María José Vega Romero (2020)
Sucesorio
Cuestionario1
I. Definiciones y reglas generales
I.1. Generalidades
1. ¿Qué se entiende por sucesión?
Sentido estricto: expresión evoca la idea de
muerte, teniendo un triple significado:
- Transmisión de todo o parte del patrimonio de
una persona fallecida a una o más personas vi-
vas, señaladas en la ley.
- Patrimonio mismo que se transmite: objeto de
la transmisión.
- Conjunto de sucesores (la sucesión de Pedro).
Sentido lato: ocupar el lugar de una persona y
recoger sus derechos a cualquier título. Aplica-
ble a todos los modos de adquirir derivativos.
P.ej.: el comprador sucede al vendedor.
2. ¿Qué es la sucesión por causa de muerte
(SPCM)?
Modo de adquirir el dominio del patrimonio de
una persona difunta (causante), o sea, el con-
junto de sus derechos y obligaciones transmisi-
bles, o una cuota de dicho patrimonio, o especies
o cuerpos ciertos (arts. 588 y 951).
3. ¿Qué características tiene la SPCM?
(1) Modo de adquirir señalado en el art. 588.
(2) MDA derivativo: derecho del sucesor pro-
cede del causante.
(3) MDA gratuito: sucesor reporta un beneficio,
que puede aceptar o rechazar libremente, sin que
le imponga un gravamen de una contrapresta-
ción. Esto no significa que el asignatario siempre
se enriquecerá.
(4) MDA por causa de muerte.
(5) Puede ser a título universal o a título singular,
según si se adquiere una universalidad jurídica o
una cosa determinada.
(6) Es más que un modo de adquirir el dominio,
siendo toda una institución jurídica, lo que se
manifiesta en el extenso articulado del CC.
4. ¿Qué derechos se adquieren por SPCM?
Derechos reales y personales transmisibles.
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Siempre que a continuación del art. no se señale el Código o la Ley, se refiere al Código Civil.
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5. ¿Qué diferencias hay en el traspaso de dere-
chos personales PCM o por acto entre vivos?
SPCM: se transmiten los derechos personales ac-
tiva y pasivamente.
Por acto entre vivos: se traspasa el crédito, pero
no la deuda.
6. ¿Qué “derechos” son intransmisibles?
Excepción a la regla general de transmisibilidad.
Dado su carácter personalísimo, se extinguen
por la muerte de su titular.
(1) Derecho de usufructo: no se trata de un dere-
cho personalísimo, pero es intransmisible;
(2) Uso y habitación: no pueden transmitirse y
tampoco son transferibles entre vivos;
(3) Derechos que por su naturaleza tienen fijado
como término la muerte de la persona que los
goza, como el censo vitalicio y la renta vitalicia;
(4) Expectativa del fideicomisario, cuando fa-
llece antes de la restitución;
(5) Expectativa del asignatario condicional, que
fallece estando pendiente la condición suspen-
siva (arts. 1078 y 1492);
(6) Acción revocatoria de las donaciones por
causa de ingratitud, salvo cuando haya sido in-
tentada en vida del donante, que el hecho ofen-
sivo haya producido su muerte, o se haya ejecu-
tado después de ella (art. 1430).
(7) Derecho del comodatario para gozar de la
cosa prestada, salvo que el préstamo se haya he-
cho para un servicio particular que no puede sus-
penderse o diferirse (arts. 2180 n°1 y 2186);
(8) Generalmente los derechos derivados del
contrato de sociedad. Por RG se disuelve por la
muerte de uno de los socios, a menos que se haya
convenido expresamente continuarla con sus he-
rederos (art. 2103); y
(9) Mandato termina con la muerte del mandante
o del mandatario. Se exceptúa el mandato desti-
nado a ejecutarse después de la muerte del man-
dante.
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7. ¿Qué “obligaciones” son intransmisibles?
Las obligaciones son generalmente transmisi-
bles. “Quien contrata lo hace para sí y para sus
herederos”. Hay, sin embargo, obligaciones in-
transmisibles:
(1) Obligaciones cuya ejecución supone aptitu-
des especiales del deudor (arts. 1095 y 2005);
(2) Obligaciones en que juega un rol preponde-
rante la confianza entre el deudor y el acreedor
(mandato o sociedad, por ejemplo);
(3) Generalmente las obligaciones de los miem-
bros de una corporación (art. 549); y
(4) Solidaridad (art. 1523).
8. ¿Cuál es el título del modo de adquirir
SPCM?
Puede ser el testamento o la ley (art. 952).
9. ¿Puede ser la sucesión testada e intestada a
la vez?
Sí, la sucesión en los bienes de una persona di-
funta puede ser parte testamentaria, y parte intes-
tada (art. 952.2).
10. ¿Qué son las asignaciones por causa de
muerte?
Aquellas que hace la ley, o el testamento de una
persona difunta, para suceder en sus bienes (art.
953). Asignatario es la persona a quien se hace
la asignación.
11. ¿Qué clases de asignaciones existen?
- Asignaciones a título universal (herencias).
- Asignaciones a título singular (legados).
- Asignaciones testamentarias (a título universal
o singular).
- Asignaciones legales (sólo a título universal).
12. ¿En qué casos la sucesión será a título uni-
versal?
(1) Si se sucede en la totalidad de los bienes, de-
rechos y obligaciones del difunto;
(2) Si se sucede en una cuota de la totalidad.
13. ¿En qué casos la sucesión será a título sin-
gular?
(1) Si se sucede en una o más especies o cuerpos
ciertos;
(2) Si se sucede en una o más especies indeter-
minadas de cierto género.
14. ¿Quiénes son asignatarios a título univer-
sal?
Herederos universales o de cuota. Pueden ser
testamentarios o abintestato.
- Pueden existir pluralidad de herederos univer-
sales.
- No se debe confundir heredero universal (espe-
cie) con asignatario universal (género). No
todo asignatario universal será heredero uni-
versal.
- Puede ser mayor el beneficio en la herencia del
heredero de cuota que del universal.
- Es importante en cuanto al derecho de acrecer,
que favorece a los herederos universales, y no
a los herederos de cuota.
15. ¿Qué diferencias hay entre herederos y le-
gatarios?
Heredero Legatario
1 Objeto y contenido dis- Por voluntad del
puesto por ley. causante.
2 Representa a la persona No representa al di-
del difunto. Jurídica- funto.
mente se confunden sus
patrimonios, salvo bene-
ficios de inventario o de
separación.
3 Responde de deudas he- No responde de las
reditarias y testamenta- deudas sino cuando
rias, aunque le resulte un se le haya impuesto
gravamen superior al va- expresamente la
lor de los bienes que he- obligación.
reda.
4 Adquiere el dominio De especie: desde el
desde el fallecimiento fallecimiento del
del causante. causante.
De género: al mo-
mento de efectuarse
la tradición de los
bienes legados.
5 Adquiere juntamente con Aunque sea de es-
el dominio, la posesión pecie o cuerpo
legal de la herencia cierto, no adquiere
desde el momento en que la posesión de la
se le defiera, aunque ig- cosa. Requiere del
nore que le ha sido defe- corpus y del animus
rida (arts. 688 y 722). (art. 700).
6 Procede posesión efec- No procede.
tiva.
7 Su fuente puede ser el es- Sólo testamento.
tamento o ley.

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I.2. Derecho de herencia
16. ¿Qué es una herencia?
Universalidad jurídica que comprende derechos
y deudas, elementos activos y pasivos de carác-
ter transmisible.
Desde punto de vista subjetivo: derecho real que
confiere la facultad o aptitud de una persona para
suceder y en el patrimonio del causante o una
cuota de este
Desde punto de vista objetivo: todo el patrimo-
nio del difunto, involucrando todas sus relacio-
nes jurídicas transmisibles, independientemente
de su contenido efectivo.
17. ¿Cuáles son las características de la heren-
cia?
(1) Derecho real (art. 577): derecho absoluto
oponible erga omnes (acción de petición de he-
rencia).
(2) Constituye una universalidad jurídica distinta
de los bienes que la componen (incidencia al no
considerarla como inmueble).
(3) Tiene una vida efímera: practicada la divi-
sión, el derecho pasa a ser de dominio,
18. ¿Cuándo nace y termina el derecho real de
herencia?
Nace con la muerte del causante y termina con el
acto de partición de herencia (naturaleza transi-
toria).
19. ¿Por qué modos de adquirir se adquiere el
derecho real de herencia?
(1) Por SPCM;
(2) Por la tradición (cesión de derechos heredita-
rios);
(3) Prescripción.
¿La SPCM otorga el dominio o la posesión de la
herencia?
Por SPCM se adquiere el dominio de la herencia.
Su posesión se otorga por posesión legal, real o
efectiva.
20. ¿Qué es la posesión legal de la herencia?
Aquella que se adquiere desde el momento en
que es deferida la herencia, aunque el heredero
lo ignore (art. 722). Se confiere por el sólo mi-
nisterio de la ley al heredero, pero no habilita a
disponer de los inmuebles mientras no se cum-
plan los requisitos (art. 688).
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21. ¿Qué es la posesión real de la herencia?
Aquella que coincide con la posesión del art.
700.
22. ¿Qué diferencias hay entre la posesión legal
de la herencia y la posesión del art. 700?
El heredero puede carecer de corpus y de animus
y, sin embargo, tener la posesión legal.
La posesión de los herederos será distinta de la
del causante, debido a que la posesión no se
transmite (ni se transfiere), principiando en el su-
cesor (art. 717).
Se ha fallado que la posesión legal de la herencia
sólo corresponde al heredero verdadero, y no al
putativo.
23. ¿Qué consecuencias genera la posesión le-
gal de la herencia?
(a) El heredero puede tomar la posesión material
inmediata de todos los bienes sucesorios;
(b) Puede ejercitar toda suerte de acciones pose-
sorias relativamente a bienes que nunca ha po-
seído de hecho.
24. ¿Qué es la posesión efectiva?
Aquella que se otorga por resolución judicial o
administrativa a quien tiene la apariencia de ser
heredero.
Mecanismo de orden procesal que busca organi-
zar a la sucesión.
25. ¿Cómo se tramita una posesión efectiva?
(a) Sucesión intestada: solicitud ante Registro
Civil.
(b) Sucesión testada: solicitud en sede jurisdic-
cional por eventuales problemas con asignacio-
nes forzosas y márgenes de disposición.
(c) Sucesión testada o intestada abierta en el ex-
tranjero: sede jurisdiccional.
26. ¿Qué efectos produce el decreto de posesión
efectiva?
- Confiere la calidad de heredero putativo.
- Heredero putativo puede realizar una serie de
gestiones (solicitar inscripciones, p.ej.).
- Beneficia con un plazo menor de prescripción
adquisitiva de 5 años (no 10, como es la regla
general).
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27. ¿Por qué se sostiene que la posesión efec-
tiva sólo otorga la calidad de heredero putativo?
- Art. 877 CPC establece que se dará la posesión
efectiva de la herencia al que la pida exhi-
biendo un testamento aparentemente válido en
que se le instituya heredero.
