado
lícitamente por otros medios, como el servicio de comedores para el trabajador. En
base a ello, se concluyó que “...los tickets, vales o cupones en las disposiciones
laborales vigentes no revisten carácter salarial...”6[6].
En esa misma decisión, la Sala advirtió que “...tales tickets, vales o cupones deben
satisfacer todas las exigencias legales y reglamentarias...” a objeto de preservar su
carácter no salarial, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 73 del
Reglamento de la LOT, destacándose expresamente la proporcionalidad que
debe guardar el uso de ese instrumento, es decir, que el beneficio del cesta
5
[5] Debe destacarse que esta decisión se identifica con la opinión de la
Consultoría Jurídica del Ministerio del Trabajo, plasmada en el dictamen
número 08, de fecha 17 de enero de 1996, donde señala que el sistema cesta
ticket revestía naturaleza salarial, pues ostenta las cualidades de Inmediatez,
Proporcionalidad y Certeza.
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[6] Extracto del decisorio de la sentencia: ...la recurrida erró en la
aplicación del literal b) del Parágrafo Único del artículo 133 de la Ley
Orgánica del Trabajo promulgada el 27 de noviembre de 1990 cuando
consideró como de naturaleza salarial el valor de bolívares, Treinta y Siete
Mil, (Bs. 37.000,00) mensuales que la demandante percibía por concepto de
cestatickets. Debiéndose excluir las cantidades señaladas del monto del
salario para la liquidación de las prestaciones sociales demandadas este
resulta de la cantidad de bolívares Dos Millones Doscientos Diez y Siete Mil
Seiscientos Sesenta y Dos con Diez y Nueve céntimos, (Bs. 2.217.662,19)
mensuales, bolívares Setenta y Tres Mil Novecientos Veintidós con Siete
céntimos (Bs.73.922,07 diarios).
ticket no puede ser utilizado para simular pagos o aumentos de salario
otorgándose en montos exagerados que excedan de manera irracional las
necesidades de alimentación del trabajador.
III. CONCLUSIONES:
a) Existe una contradicción legal entre el concepto amplio de salario establecido
en la primera parte del artículo 133 de la LOT, que incluye expresamente a la
alimentación como parte del salario y el parágrafo tercero numeral 1 del mismo
artículo 133, el cual se lo niega.
c) Ambas sentencias de la Sala Social del Tribunal Supremo de Justicia subrayan
la importancia que tiene el elemento proporcionalidad del beneficio en relación al
salario otorgado, a objeto de preservar su carácter no salarial, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 73 del Reglamento de la LOT. En atención a este elemento
(proporcionalidad del valor del cupón o ticket al salario real pagado), destacamos
que el beneficio deberá guardar una proporción menor al salario otorgado, de lo
contrario se puede concluir que el patrono otorga el beneficio de cesta ticket con la
intención de simular el pago del salario a través de un beneficio de carácter no
salarial y, por tanto, el juez calificarlo como salario.
d) Consideramos que si los cesta tickets se otorgan conforma a los parámetros
establecidos en la Ley Programa de Alimentación para los Trabajadores (L.P.A.T.) y
guardando la debida proporcionalidad con el salario efectivo, no existe mayor riesgo
de que el beneficio pueda ser calificado como parte del salario y, en consecuencia,
no podra ser considerado como parte de las prestaciones sociales.
e) El riesgo de que el cesta ticket sea considerado de carácter salarial, se agrava
en los casos de las empresas que otorgaban dicho beneficio antes de septiembre de
1998, ya que por lo general ello sucedía sin el cumplimiento de los parámetros
legales establecidos en la precitada Ley Programa de Alimentación para los
Trabajadores (LPAT).