- El falso heredero que está en posesión efectiva
puede adquirir por prescripción de 5 años.
28. ¿Cuál es la importancia de la posesión efec-
tiva?
(1) Prescripción más breve (5 años).
(2) Mantención de la historia de la propiedad
raíz.
(3) Determinación del contribuyente del im-
puesto a la herencia.
(4) Bajo el nombre de acreedor se entiende a to-
dos los que le hayan sucedido en el crédito,
aun a título singular (art. 1576).
29. ¿Cómo es el procedimiento de las posesio-
nes efectivas otorgadas por la justicia?
(1) Solicitud:
- Ante el juez del último domicilio del causante.
- No es necesario que la pidan todos y cada uno
de los herederos, pero debe pedirse para todos.
- Tribunal solicitará informe al Registro Civil
respecto de las personas que posean presunta-
mente la calidad de herederos y de los testa-
mentos que aparezcan otorgados por el cau-
sante en el Registro Nacional de Testamentos
(art. 881.1 CPC).
(2) Inventario y valorización de los bienes (art.
880 CPC): puede no ser solemne si todos los he-
rederos lo determinan unánimemente (art. 1284).
Debe protocolizarse, sea simple o solemne.
(3) Auto de posesión efectiva y trámites poste-
riores a su concesión (art. 882 CPC): la resolu-
ción que concede la posesión efectiva de la he-
rencia (se trata más bien de una sentencia defini-
tiva) se publicará en extracto por 3 veces en un
diario de la comuna, de la capital de la provincia
o de la capital de la región cuando allí no lo haya.
(4) Inscripción de la posesión efectiva: peticio-
nario solicita al tribunal que ordene la inscrip-
ción de la resolución que concedió la posesión
efectiva en el Registro de Propiedad del Conser-
vador de Bienes Raíces del territorio jurisdiccio-
nal en que haya sido pronunciada la resolución
de posesión efectiva, con indicación de la notaría
en que se protocolizó el inventario y la enumera-
ción de los bienes raíces que en él se compren-
den. Si existen inmuebles en la masa hereditaria,
el auto de posesión efectiva también debe inscri-
birse en el territorio jurisdiccional en que éstos
se ubiquen.
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(5) Oposición a la posesión efectiva (carácter no
contencioso, art. 823 CPC): un legítimo contra-
dictor puede oponerse, en cuyo caso el asunto
pasa a ser contencioso y se sujeta a los trámites
del juicio correspondiente, que generalmente
será el ordinario.
- Si la oposición la hace quién no es legítimo
contradictor, el tribunal rechazará de plano.
- Legítimo contradictor es aquel cuyo derecho a
la herencia es de tal naturaleza que le permite
obtener en forma exclusiva o por lo menos en
igualdad de condiciones con el solicitante la
posesión efectiva de la herencia que pretende.
- Al hacerse contencioso el asunto termina toda
actuación no contenciosa y deben entablarse
los juicios controvertidos correspondientes, sin
que la oposición obre como demanda.
(6) Revocación de la posesión efectiva (art. 821
CPC): en materia no contenciosa las sentencias
son revocables o modificables, a petición del in-
teresado, y siempre que hayan variado las cir-
cunstancias que la motivaron. Pero si se ha con-
cedido, sólo puede modificarse o revocarse si
está pendiente su ejecución.
- Si el auto no está inscrito en el CBR, se puede
pedir su modificación o revocación.
- Si está inscrito, se requerirá de un nuevo juicio,
por no encontrarse pendiente la ejecución.
30. ¿Cómo es el procedimiento de las posesio-
nes efectivas otorgadas por el Registro Civil?
(1) Solicitud y aranceles: en el formulario del
Registro Civil deberán individualizarse los here-
deros, nombre, apellidos, cédula de identidad,
domicilio, calidad en que heredan. Trámite está
sujeto a un arancel, cuyo pago es un ingreso para
el Servicio.
(2) Inventario y valorización (art. 4 L19.903): in-
ventario se considerará solemne, pero para en-
tender que el solicitante acepta con beneficio de
inventario, debe declararlo así en el formulario
de solicitud, sin perjuicio de lo dispuesto en el
1252 y 1256.
(3) Resolución que otorga la posesión efectiva:
por resolución fundada del Director Regional
respectivo. Debe contener las mismas menciones
requeridas para la solicitud, el inventario, valori-
zación de los bienes presentados y dispondrá la
publicación. Estas resoluciones se encontrarán
exentas del trámite de la toma de razón.
(4) Publicación de la resolución: será publicada
en extracto por el Servicio en un diario regional
correspondiente a la región en que se inició el
trámite de la posesión efectiva, el día 1º o 15º de
cada mes o el hábil siguiente, si caen sábado o
feriado.
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(5) Inscripciones: efectuada la publicación, el
Director Regional competente ordenará inme-
diatamente la inscripción de la resolución en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
(6) Oposiciones y rectificaciones: no está regla-
mentada, sin embargo, de acuerdo a las normas
del Derecho Administrativo, cualquier intere-
sado puede hacerse presente antes de la inscrip-
ción de la posesión efectiva, invocando, por
ejemplo, que la herencia es testada, o que se le
ha omitido u otorgado a herederos que no corres-
ponden.
(7) Revocación de la posesión efectiva: única-
mente antes de la inscripción de la resolución.
Con posterioridad, sólo quedará accionar con las
correspondientes acciones de nulidad y de peti-
ción de herencia.
31. ¿Qué requisitos existen para que los asig-
natarios puedan disponer de los bienes asigna-
dos?
(a) Pagar o asegurar el pago del impuesto de he-
rencia (requisito común a los legatarios).
(b) Efectuar determinadas inscripciones respecto
de los inmuebles hereditarios (art. 688).
32. ¿Qué inscripciones se requieren para dis-
pones de los inmuebles hereditarios?
1º Inscripción del decreto judicial (más testa-
mento en el CBR) o la resolución administrativa
que otorgue la posesión efectiva (Registro nacio-
nal de posesiones efectivas).
2º Inscripciones especial de herencia (art. 687
inc. 1 y 2): inscripción en el Registro Conserva-
torio en que está ubicado el inmueble a nombre
de la comunidad. Se hacen tantas inscripciones
como inmuebles hayan. En virtud de ellas po-
drán los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios.
3º Inscripción del acto de partición o adjudica-
ción (art. 687 inc. 3): inscripción en el Registro
Conservatorio en que está ubicado el inmueble.
Sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo
de los inmuebles hereditarios que en la partición
le hayan cabido.
(*) “Disponer” debe entenderse como “enajenar”
(transferencia del dominio o constitución de derecho
real).
33. ¿Por qué se requieren estas inscripciones
para disponer de inmuebles?
Tienen por objeto conservar la historia de la pro-
piedad raíz. Sin la inscripción de la posesión
efectiva, no podría entenderse cómo adquirieron
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la propiedad los comuneros. Sin la inscripción de
la adjudicación, tampoco podría entenderse
como pasó a un 3º.
34. ¿Por qué se señala que las inscripciones re-
queridas para disponer de inmuebles no consti-
tuyen tradición?
Las cosas sólo pueden adquirirse por un modo de
adquirir y, en este caso, ya operó la SPCM.
35. ¿Cuál es la sanción a la omisión de inscrip-
ciones hereditarias?
Art. 688 se limitó a señalar que los herederos no
podían disponer sin las inscripciones, pero no
determinó que ocurriría si los herederos violaban
la prohibición. La doctrina ha dado distintas so-
luciones:
(a) Nulidad absoluta: el 688 era una norma
prohibitiva, con lo cual se cae en la sanción del
art. 10. Sumado a esto se señalaba que todo lo
referido a la propiedad raíz era de orden público.
(b) Nulidad de la tradición, siendo válido el con-
trato: por los contratos no se dispone (enajena).
La tradición es la forma de enajenar.
(c) Sanción es que adquirente queda como mero
tenedor (art. 696): solución que acepta general-
mente la doctrina.
(d) Nulidad relativa: por el hecho de poder sa-
nearse y por estar establecido en atención al es-
tado o calidad de las partes.
(e) Sanción es que adquirente queda como po-
seedor (Somarriva): si bien los herederos no pue-
den transferir la propiedad, no hay inconveniente
de que puedan dejar como poseedores a los ad-
quirentes.
36. ¿Qué críticas se formulan a las sanciones
establecidas por la doctrina?
(a) Nulidad absoluta:
- Art. 688 no se trata de un precepto prohibitivo,
porque permite realizar el acto bajo ciertas con-
diciones. Se trata de un precepto imperativo de
requisitos.
- La nulidad absoluta no puede ratificarse y la
omisión del 688 puede sanearse por voluntad
de las partes (herederos inscriben posterior-
mente: efecto retroactivo de la tradición, 682).
- La nulidad absoluta se sanea por el tiempo y la
omisión de las inscripciones del 688 jamás po-
drá sanearse, mientras no se practiquen las co-
rrespondientes inscripciones.
(b) Nulidad de la tradición: sólo sería aplicable
para el caso del art. 1810 en la compraventa.
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(c) Sanción es que adquirente queda como mero
tenedor (art. 696):
- El mero tenedor reconoce dominio ajeno (art.
714), lo que no ocurre en este caso con el ad-
quirente.
- Los herederos continuarían como dueños y po-
seedores del inmueble. Sin embargo, es ab-
surdo porque los herederos carecen del corpus
y del animus, habiendo realizado tradición con
intención de transferir el dominio.
- Art. 696 es una sanción aplicable cuando las
inscripciones actúan como tradición y en este
caso no ocurre ello, debido a la mala ubicación
de la norma.
(d) Nulidad relativa: se sanea por el tiempo,
cuestión que no ocurre con la omisión de las ins-
cripciones del art. 688.
37. ¿En qué consiste la adquisición de la heren-
cia por tradición?
Se trata de la cesión del derecho de herencia, una
vez abierta la sucesión.
38. ¿Cuáles son los requisitos de la cesión de
derechos hereditarios?
(1) Que el causante hubiera fallecido;
(2) Supone la existencia de un título traslaticio
de dominio; y
(3) No deben cederse bienes determinados, sino
una universalidad o una cuota, so pena de dege-
nerar en otro contrato (por ejemplo, compra-
venta del bien determinado).
No se requiere hacer las inscripciones del art.
688. La tradición se efectuará conforme a las re-
glas de los muebles.
I.3. Incapacidades e indignidades para suceder
41. ¿Cuáles son los requisitos generales para
suceder?
Por regla general se requiere ser capaz y digno.
42. ¿Qué es la capacidad para suceder?
Aptitud legal para suceder una persona a otra,
habilidad para adquirir por causa de muerte y
para poder ser heredero o legatario. Constituye
la regla general (art. 961).
43. ¿Qué son las incapacidades para suceder?
Situaciones excepcionales que importan una
falta de aptitud para ser titular de los derechos
que implican las calidades de heredero o legata-
rio.
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39. ¿Cuáles son los efectos de la cesión de de-
rechos hereditarios?
El cesionario pasa a ocupar el lugar jurídico que
tenía el cedente, por lo tanto:
(1) Puede solicitar la posesión efectiva;
(2) Puede solicitar la partición de bienes;
(3) Puede intervenir en la partición;
(4) Puede ejercitar las acciones de petición de
herencia y de reforma de testamento;
(5) Tiene derecho al acrecimiento (art. 1910).
(6) Responde de las deudas de la herencia.
(7) Derecho a indemnizaciones entre el cedente
y el cesionario (art. 1910 inc. 1 y 2).
(8) No responderá nunca del evento incierto de
ganancia o pérdida (acto típicamente aleatorio).
En las cesiones a título oneroso, sólo respondería
de su calidad de asignatario. En las cesiones a
título gratuito, ni siquiera de dicha calidad.
Las normas anteriores se aplican a los legados,
siempre que se legue una cosa indeterminada
(art. 1909).
40. ¿En qué consiste la adquisición de la heren-
cia por prescripción?
Cuando herencia se adquiere transcurridos 10
años desde que se entra en posesión material, por
regla general.
Excepción: 5 años para el heredero putativo a
quien se le concedió la posesión efectiva, sir-
viendo el decreto o la resolución administrativa
como justo título (arts. 704 inc. final y 1269). Se
trata de prescripción ordinaria (arts. 2512 y 704).
(*) Jurisprudencia es contradictoria respecto de su
prescripción de 5 años se suspende o no a favor de
herederos incapaces.
44. ¿Qué naturaleza tiene la incapacidad para
suceder?
Es una incapacidad especial de goce o adquisi-
tiva.
Especial: sólo se es incapaz para ser titular de los
derechos que implican las calidades de heredero
o legatario, pero no para otros derechos.
45. ¿Qué clases de incapacidades existen?
- Incapacidad absoluta: pone al incapaz en impo-
sibilidad de suceder a toda persona.
- Incapacidad relativa: impide al incapaz suceder
a determinado causante.
María José Vega Romero (2020)
Las consecuencias de la incapacidad para suce-
der siempre son las mismas, sean absolutas o re-
lativas.
46. ¿Cuáles son las causales de incapacidad
absoluta?
(a) Falta de existencia natural al momento de
abrirse la sucesión (art. 962)
(b) Falta de personalidad jurídica.
47. ¿En qué casos falta la existencia natural del
asignatario?
(1) Cuando han dejado de existir al abrirse la su-
cesión, es decir, fallecen antes del causante (a
menos que tenga lugar el derecho de representa-
ción);
(2) Cuando no han comenzado a existir al falle-
cer el causante.
48. ¿En qué casos puede heredar quien nace
después de la muerte del causante?
(1) Personas concebidas al abrirse la sucesión:
derechos permanecen suspensos hasta que el na-
cimiento se efectúe (art. 77). El nacimiento no
podrá efectuarse más allá de los 300 días poste-
riores al fallecimiento.
(2) Personas cuya existencia se espera (art.
962.3): la asignación se sujeta a la condición de
existir el asignatario. Es necesario que el asigna-
tario llegue a existir antes de expirar los 10 años
subsiguientes a la apertura de la sucesión. Mien-
tras se espera la existencia, los bienes quedan en
poder de la persona designada por el testador o
de los herederos, pudiendo importar un fideico-
miso.
(3) Asignaciones en premio de servicios impor-
tantes (art. 962.4): misma limitación del plazo de
10 años. Es condicional subordinada al hecho fu-
turo e incierto de que se preste el servicio seña-
lado por el testador.
(4) Asignaciones condicionales (arts. 962.2 y
1078): cuando la asignación es condicional, su-
jeta a condición suspensiva, no es suficiente que
el asignatario exista al tiempo de la apertura de
la sucesión, sino también se requiere que exista
en el momento de cumplirse la condición.
(5) Sucesores por derecho de transmisión: el
transmitido no existe en el momento del falleci-
miento del primer causante, pero no sucede al
primer causante sino al transmitente. El transmi-
tido debe existir al momento de abrirse la suce-
sión del transmitente. Más que una excepción, es
una aplicación de las reglas generales.
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Interrogación n°17
49. ¿En qué consiste la incapacidad por falta de
personalidad jurídica?
De acuerdo al art. 963, son incapaces de toda he-
rencia o legado las cofradías, gremios, o estable-
cimientos cualesquiera que no sean personas ju-
rídicas.
50. ¿En válida la asignación por causa de
muerte que se hace a una persona jurídica que
no existe?
Sí, siempre que tenga por objeto la fundación de
una nueva corporación o establecimiento, podrá
solicitarse la aprobación legal, y obtenida ésta,
valdrá la asignación.
51. ¿Son capaces de suceder las personas jurí-
dicas extranjeras?
PJ extranjeras de derecho público: sí, pueden.
PJ extranjeras de derecho privado: es discutido.
(a) No son capaces, a menos de que su existencia
haya sido autorizada conforme al art. 546.
(b) Son capaces: autorización es innecesaria, ri-
giendo sólo para las personas jurídicas cons-
tituidas en Chile.
52. ¿Cuáles son las causales de incapacidad re-
lativa?
(1) Condenados por crimen de dañado ayunta-
miento (relaciones incestuosas).
(2) Eclesiástico que hubiere confesado al cau-
sante en la última enfermedad o habitualmente
en los dos últimos años anteriores al testamento.
(3) Notario y testigos que autorizan e testamento
y algunos parientes suyos (su cónyuge, ascen-
dientes, descendientes, hermanos o cuñados).
53. ¿Puede sanearse la incapacidad?
No, la incapacidad es de orden público, mira el
interés general de la sociedad, opera de pleno de-
recho sin que sea necesario demandarla judicial-
mente ni que sea declarada por sentencia firme.
El incapaz puede adquirir la asignación por pres-
cripción de 10 años.
54. ¿Cuál es la sanción a la disposición a favor
de un incapaz?
Nulidad absoluta por violarse una prohibición,
pero sólo respecto de la cláusula testamentaria a
favor del incapaz.
María José Vega Romero (2020)
55. ¿De qué forma puede adquirir el incapaz su
asignación?
No puede adquirir por SPCM, pero podrá adqui-
rir por prescripción de las acciones que contra él
puedan intentarse por los que tengan interés en
ello (art. 967). El verdadero dueño pierde su de-
recho porque otro lo adquiere y no por el no uso.
56. ¿Qué sucede si el incapaz enajenó a terce-
ros?
Terceros no pueden adquirir más derechos que el
incapaz y este no tenía ninguno.
La nulidad de la asignación, judicialmente decla-
rada, da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores, estén de buena o mala fe.
57. ¿Qué son las indignidades para suceder?
Sanción que consiste en excluir de la sucesión a
un asignatario, como consecuencia de haber co-
metido actos que importen un grave atentado
contra el difunto o un serio olvido de los deberes
para con éste.
58. ¿Cuáles son las causas de indignidad?
Están establecidas por ley de manera taxativa
(arts. 968 a 972; 114, 1300, 1327, etc.)
(1) Homicidio del difunto (art. 968 n°1): (i) per-
sona homicida, (ii) quien ha intervenido en el cri-
men o (iii) quien la dejó perecer pudiendo sal-
varla. Requiere sentencia judicial condenatoria,
excepto por no salvarlo.
(2) Atentado grave contra la vida, el honor o los
bienes (art. 968 n°2): (i) del difunto, (ii) su cón-
yuge, (iii) cualquiera de sus ascendientes o des-
cendientes. Requiere sentencia condenatoria eje-
cutoriada.
(3) No socorrer, pudiendo hacerlo, a la persona
de cuya sucesión se trata en estado de demencia
o destitución (art. 968 n°3): consanguíneo dentro
del sexto grado inclusive (limite de los llamados
a suceder consanguíneos).
(4) Impedir testar u obtener disposición testa-
mentaria del difunto por fuerza o dolo (art. 968
n°4).
(5) Detención u ocultación dolosa del testamento
del difunto (art. 968 n°5): se presume dolo.
(6) No acusar a la justicia el homicidio del di-
funto tan pronto hubiere sido posible (art. 969):
se refiere a mayores de edad. Cesa indignidad si
justicia comienza investigación. Sólo puede ale-
garse cuando constare que el heredero o legata-
rio no es cónyuge de la persona por cuya obra o
consejo se ejecutó el homicidio, ni es del número
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Interrogación n°17
de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre
ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta
el tercer grado inclusive.
(7) Ascendiente o descendiente que, siendo lla-
mado a sucederle abintestato, no pidió que se le
nombrara un tutor o curador al impúber, de-
mente, sordo o sordomudo que no pueda darse a
entender claramente, y permaneció en esta omi-
sión un año entero (art. 970).
(8) Albacea, tutor o curador que nombrados por
el testador se excusaren sin causa legítima. No se
extenderá esta causa de indignidad a los asigna-
tarios forzosos en la cuantía que lo son, ni a los
que, desechada por el juez la excusa, entren a
servir el cargo. No aplica los guardadores legíti-
mos o dativos.
(9) Prometer al difunto hacer pasar sus bienes o
parte de ellos, bajo cualquier forma, a una per-
sona incapaz. Esta causa de indignidad no podrá
alegarse contra ninguna persona de las que por
temor reverencial hubieren podido ser inducidas
a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan
procedido a la ejecución de la promesa.
(10) Fraude de falso parto o de suplantación de
maternidad. Requiere sentencia que declarare
expresamente esta privación de derechos y
subinscripción al margen de la inscripción de na-
cimiento del hijo.
(11) El albacea removido judicialmente de su
cargo por dolo (art. 1300).
(12) Partidor designado en testamento que no
acepta el cargo (art. 1327).
(13) Partidor condenado por delito de prevarica-
ción (art. 1329).
59. ¿Qué otras situaciones podrían asemejarse
a las indignidades?
(1) El viudo o divorciado o quien hubiere anu-
lado su matrimonio por cuya negligencia hubiere
dejado de hacerse en tiempo oportuno el inven-
tario prevenido en el art. 124, perderá el derecho
de suceder como legitimario o como heredero
abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado
(art. 127).
(2) Menor de edad que contrajo matrimonio sin
consentimiento de un ascendiente estando obli-
gado a obtenerlo, es parcialmente indigno: no
tendrá más que la mitad de la porción que le hu-
biera correspondido (art. 114).
(3) Cónyuge que da lugar a la separación judicial
por su culpa.
(4) Padres cuya filiación se determinó judicial-
mente.
María José Vega Romero (2020)
60. ¿Qué se requiere para que la indignidad
tenga efectos jurídicos?
Se requiere sentencia judicial declarada en juicio
a instancia de cualquiera de los interesados en la
exclusión del heredero o legatario indigno (art.
974).
No opera de pleno derecho. Mientras no se de-
clare judicialmente la indignidad, el asignatario
es reputado heredero o legatario.
61. ¿Quiénes pueden pedir la declaración de in-
dignidad?
Cualquiera de los interesados en la exclusión del
heredero o legatario indigno. Sería el caso de:
- El sustituto designado cuando llegue a faltar el
que se persigue como indigno.
- Coherederos pues aumentará su porción.
- Herederos pueden pedir la indignidad del lega-
tario para eximirse del pago de la deuda testa-
mentaria.
- Acreedores de un heredero o legatario, a fin de
que aumente la cuota de su deudor que es a su
vez, heredero digno.
62. ¿Qué sucede si fallece la persona que se
persigue como indigno?
La acción podrá interponerse contra sus herede-
ros para que éstos sean excluidos de la sucesión
(art. 977).
63. ¿Qué sucede si el indigno enajena a terce-
ros?
La indignidad no pasa contra terceros poseedo-
res de buena fe (art. 976).
64. ¿Qué efectos produce la sentencia que de-
clara la indignidad?
Indigno debe restituir la herencia o legado con
sus frutos (art. 974). Deberá reputársele como
poseedor de mala fe para todos los efectos de res-
tituir, tanto en contra como a su favor.
65. ¿Cómo se extingue la indignidad?
(a) Por perdón del ofendido (art. 973): disposi-
ción testamentaria a su favor posterior a los he-
chos que causan indignidad.
I.6. Derechos que concurren en la sucesión
69. ¿Qué derechos intervienen en la sucesión?
(1) Derecho de transmisión.
(2) Derecho de representación (sucesión intes-
tada).
Interrogación n°17
(b) Por prescripción (art. 975): transcurso de 5
años de posesión de la herencia o legado.
66. ¿Puede el deudor hereditario oponer la ex-
cepción de indignidad del heredero para no pa-
gar la deuda?
No, deudores hereditarios o testamentarios no
pueden oponer excepción pues indignidad debe
ser declarada judicialmente (art. 978).
Con todo, no se justifica por qué los deudores no
pueden oponer la incapacidad, ya que ésta opera
de pleno derecho.
67. ¿Los indignos o incapaces para suceder es-
tán privados del derecho de alimentos?
Incapacidad o indignidad no priva al heredero o
legatario excluido, de los alimentos que la ley le
señale (art. 979). Sólo carece de ellos en los ca-
sos del art. 968 (injuria atroz).
68. ¿Qué diferencias hay entre la incapacidad y
la indignidad?
Incapacidad Indignidad
1 Impide adquirir dere- Impide conservar de-
cho hereditario. Con recho hereditario.
ello, nada puede trans- Puede transmitir a sus
mitir a sus herederos. herederos, siempre
con el vicio de indig-
nidad.
2 Puede ser absoluta o Siempre es relativa,
relativa. refiriéndose a una de-
terminada sucesión.
3 No requiere de decla- Requiere de declara-
ración judicial. ción judicial.
4 Pasa contra terceros. Pasa a herederos y a
terceros de mala fe.
5 No puede ser perdo- Puede ser perdonada.
nada
6 Se purga por la pres- Se purga en 5 años de
cripción adquisitiva posesión.
extraordinaria, porque
el incapaz no tiene tí-
tulo alguno.
7 Es de orden público. Mira al interés particu-
lar.
(3) Derecho de acrecimiento.
(4) Derecho de sustitución.
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María José Vega Romero (2020)
I.5.a. Derecho de transmisión
70. ¿Qué es el derecho de transmisión?
Facultad que tiene el heredero de aceptar o repu-
diar la herencia o legado que se defirió a su cau-
sante fallecido sin haber aceptado o repudiado la
herencia o legado que se le había deferido (art.
957). No se puede ejercer este derecho sin acep-
tar la herencia de la persona que lo transmite.
71. ¿Qué personas intervienen en el derecho de
transmisión?
(a) Primer causante: deja la herencia o legado
que no fue aceptada o repudiada.
(b) Transmitente o transmisor: después de defe-
rida la herencia o legado, fallece sin haber expre-
sado si acepta o repudia.
(c) Transmitido: habiendo aceptado la herencia
del transmitente, adquiere el derecho de aceptar
la herencia o legado dejados por el primer cau-
sante.
72. ¿Cuáles son los requisitos para suceder por
derecho de transmisión?
(1) Transmitente debe haber fallecido sin aceptar
o repudiar la asignación.
I.5.b. Derecho de acrecimiento
74. ¿Qué es el derecho de acrecimiento?
Aquel en virtud del cual existiendo dos o más
asignatarios llamados a un mismo objeto sin de-
terminación de cuota, la parte del asignatario que
falta aumenta la de los otros asignatarios (arts.
1147 y 1148).
75. ¿Cuáles son los requisitos del derecho de
acrecimiento?
(1) Que se trate de sucesiones testamentarias.
(2) Que existan 2 o más asignatarios. Si hay sólo
uno y falta se siguen reglas de la sucesión intes-
tada.
(3) Que asignatarios sean llamados a un mismo
objeto o asignación (tanto en legados como en
herencias).
(4) Que asignatarios sean llamados sin asigna-
ción de cuota.
(5) Que el testador no haya designado sustituto
para el asignatario.
(6) Que el testador no haya prohibido expresa-
mente el acrecimiento.
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Interrogación n°17
(2) Transmitente debe ser capaz y digno de su-
ceder al primer causante. Sin ella, no hubiera te-
nido opción de transmitir el derecho de aceptar o
repudiar.
(3) Transmitido debe ser, a su vez, capaz y digno
de suceder al transmitente.
(4) Transmitido debe ser heredero, bien sea tes-
tamentario o abintestato del transmitente. Esta
condición le permite adquirir todos los derechos
y dentro de ellos, la facultad de aceptar o repu-
diar (art. 957).
(5) Transmitido debe aceptar la herencia del
transmitente (art. 957.2).
(6) Es preciso que los derechos del transmitente
a la herencia o legado no hayan prescrito.
73. ¿Qué ocurre su en una sucesión con dere-
cho de transmisión existe pluralidad de transmi-
tidos?
Cada uno de los transmitidos puede aceptar o re-
pudiar su cuota. Constituye una excepción a la
indivisibilidad.
76. ¿Qué sucede si falta alguno de los llamados
en cuota?
Si todos son llamados en cuota y falta uno, el
resto no acrece, sino que acrece a los herederos
abintestato.
77. ¿Qué excepciones existirían al principio de
que el asignatario para acrecer no debe ser de
cuota?
De acuerdo al art. 1148:
(a) Los coasignatarios de una misma parte o
cuota. “Dejo 1/3 a A, 1/3 a B, y el resto a C y a
D”. Ley dice que existe acrecimiento entre C y
D, pues son llamados a un mismo objeto (1/3),
sin designación de cuota.
(b) Si se asigna un objeto a dos o más personas
por iguales partes. “Dejo mis bienes en partes
iguales a Juan, Diego y Pedro”.
78. ¿Por qué la doctrina señala que no se trata
de excepciones?
Se trata de excepciones aparentes, porque en nin-
guno de los 2 casos los asignatarios son llamados
con designación de cuota.
María José Vega Romero (2020)
79. ¿Qué clases hay de asignatarios conjuntos?
(a) Conjunción verbal o labial: son llamados en
una misma cláusula testamentaria, pero a distin-
tos objetos, por lo que no cabe acrecimiento.
“Dejo mi casa X a Juan y la casa Y a Pedro”.
(b) Conjunción real: dos o más asignatarios son
llamados a un mismo objeto en distintas cláusu-
las del testamento, operando el derecho de acre-
cimiento por ser llamados al mismo objeto sin
determinación de cuota.
En la cláusula 1ª dice: Dejo la casa X a Pedro. En la
cláusula 4ª dice: Dejo la casa X a Juan.
(c) Conjunción mixta: es tanto verbal como real.
Los asignatarios son llamados a un mismo objeto
y en una misma cláusula testamentaria.
“Cláusula 4ª: Lego mi automóvil a Pedro y a Juan”.
Opera el acrecimiento.
80. ¿Cuándo se entiende que falta un asignata-
rio conjunto?
CC no lo señala. Se aplica por analogía art. 1156,
por lo que falta cuando:
(1) El asignatario conjunto fallece antes que el
testador;
(2) El asignatario conjunto sea incapaz o indigno
de suceder;
(3) El asignatario repudie la asignación; y
(4) Siendo asignatario condicional, en el caso de
la suspensiva, fallare.
81. ¿Qué sucede si el asignatario fallece con
posterioridad al causante?
I.5.c. Derecho de sustitución
84. ¿Qué es el derecho de sustitución?
Aquel que tiene lugar cuando en el testamento se
designe la persona que reemplazará al asignata-
rio en caso de faltar éste, de modo que, si esto
ocurre por cualquier causa, pasará a ocupar su
lugar el sustituto establecido por el testador.
85. ¿Qué clases de sustitución hay?
(a) Vulgar: designar en el testamento la persona
que va a reemplazar al asignatario en el caso de
que éste falte por cualquier causa legal. “Dejo mi
casa a X, y si éste no puede llevarla, corresponde
a Y”.
(b) Fideicomisaria: aquella en que se llama a un
fideicomisario que en el evento de una condición
se hace dueño absoluto de lo que otra persona
poseía en propiedad fiduciaria (art. 1164). “Lego
mi casa a X, la que pasará a Y si éste se recibe
de abogado”.
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Interrogación n°17
No opera el acrecimiento, sino el derecho de
transmisión. El derecho de transmisión excluye
el derecho de acrecer (art. 1153).
82. ¿Cuáles son las características del derecho
de acrecimiento?
(1) Derecho accesorio: no puede el asignatario
repudiar la propia asignación y aceptar la que se
defiere por acrecimiento.
(2) Derecho renunciable: se puede aceptar la
propia asignación y repudiar la deferida por
acrecimiento.
(3) Derecho transferible: por la cesión de dere-
chos hereditarios pasa al cesionario el derecho
de acrecer que tenía el cedente, salvo estipula-
ción en contrario.
La porción adquirida por acrecimiento lleva con-
sigo todos los gravámenes propios de dicha por-
ción, excepto aquellos que suponen una calidad
o aptitud personal del asignatario que falta (arts.
1152 y 1068).
83. ¿Cuáles son los efectos del acrecimiento?
Efecto fundamental: la porción del asignatario
que falta se agrega a las de los otros que así se
aumentan.
Coasignatarios conjuntos: se considerarán como
una sola persona para concurrir con otros coasig-
natarios, y la persona colectiva formada por los
dos primeros no se entenderá faltar, sino cuando
todos éstos faltaren.
86. ¿Cuáles son los requisitos de la sustitución
vulgar?
(1) Que se trate de una sucesión testamentaria:
por ubicación de su regulación y la necesidad de
una manifestación expresa del testador.
(2) Que la sustitución sea expresa: el sustituto
debe estar designado expresamente en el testa-
mento. Ni los descendientes del asignatario se
entienden sustituir al asignatario, salvo que el
testador expresamente los designe como tales
(art. 1162).
(3) Que falte el asignatario que va a ser sustituido
(art. 1156): por (i) repudiación, (ii) fallecimiento
o, (iii) por cualquiera otra causa que extinga su
derecho eventual (incapacidad, indignidad, el
hecho de no ser persona cierta y determinada, el
no cumplimiento de la condición suspensiva).
(*) Desheredamiento opera sólo a falta de todos los
legitimarios personalmente o representados en caso
de que fallezca antes del causante (art. 1157).
María José Vega Romero (2020)
I.5.d. Concurrencia de derechos
87. ¿Cómo concurren el derecho de transmi-
sión con el acrecimiento y la sustitución?
Pueden concurrir al mismo tiempo en la sucesión
testada. De acuerdo a los arts. 1153 y 1163:
- Transmisión excluye a la sustitución y al acre-
cimiento: suponen que falte el asignatario con
anterioridad al fallecimiento del causante.
- Sustitución excluye a acrecimiento: jurídica-
mente si el testador designa un sustituto, ya no
falta el asignatario, pues aquél pasa a ocupar su
lugar.
88. ¿Cómo concurren el derecho de transmi-
sión y representación?
Nunca concurren entre sí pues no es posible su
colisión. Transmisión requiere que asignatario
I.7. Teoría de los acervos
90. ¿Qué clases de acervos existen?
(1) Acervo común o bruto: patrimonio del di-
funto unido a otros bienes que no le pertenecen
(por sociedad conyugal, contrato de sociedad,
sucesiones anteriores indivisas, etc.). Debe pro-
cederse a la separación de patrimonios (art.
1341).
(2) Acervo ilíquido: patrimonio del causante, se-
parado de otros bienes con que se encontraba
confundido y al que aún no se le han deducido
las bajas generales.
(3) Acervo líquido: patrimonio del difunto, sepa-
rado de otros patrimonios, deducidas las bajas
generales. Corresponde a la base de la cual se
calculan las asignaciones (art. 959 inc. final).
(4) Primer acervo imaginario: acumulación ima-
ginaria al acervo líquido, de todas las donaciones
revocables o irrevocables hechas en razón de le-
gítimas o mejoras (art. 1185).
(5) Segundo acervo imaginario: acumulación
imaginaria al acervo líquido de todas las dona-
ciones entre vivos hechas a terceros. El exceso
deberá acumularse (art. 1186).
91. ¿Qué son las bajas generales?
Deducciones aplicables a todos los asignatarios
que es necesario hacer para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley. Corres-
ponde a (art. 959):
(1) Gastos de apertura de la sucesión: para aper-
tura de testamento cerrado, poner por escrito
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Interrogación n°17
fallezca luego del causante. Representación re-
quiere que fallezca antes del causante.
Tampoco se produce cuando el asignatario falte
por otro motivo, porque la transmisión sólo
opera en caso de fallecimiento (art. 957).
89. ¿Cómo concurren el derecho de representa-
ción con acrecimiento y sustitución?
Sólo podrían concurrir respecto de la mitad legi-
timaria, en la cual también existe la representa-
ción, primando sobre el acrecimiento y la susti-
tución.
En virtud de la ficción legal que constituye la re-
presentación, no faltaría el legitimario, pues se-
ría representado por sus descendientes. No fal-
tando, serían inaplicables los derechos de acreci-
miento y sustitución.
testamento verbal, avisos de apertura, posesión
efectiva, guarda, aposición de sellos y facción de
inventario. Incluye gastos de partición, honora-
rios de albaceas y partidores que no excedan de
aranceles vigentes.
(2) Deudas hereditarias: herederos responde de
ellas ilimitadamente a menos que gocen de be-
neficio de inventario. Se pagan primero que las
deudas testamentarias.
(3) Impuestos fiscales que gravaren toda la masa
hereditaria: no existen en la actualidad. Única-
mente se graban cada una de las asignaciones
(art. 2 L16.271).
(4) Asignaciones alimenticias forzosas: aquellos
alimentos que el difunto ha debido por ley a cier-
tas personas (art. 1168).
(5*) Gastos de última enfermedad y entierro del
causante (agregada por L.16.271).
92. ¿En qué orden deben deducirse las bajas
generales?
En el orden que establece el CC (art. 959).
93. ¿En qué caso las asignaciones alimentarias
forzosas no son baja general?
(a) Cuando el testador haya impuesto la obliga-
ción de pagarlas a determinados partícipes (art.
1168).
(b) Cuando fueren excesivas, atendidas las fuer-
zas del patrimonio del causante, caso en que el
exceso se extraerá del acervo líquido,
María José Vega Romero (2020)
imputándose a la parte de bienes que pudo dis-
poner libremente (art. 1171.2)
Al no ser bajas generales se imputan a la parte de
libre disposición (art. 1171).
Como la asignación de alimentos debidos por ley
es forzosa, si el testador omite hacerla en el tes-
tamento, la ley ordena que se supla.
Hay autores que señalan que las asignaciones
alimenticias forzosas son deudas hereditarias.
94. ¿Qué bajas generales que producen con
ocasión de los regímenes matrimoniales?
(a) Bajas generales que al mismo tiempo serán
bajas de la liquidación de la sociedad conyugal:
gastos de partición, deudas hereditarias que pue-
den ser a la vez sociales, entre otras. Las bajas
generales deberán efectuarse sólo en la propor-
ción que correspondían al cónyuge difunto.
I.6.a. Colación o 1° acervo imaginario
97. ¿En qué consiste la colación?
Devolución que hace un heredero que concurre
con otros en la sucesión, a la masa partible, de
las cosas con que el donante lo beneficiara en
vida para compartirlas con sus coherederos
como si nunca las hubiere tenido.
98. ¿Cuáles son los requisitos para que proceda
la colación?
(1) Que al tiempo de abrirse la sucesión existan
legitimarios.
(2) Que el causante haya efectuado donaciones a
uno o más de los legitimarios.
99. ¿Qué donaciones deben acumularse?
(a) Donaciones irrevocables hechas por el cau-
sante. Acumulación no aprovecha a la parte de
libre disposición, pero beneficia a ésta la de las
donaciones revocables.
(b) Donaciones revocables, siempre que:
- Las cosas donadas hayan sido entregadas al do-
natario en vida del causante. Sin entrega no es
necesaria la acumulación pues los bienes esta-
rían material y jurídicamente en patrimonio del
causante.
- Donaciones hayan sido hechas por el causante
en razón de legítimas o mejoras (art. 1185). Si
son a cargo de la cuarta de libre disposición no
se acumulan.
(c) Los desembolsos hechos por el causante para
el pago de una deuda de un legitimario descen-
diente suyo (art. 1203): se imputarán a su
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Interrogación n°17
(b) Régimen de participación en los gananciales,
habrá que determinar si el cónyuge causante es
acreedor o deudor del crédito.
95. ¿Cuál es el fundamento de la existencia de
los acervos imaginarios?
Son mecanismos establecidos por el legislador
para garantizar las asignaciones forzosas (arts.
1185 y 1186). Se procura reconstruir imaginaria-
mente el patrimonio del causante al tiempo en
que se hicieron las liberalidades.
96. ¿Qué otras denominaciones tienen los acer-
vos imaginarios?
1° Acervo imaginario: colación.
2° Acervo imaginario: acción de inoficiosa do-
nación
legítima, siempre que ellos hayan sido útiles (ex-
tinguen la deuda).
(d) Los legados, pero únicamente en el caso de
que las cosas legadas hayan sido entregadas al
legatario en vida del causante. Constituyen do-
naciones revocables.
100. ¿Qué diferencias hay entre acumulación e
imputación?
- Acumulación: reunión de algo que no está en el
patrimonio, a fin de determinar el monto de lo
que se repartirá.
- Imputación: carga a lo que el legitimario debe
recibir a título de legítima.
Por RG se imputan las mismas cosas que la ley
ordena acumular, pero no pueden confundirse.
Se acumula lo que no está en el patrimonio.
101. ¿Qué donaciones no se acumulan?
(1) Regalos moderados que se hacen según la
costumbre y uso (art. 1188).
(2) Presentes hechos a un descendiente con oca-
sión de su matrimonio (art. 1198).
(3) Gastos de educación de un descendiente,
aunque el testador haya expresamente dispuesto
que imputen a la legítima.
102. ¿Cómo debe verificarse la acumulación?
Según el estado de las cosas donadas al tiempo
de la entrega, cuidando de actualizar prudencial-
mente su valor a la época de la apertura de la su-
cesión.
María José Vega Romero (2020)
I.6.b. Acción de inoficiosa donación
103. ¿En qué casos procede el 2° acervo imagi-
nario?
Cuando donaciones irrevocables han sido hechas
a extraños. Su objeto es defender las legítimas.
104. ¿Cuáles son los requisitos para que proceda
el 2° acervo imaginario?
(a) Que al hacer las donaciones existieran legiti-
marios. Si luego llega a tenerlos, no procede la
formación del 2º acervo imaginario, ya que
cuando las hizo no perjudicaba a nadie.
(b) Que al fallecimiento del causante existan le-
gitimarios. Si no concurren legitimarios, no exis-
ten asignaciones forzosas y no procede la forma-
ción del acervo imaginario.
(c) Que el causante haya efectuado donaciones
irrevocables (acto entre vivos) a terceros.
(d) Que estas donaciones resulten excesivas:
cuando el valor de las donaciones exceda de la
cuarta parte de la suma formada por las donacio-
nes y el acervo.
- Se suma el acervo y las donaciones. El resul-
tado se divide por cuatro (cuarta de libre dispo-
sición). Si la cantidad resultante es inferior al
valor de las donaciones, quiere decir que son
excesivas.
- Las donaciones se sumarán al acervo líquido o
al primer acervo imaginario, cuando haya pro-
cedido su formación.
105. ¿Qué sucede si las donaciones a terceros
son excesivas?
Hay que distinguir.
(a) Si solo son excesivas: procede creación de 2°
acervo imaginario, limitando la parte de libre
disposición.
(b) Si son de tal modo excesivas que lleguen a
lesionar las legítimas y mejoras: además de la
creación del 2° acervo imaginario nace la acción
de inoficiosa donación (art. 1187).
106. ¿Qué es la acción de inoficiosa donación?
Aquella que tienen los legitimarios y asignata-
rios de cuarta de mejoras en contra de los dona-
tarios cuando el causante ha hecho en vida dona-
ciones irrevocables excesivas que menoscaban
las legítimas rigorosas o mejoras, y que se tra-
duce en la rescisión de dichas donaciones.
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Interrogación n°17
107. ¿Contra quienes debe interponerse?
En contra de los donatarios en orden inverso al
de las fechas de las donaciones, esto es, princi-
piando por las más recientes.
108. ¿Cuál es el objeto de la acción?
Busca dejar sin efecto las donaciones hasta com-
pletar el pago de las legítimas y mejoras (art.
1187 en relación al art. 1425).
109. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de la ac-
ción?
Es discutido.
(a) Acción de nulidad derivada de la naturaleza
rescisoria que le concede el art. 1425. Crítica: la
donación, al momento de ser efectuada no incu-
rre en ningún vicio de nulidad.
(b) Acción de carácter resolutorio: donación
queda sujeta al evento futuro e incierto de no ser
excesivas al momento de la muerte del donante.
(c) Acción de inoponibilidad (Rodríguez Grez):
no se pretende dejar sin efecto la donación sino
obtener la restitución del exceso donado.
110. ¿Qué características tiene la acción de
inoficiosa donación?
(1) Acción personal: sólo puede intentarse en
contra de los obligados, los donatarios.
(2) Acción patrimonial: de los legitimarios o be-
neficiarios con la cuarta de mejoras para solicitar
que queden sin efecto las donaciones efectuadas
en menoscabo de sus legítimas o mejoras.
Siendo patrimonial, es renunciable, transmisible
y transferible (al heredero y a los cesionarios) y
prescriptible.
111. ¿Cuál es el plazo de prescripción de la ac-
ción?
CC no lo señalo. Dos soluciones.
(a) Si se estima que es una acción de naturaleza
resolutoria: 5 años (art. 2515).
(b) Si se estima que es una acción de naturaleza
rescisoria: 4 años (art. 1691).
112. ¿Qué sucede en caso de insolvencia de un
donatario?
Art. 1187 inc. final señala que la insolvencia de
un donatario no gravará a los otros. Serán los
asignatarios forzosos quienes tengan que sopor-
tar el riesgo de dicha insolvencia.
María José Vega Romero (2020)
II. Sucesión intestada
113. ¿Qué es la sucesión intestada?
Transmisión que hace la ley de los bienes, dere-
chos y obligaciones transmisibles de una persona
difunta (art. 952).
114. ¿Qué personas son llamadas a suceder?
Los descendientes del difunto, sus ascendientes,
el cónyuge sobreviviente, sus colaterales, el
adoptado, en su caso, y el Fisco (art. 983).
115. ¿Qué características tiene la sucesión intes-
tada?
- Ley no considera el sexo, edad, ni primogeni-
tura (art. 982).
- Ley no atiende al origen de los bienes (art.
981).
116. ¿Cuándo tiene lugar la sucesión intestada?
Cuando el difunto no ha dispuesto la sucesión de
sus bienes o, si dispuso, no lo hizo conforme a
derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones
(art. 980).
117. ¿En qué casos se entiende que el testador no
dispuso?
(1) Si falleció sin hacer testamento o revocó el
otorgado.
(2) Si otorgó testamento pero se limitó a hacer
declaraciones, sin regular la suerte de los bienes.
(3) Si instituyó herederos de cuota que no com-
pletan la unidad. La cuota que falte correspon-
derá a los abintestato.
(4) Si el testamento sólo hace asignaciones a tí-
tulo singular.
II.1. Derecho de representación
120. ¿Cuáles son las formas de suceder abintes-
tato?
(a) Por derecho personal: sucesión a nombre pro-
pio como consecuencia de la posición que se
ocupa dentro de la familia del difunto.
(b) Por representación: sucesión en lugar de otra
persona, sustituyendo su lugar en virtud de la au-
torización de la ley.
121. ¿Qué es la representación?
Ficción legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de pa-
rentesco y los derechos hereditarios que tendría
Interrogación n°17
(5) Si el testador instituye un usufructo sin ex-
presar a quien corresponde la nuda propiedad.
(6) Si se constituye en el testamento un fideico-
miso y no se designa fiduciario o falta el desig-
nado antes de que se cumpla la condición; la per-
sona del fiduciario será señalada por las normas
de la sucesión abintestato.
118. ¿En qué casos se entiende que el testador no
dispuso conforme a derecho?
(1) Cuando el testamento es nulo por defectos de
forma o fondo;
(2) Cuando es nula determinada cláusula. Si el
testamento es parcialmente nulo, deberá verse si
procede la sustitución o el acrecimiento entre los
llamados a un mismo objeto o si la voluntad del
testador ha querido que la asignación nula pase a
incrementar el haber del heredero universal o del
remanente.
(3) Cuando el testamento viola las asignaciones
forzosas y es atacado por medio de la acción de
reforma.
119. ¿En qué casos se entiende que no tienen
efecto las disposiciones del testamento?
(1) Asignación condicional, cuando falla la sus-
pensiva o se cumple la resolutoria, sin que el tes-
tador haya previsto dichos casos;
(2) Cuando el asignatario designado repudia o se
hace indigno o incapaz;
(3) Cuando se otorga un testamento privilegiado
y éste caduca.
su padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no
pudiese suceder (art. 984).
122. ¿Cuáles son las características de la repre-
sentación?
(a) Es una ficción: supone un hecho irreal, una
persona ocupa un lugar y tiene el grado de pa-
rentesco, que realmente no tiene.
(b) Definición legal redundante: el lugar se con-
funde con el grado y los derechos son conse-
cuencia del grado.
(c) Tiene lugar cuando el padre o la madre no
pueden o no quieren suceder: por esto se puede
representar a una persona viva.
15 / 57
María José Vega Romero (2020)
123. ¿Qué personas intervienen en la represen-
tación?
(a) Causante: persona en cuya herencia se su-
cede.
(b) Representado: persona que no puede o no
desea suceder y cuyo lugar queda vacante;
(c) Representante: descendiente del representado
que ocupa el lugar de éste.
124. ¿Cuáles son los requisitos del derecho de
representación?
(1) Que se trate de una sucesión intestada (art.
984): en la testada, si falta el asignatario, no ocu-
pan su lugar sus descendientes, sino que recogen
la asignación los herederos abintestato (art.
1162). No se puede adquirir, mediante el dere-
cho de representación, legados o asignaciones a
título singular.
(2) Debe faltar el representado, sea porque no
quiere o no puede suceder. Normalmente faltará
por haber fallecido antes que el causante. No
puede: incapaz, indigno, desheredado. No
quiere: repudia (art. 987.2).
(3) Representante debe ser descendiente del re-
presentado: jamás operará a favor de los ascen-
dientes. Habiendo un pariente de grado más pró-
ximo siempre se excluirán los de grado más re-
moto (art. 989), sin operar la representación.
Tiene lugar en la descendencia hasta el infinito
(art. 984.3).
(4) Parentesco entre el representado y el cau-
sante. El representado debe ser, respecto del cau-
sante o descendiente o hermano (art. 986).
(5) Representante debe ser capaz y digno de su-
ceder al causante. Aun ocupando el lugar del re-
presentado, quien sucede es el representante.
125. ¿En qué casos excepcionales procede la re-
presentación en la sucesión testada?
(a) Cuando se haga una asignación testamentaria
hecha indeterminadamente a los parientes: se en-
tienden llamados los consanguíneos de grado
más próximo, según el orden de la sucesión in-
testada, teniendo lugar el derecho de representa-
ción en conformidad a las reglas generales (art.
1064).
(b) Cuando los legitimarios concurren, son ex-
cluidos y representados según las reglas genera-
les de la sucesión abintestato (art. 1183).
16 / 57
Interrogación n°17
126. ¿Cómo se produce la sucesión del causante
en la representación?
El representante sucede directamente al cau-
sante, sin intermedio del representado, en virtud
de un llamado especial que la ley formula (una
de las diferencias con el derecho de transmisión).
Por ello:
(a) Representante puede repudiar la herencia del
representado y, no obstante, representarle (art.
987).
(b) Representante puede ser incapaz o indigno de
suceder al representado y sucederá con tal que
sea capaz y digno de suceder al causante;
(c) Representante no es responsable de las deu-
das del representado, a menos que haya aceptado
su herencia. Perseguido por los acreedores del
representado, puede interponer una tercería (art.
20 n°2 CPC).
127. ¿Cuáles son los efectos de la representa-
ción?
El representante ocupa el lugar del representado
y se reputa que tiene el parentesco y sus derechos
hereditarios, sin poder tener más de los que a éste
le hubieran correspondido.
(a) Los que suceden por representación heredan
por estirpes o troncos: cualquiera que sea el nú-
mero de representantes les tocará entre todos la
porción que le hubiera correspondido al repre-
sentado (art. 985.1).
(b) Los que heredan por derecho personal, suce-
den por cabezas: toman entre todos y por partes
iguales la porción a que la ley los llama, salvo
que la misma ley señale otra forma de división.
(*) Art. 990 establece una forma distinta: distribu-
ción entre hermanos de simple y de doble conjun-
ción.
128. ¿Qué efectos produce la representación en
el impuesto a la herencia?
Por regla general, el impuesto se eleva mientras
el parentesco es más lejano del causante.
Como la representación acarrea un acercamiento
al causante, disminuye la cuantía del impuesto y
se paga lo que hubiera correspondido a la per-
sona representada (art. 3 L.16.271).
129. ¿Qué significa que las leyes operen con
efecto retroactivo en el derecho de representa-
ción?
Según el art. 20 L.16.271, la representación es
una mera expectativa, quedando sujeta al cambio
de legislación.
María José Vega Romero (2020) Interrogación n°17

130. ¿Qué diferencias hay entre los derechos de de suceder al trans- suceder al causante, pres-
transmisión y representación? misor. cindiéndose del represen-
Transmisión Representación tado.
1 Aplicación de las Ficción. Excepción legal. 6 Tiene lugar a con- No es necesario que se
normas generales. dición de que se acepte la herencia del re-
2 Derecho emana de Derecho emana directa- acepte la herencia presentado, porque se
calidad de heredero mente del causante. del transmisor. puede representar al as-
del transmisor. cendiente cuya herencia
se ha repudiado.
3 Se aplica en las su- Procede sólo en la intes- 7 Supone la muerte No supone la muerte del
cesiones testamen- tada, salvo casos de los del transmisor, sin representado, porque se
tarias e intestada. arts. 1064 y 1183. expresar la volun- puede representar al vivo.
4 No exige paren- Representante debe ser tad de aceptar o re-
tesco alguno y descendiente y el repre- pudiar.
aprovecha a cual- sentado hijo o hermano 8 Se pueden adquirir Sólo herencias porque
quier heredero. del causante. herencias y lega- sólo cabe en la intestada.
5 Transmitido debe Basta que el represen- dos. Ley no instituye legados.
ser capaz y digno tante sea capaz y digno de

II.2. Órdenes de sucesión

131. ¿Cuántas clases de ordenes de sucesión Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a
existen? menos que hubiere también cónyuge o convi-
Antes de la entrada en vigencia de la L19.585, el viente civil sobreviviente, caso en el cual éste
CC distinguía 2 órdenes de sucesión, atendiendo concurrirá con aquéllos.
si el causante era hijo legítimo (orden regular) o Cónyuge o conviviente civil sobreviviente re-
hijo natural (orden irregular). cibe, por regla general, una porción equivalente
Tras su derogación, hoy subsiste exclusivamente al doble de lo que por legítima rigorosa o efec-
un orden de sucesión intestada. tiva corresponda a cada hijo.
Si hubiere sólo un hijo, la cuota del cónyuge será
132. ¿Qué son los órdenes de sucesión? igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo.
Conjunto de herederos que considerados colecti- En ningún caso la porción que corresponda al
vamente excluyen o son excluidos por otros he- cónyuge bajará de la cuarta parte de la herencia,
rederos, considerados también colectivamente. o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su
Dentro de cada orden, los parientes de grado más caso.
próximo excluyen a los de grado más lejano, Si sólo concurren hijos, se dividirá por igual en-
salvo que intervenga el derecho de representa- tre ellos.
ción en favor de la descendencia que la hace me-
jorar de grado. % cónyuge % cada hijo
1 hijo 50 50
Para pasar de un orden al siguiente es menester 2 hijos 50 25
que falten todos los parientes que fijan el orden. 3 hijos 40 20
4 hijos 33 16,6
133. ¿Cuáles son los órdenes de sucesión? 5 hijos 28,5 14,2
Primer orden: de los descendientes (art. 988) 6 hijos 25 12,5
Segundo orden: del cónyuge sobreviviente y de 7 o + hijos 25 75 ÷ (n° de hijos)
los ascendientes (art. 989).
135. ¿Qué hijos se incluyen dentro del primer or-
Tercer orden: de los hermanos (art. 990). den de sucesión?
Cuarto orden: de los demás colaterales (art. 992). Actualmente la ley no distingue entre hijos legí-
Quinto orden: el fisco (art. 995). timos y naturales por lo que el orden de sucesión
comprende:
134. ¿Cómo funciona el primer orden de suce- - Hijos de filiación matrimonial.
sión? - Hijos cuyos padres contraen matrimonio.
- Hijos de filiación legalmente determinada
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María José Vega Romero (2020)
- Hijos cuya filiación quedó determinada antes
de la vigencia de la L19.585.
- Representantes del hijo (descendientes por de-
recho de representación).
(*) Adoptados por L.18.703 no tienen derechos here-
ditarios, a menos que se sometan a un procedimiento
especial. Adoptados por L.19.620 adquieren calidad
de hijos y heredan como tales.
136. ¿En qué casos el cónyuge no tiene derechos
hereditarios?
- Cuando e cónyuge separado judicialmente hu-
biere dado motivo a la separación por su culpa.
Sin culpa, no procederá la sanción.
- Cuando el matrimonio fue anulado, aunque
éste haya sido putativo.
- Cuando se han divorciado (art. 60 NLMC). La
separación de hecho no produce efecto heredi-
tario.
137. ¿Cómo funciona el segundo orden de suce-
sión?
Si el causante no tuvo hijos lo suceden el cón-
yuge sobreviviente y sus ascendientes de grado
más próximo (art. 989).
Herencia se dividirá en tres partes, dos para el
cónyuge y una para los ascendientes.
A falta de ascendientes se llevará todos los bie-
nes el cónyuge (no opera representación) y, a
falta de cónyuge, los ascendientes.
% Cónyuge %Ascendientes
Sólo cónyuge 100 0 representado en la masa hereditaria por el im-
Sólo ascendientes 0 100
Ambos 66,6 (2/3) 33,3 (1/3)
138. ¿En qué casos los ascendientes no tienen
derechos hereditarios?
Cuando la paternidad o maternidad haya sido de-
terminada judicialmente contra su oposición,
salvo que mediare el restablecimiento a que se
refiere el art. 203.
(*) El hijo es heredero, aunque su reconocimiento
haya sido forzado. Tampoco se extiende a los ascen-
dientes del padre o madre cuya maternidad o paterni-
dad se determinó judicialmente.
139. ¿Cómo funciona el tercer orden de suce-
sión?
Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni
ascendientes, ni cónyuge, le sucederán sus her-
manos (art. 990).
La porción de los hermanos de simple conjun-
ción será la mitad de la porción del hermano car-
nal.
18 / 57
Interrogación n°17
Aplica el derecho de representación por lo que
concurren los sobrinos en subsidio.
140. ¿Cómo funciona el cuarto orden de suce-
sión?
A falta de descendientes, ascendientes, cónyuge
y hermanos, sucederán al difunto los otros cola-
terales de grado más próximo, sean de simple o
doble conjunción, hasta el sexto grado inclusive
(art. 992).
Colaterales de simple conjunción tendrán dere-
cho a la mitad de la porción de los colaterales de
dobre conjunción.
Los colaterales más próximos excluirán al resto.
Los colaterales por afinidad no son herederos
abintestato.
Pariente colateral por consanguinidad
Segundo grado Hermano/a
Tercer grado Tío/a, sobrino/a
Cuarto grado Primos/as
Quinto grado Hijos de primos/as
Sexto grado Nietos de primos/as
141. ¿Cómo funciona el quinto orden de suce-
sión?
A falta de todos los herederos abintestato desig-
nados en los artículos precedentes, sucederá el
Fisco (art. 995). Se trata de las herencias vacan-
tes.
En los demás órdenes de sucesión, el Fisco está
puesto de herencia que establece la L16.271.
142. ¿Qué sucede si la sucesión es parte testada
y parte intestada?
Las normas legales son supletorias de la volun-
tad del causante que no llegó a expresarse o se
frustró.
En estos casos se aplicará primero el testamento
y en lo que reste rigen las reglas de la sucesión
intestada (art. 996).
La asignación testamentaria se entiende hecha a
cuenta de los que debe tocar al heredero suce-
diendo abintestato. La asignación testamentaria
se supone hecha en pago total o parcial de la
asignación legítima. Si la asignación es superior,
puede retener toda la porción testamentaria, si
excede a la otra.
Sin embargo, si el testador lo ha querido, el asig-
natario no imputará a lo que le corresponda abin-
testato lo que reciba por testamento, aplicándose
sin atenuante la regla del inciso 1º (art. 996.3).
María José Vega Romero (2020)
III. Sucesión testada
143. ¿Qué es la sucesión testada?
Transmisión que hace el causante de sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles a las per-
sonas que designa en su testamento (art. 952).
144. ¿Qué es el testamento?
Acto más o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes
para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposi-
ciones contenidas en él, mientras viva.
145. ¿Qué características tiene el testamento?
(1) Acto jurídico unilateral personalísimo. Ley
prohíbe los testamentos conjuntos o de herman-
dad (arts. 1003 y 1059). La facultad de testar es
indelegable (art. 1004). No tiene cabida la repre-
sentación, los relativamente incapaces pueden
otorgar libremente testamentos.
(2) Más o menos solemne (arts. 1000 y 1002):
Está sujeto a la observancia de ciertas formalida-
des, de manera que sin ellas no produce efectos
civiles. Hay testamentos solemnes y privilegia-
dos (menos solemnes).
(3) Acto mortis causa: está llamado a producir
pleno efecto después de la muerte del testador.
(4) Su objeto fundamental (pero no único) es dis-
poner de los bienes (art. 999). Puede servir para
otros efectos como reconocer a un hijo (art. 187),
nombramiento de partidor (art. 1324), entre
otros.
(5) Esencialmente revocable (art. 1001): las
cláusulas derogatorias de sus disposiciones futu-
ras se tendrán por no escritas, aunque se confir-
men con juramento. Si en un testamento anterior
III.1. Requisitos del testamento
150. ¿Cuáles son los requisitos del testamento?
(1) Internos: aquellos que son iguales en todo
testamento, cualquiera sea su forma. Su incum-
plimiento genera la nulidad e ineficacia total del
testamento.
(2) Externos o solemnidades: aquellos que va-
rían conforme a las clases de testamentos. Su
sanción es la nulidad integral del testamento.
(3) Relativos a disposiciones testamentarias:
aquellos cuya infracción produce la nulidad de la
respectiva cláusula testamentaria, pudiendo
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Interrogación n°17
se hubiere ordenado que no valga su revocación
si no se hiciere con ciertas palabras o señales, se
mirará esta disposición como no escrita. Pre-
tende asegurar libertad de testar. (*) Declaracio-
nes son irrevocables (art. 189.2).
146. ¿Por qué razones se explica la solemnidad
del testamento?
- Queda pre-constituida la prueba de cuál fue la
voluntad real del testador.
- Por su importancia en la vida jurídica.
147. ¿En qué casos el testamento puede producir
efectos en vida del causante?
(1) Reconocimiento del hijo: otorga al hijo esa
calidad.
(2) Donaciones revocables y legados entregados
por el causante en vida a los beneficiados con
ellos. Da nacimiento a un derecho de usufructo.
148. ¿En qué consiste la inscripción del testa-
mento?
Los testamentos deben inscribirse no sólo en el
CBR, sino también en el Registro Civil. Es obli-
gatoria la inscripción en el Registro de Testa-
mentos del Registro Civil, respecto de 3 tipos de
testamentos: abiertos, cerrados y protocolizados.
Se busca con dicha inscripción, impedir que por
desconocimiento o mala fe se tramite como in-
testada una posesión efectiva que no lo es.
149. ¿Cuál es la sanción a la omisión de inscrip-
ción?
Testamento es plenamente válido más allá de las
responsabilidades que se pueden hacer valer
contra el notario u otro funcionario público que
hagas las veces de este (art. 439 COT).
tener validez o vigor las demás disposiciones
que no se vean afectadas por algún vicio legal.
151. ¿Cuáles son los requisitos internos?
(1) Capacidad para testar: por regla general todas
las personas son capaces para testar salvo que la
ley los declare incapaces.
(2) Voluntad exenta de vicios: pretende garanti-
zar libertar para testar.
152. ¿Qué personas no son hábiles para testar?
De acuerdo con el art. 1005:
María José Vega Romero (2020)
(1) El impúber: es un incapaz absoluto, carente
de toda voluntad.
(2) El que se hallare bajo interdicción por causa
de demencia: decreto de interdicción posibilitará
que el que quiera alegar la incapacidad, se exo-
nere de probar la demencia (art. 465).
(3) El que actualmente no estuviere en su sano
juicio por ebriedad u otra causa: falta de razón
debe ser referida al momento en que se otorgue
el testamento (art. 1016, 1023, 1038). Incluye a
los dementes sin decreto de interdicción.
(4) Todo el que no pudiere expresar su voluntad
claramente.
153. ¿Cuál es la sanción al testamento otorgado
por persona inhábil?
Testamento es nulo, aunque posteriormente deje
de existir causa de inhabilidad. Por el contrario,
el testamento válido no deja de serlo por el hecho
de sobrevenir después alguna de estas causas de
inhabilidad (art. 1006).
154. ¿Cómo se regulan los vicios de la voluntad?
(1) Fuerza: testamento en que de cualquier modo
haya intervenido fuerza (grave, injusta y deter-
minante), es nulo en todas sus partes (art. 1007).
III.2. Clasificación del testamento
157. ¿Cómo se clasifica el testamento?
(1) Testamento solemne: aquel en que se han ob-
servado todas las solemnidades que la ley ordi-
nariamente requiere (art. 1008.2).
III.2.a. Testamento solemne
158. ¿Cuáles son los requisitos comunes a todo
testamento solemne?
(1) Escrituración (art. 1011).
(2) Presencia de 3 testigos, por regla general.
Ley exige 5 para el caso de testamento abierto
que no es otorgado ante funcionario.
159. ¿Qué requisitos deben reunir los testigos?
(1) Deben ser hábiles para ser testigos.
(2) Dos testigos a lo menos deberán estar domi-
ciliados en la comuna o agrupación de comunas
en que se otorgue el testamento.
(3) Si el testamento se otorga ante 3 testigos, 1
por lo menos deberá saber leer y escribir, y si se
otorga ante 5, 2 por lo menos deben cumplir tal
requisito.
20 / 57
Interrogación n°17
(2) Error: se aplican reglas generales. Legislador
lo trata al hablar de las disposiciones testamen-
tarias.
(3) Dolo: se aplican reglas generales, con la sal-
vedad de que no puede exigirse que dolo pro-
venga de la contraparte. Basta que obre con dolo
cualquier tercero.
155. ¿Cuál es la sanción al testamento en que
concurre la fuerza?
Ha sido discutido.
(a) Nulidad absoluta: así lo indicaría la expresión
“es nulo en todas sus partes”. Además la volun-
tad, con su carácter fundamental, ha sido desvir-
tuada, razón por la cual debe dársele la máxima
sanción.
(b) Nulidad relativa: es la sanción aparejada a la
fuerza por regla general. La expresión “es nulo
en todas sus partes” se refiere a la nulidad de
todo el testamento y no sólo en aquella cláusula
obtenida por la fuerza.
156. ¿Cuál es la sanción al dolo en el testa-
mento?
Es indigno para suceder el que por fuerza o dolo
obtuvo una disposición testamentaria. Por otro
lado, el testador puede desheredar al legitimario
quien por fuerza o dolo le ha impedido testar.
(2) Testamento privilegiado o menos solemne:
aquel en que pueden omitirse algunas de las so-
lemnidades, por consideración a circunstancias
particulares expresamente determinadas por la
ley (art. 1008.3).
160. ¿Qué personas no pueden ser testigos de
testamento solemne?
De acuerdo al art. 1012:
(1) Los menores de dieciocho años;
(2) Los que se hallaren en interdicción por causa
de demencia;
(3) Todos los que actualmente se hallaren priva-
dos de la razón;
(4) Los ciegos;
(5) Los sordos;
(6) Los mudos;
(7) Los condenados a alguna de las penas desig-
nadas en el artículo 267, número 7º, y en general,
los que por sentencia ejecutoriada estuvieren in-
habilitados para ser testigos;
María José Vega Romero (2020)
(*) Art. 267 n°7 no existe tras las reformas. Hoy debe
entenderse como el art. 271: “cuando por sentencia
ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado
por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga
indulto sobre la pena, a menos que, atendida la natu-
raleza del delito, el juez estime que no existe riesgo
para el interés del hijo, o de asumir el otro padre la
patria potestad”.
(8) Los amanuenses del escribano que autorizare
el testamento;
(9) Los extranjeros no domiciliados en Chile;
(10) Las personas que no entiendan el idioma del
testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
1024.
161. ¿Qué ocurre en caso de habilidad putativa
de un testigo?
Si alguna de las causas de inhabilidad del testigo
no se manifestara en su aspecto o comporta-
miento, y se ignorare generalmente en el lugar
donde el testamento se otorga, fundándose la
opinión contraria en hechos positivos y públicos,
no se invalidará el testamento por la inhabilidad
real del testigo. Habilidad putativa sólo servirá a
uno de los testigos.
Aplicación del principio de “error común” que
constituye derecho o Teoría de la apariencia.
162. ¿Qué clase de testamento solemne existe?
(a) Testamento solemne otorgado en Chile:
- Abierto: el testador hace sabedores de sus dis-
posiciones a los testigos (art. 1015).
- Cerrado: aquel en que no es necesario que los
testigos tengan conocimiento de las disposicio-
nes.
(b) T. solemne otorgado en país extranjero:
- Extendido en conformidad a la ley chilena
(abierto o cerrado);
- Extendido en conformidad a la ley extranjera
(arts. 1027 y 1028).
i) Testamento solemne abierto
163. ¿De qué formas puede otorgarse el esta-
mento abierto?
De acuerdo al art. 1014:
(a) Ante funcionario público competente y 3 tes-
tigos.
(b) Ante 5 testigos, sin intervención de funciona-
rio público alguno.
A su vez puede ser otorgado:
(a) En protocolo: cuando se inserta el testamento
en algún registro como el caso del notario.
(b) En hoja suelta: cuando testamento no se in-
serta en registro protocolizado (caso del juez que
manda a protocolizar ante notario).
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Interrogación n°17
164. ¿Qué funcionarios públicos son competen-
tes para autorizar testamento abiertos?
(1) Notario público, por regla general.
(2) Juez de letras del territorio jurisdiccional en
que se otorga el testamento.
(*) Anteriormente el Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no existía notario, estaba facultado
para otorgar estos testamentos. Hoy sólo pueden ac-
tuar como ministros de fe en las autorizaciones que
firmen en documentos privados.
165. ¿Qué procedimiento se sigue para el testa-
mento abierto sin intervención de funcionario
público?
De acuerdo al art. 1020, será necesario que se
proceda a su publicación.
- Juez competente para conocer de la publica-
ción del testamento es el del último domicilio
del testador.
- Puede pedir la publicación cualquier persona
capaz de comparecer en juicio.
- Fallecido el causante, se lleva su testamento
abierto ante el juez designado, quien debe pre-
viamente cerciorarse de la muerte del testador
(partida de defunción), salvo en los casos en
que se presume.
- El juez cita a su presencia a los testigos del tes-
tamento para que reconozcan sus firmas y la
del testador. Los testigos proceden a efectuar
dicho reconocimiento, y si alguno se ausenta,
los presentes abonarán sus firmas. Si el juez lo
estima conveniente, puede solicitar declaración
jurada acerca del reconocimiento de la firma
del testador o de un testigo ausente.
- Reconocidas las firmas, el juez rubrica el testa-
mento al principio y fin de cada hoja y lo
manda a protocolizar a una notaría.
La publicación del testamento no reconoce vali-
dez al testamento, dejando a salvo las acciones
de nulidad que pueden hacerse valer en su con-
tra.
166. ¿Qué es la protocolización del testamento?
Hecho de agregar un documento al final del re-
gistro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
Sanción: si ya transcurrió el plazo no valdrá
como instrumento público.
167. ¿Cuál es el plazo para efectuar la protoco-
lización?
Protocolizados valdrán como instrumentos pú-
blicos los testamentos solemnes abiertos
María José Vega Romero (2020)
otorgados en hojas sueltas, siempre que su pro-
tocolización se haya efectuado a más tardar den-
tro del primer día siguiente hábil al de su otorga-
miento (art. 420 COT).
Además, debe procederse a su protocolización
antes de la ejecución del testamento (art. 886
CPC).
168. ¿Qué declaraciones debe contener el testa-
mento abierto?
Art. 1016: declaraciones tendientes a individua-
lizar al testador (nombre, nacionalidad, domici-
lio, edad, circunstancia de hallarse en su entero
juicio, nombre de cónyuge e hijos), testigos
(nombre y domicilio) y funcionarios (nombre,
domicilio y oficio).
Art. 414 COT: señalamiento de la hora y del lu-
gar en que se autoricen.
169. ¿Cómo se produce el otorgamiento mismo
del testamento abierto?
(1) Escrituración y lectura del testamento (arts.
1017 y 1015). Puede ser escrito previamente.
Debe ser íntegramente leído (de manera continua
e ininterrumpida) por el notario o, a su falta, por
uno de los testigos designado por el testador para
ese efecto.
(2) Firma del testamento (art. 1018). Por el tes-
tador, los testigos y el notario si lo hubiere. Si el
testador no supiere o no pudiere firmar, se men-
cionará en el testamento esta circunstancia ex-
presando la causa. Si se hallare alguno de los tes-
tigos en el mismo caso, otro de ellos firmará por
él y a ruego suyo, expresándolo así.
170. ¿Qué personas están obligadas a otorgar
testamento abierto?
(1) El que no sepa leer y escribir no podrá otor-
gar testamento cerrado (art. 1022).
(2) El ciego, el sordo o el sordomudo que puedan
darse a entender claramente, aunque no por es-
crito, sólo podrán testar nuncupativamente y
ante escribano o funcionario que haga las veces
de tal (art. 1019).
- Caso del ciego: testamento deberá leerse en voz
alta dos veces, la primera por el notario, y la
segunda por uno de los testigos elegido al
efecto por el testador.
- Caso del sordo o del sordomudo: la primera y
la segunda lectura deberán efectuarse, además,
ante un perito o especialista en lengua de señas,
quien deberá, en forma simultánea, dar a cono-
cer al otorgante el contenido de la misma.
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Interrogación n°17
Deberá hacerse mención especial de estas so-
lemnidades en el testamento.
171. ¿Qué personas están obligadas a otorgar
testamento cerrado?
Cuando el testador no pudiere entender o ser en-
tendido de viva voz, sólo podrá otorgar testa-
mento cerrado (art. 1024).
ii) Testamento solemne cerrado o secreto
172. ¿Ante qué personas debe otorgarse el testa-
mento solemne cerrado o secreto?
Debe otorgarse siempre ante notario y 3 testigos,
pudiendo hacer las veces de escribano el respec-
tivo juez letrado (art. 1021).
173. ¿Cómo se produce el otorgamiento mismo
del testamento cerrado?
(1) Escrituración y firma del testamento: éste
debe estar escrito o, a lo menos, firmado por el
testador.
(2) Introducción del testamento en sobre ce-
rrado: debe cerrarse exteriormente, en términos
tales que, si se quiere extraer el testamento, deba
romperse la cubierta (art. 1023.3).
(3) Redacción y firma de la carátula: notario de-
berá redactar la carátula, comenzando con el epí-
grafe “testamento”. La firma del testador en la
carátula es esencial.
Otorgamiento del testamento debe ser ininte-
rrumpido (art. 1023 inc. final).
174. ¿Qué elemento constituye el testamento en
uno cerrado?
Acto en que el testador presenta al escribano y
testigos una escritura cerrada, declarando de
viva voz y de manera que el escribano y testigos
le vean, oigan y entiendan que en aquella escri-
tura se contiene su testamento. Los mudos po-
drán hacer esta declaración escribiéndola a pre-
sencia del escribano y testigos.
175. ¿Qué ocurre si el testador no puede ser en-
tendido de viva voz?
El testador escribirá de su letra, sobre la cubierta,
la palabra testamento, o la equivalente en el
idioma que prefiera, y hará del mismo modo la
designación de su persona, expresando, a lo me-
nos, su nombre, apellido y domicilio, y la nación
a que pertenece.
176. ¿Qué ocurre con el testamento una vez otor-
gado?
María José Vega Romero (2020)
Testador puede llevarse el testamento cerrado o
dejarlo en la notaría. La notaría debe tener un ín-
dice de testamentos cerrados que es secreto y
sólo puede exhibirse por resolución judicial (art.
431 COT).
177. ¿Cómo ocurre la apertura del testamento
cerrado?
Apertura del testamento una vez fallecido el tes-
tado está regulada en el art. 1025 y arts. 886 y
889 CPC.
(1) El juez citará al notario y los testigos que
concurrieron al otorgamiento, no habiendo nece-
sidad de notificarlos personalmente o por cédula.
(2) El funcionario y los testigos depondrán sobre
2 hechos: (i) reconocerán su firma y la del testa-
dor; y (ii) reconocerán si el testamento está tal
cual fue otorgado, si está cerrado, sellado o mar-
cado como en el acto de la entrega.
En caso necesario y cuando el juez lo estime con-
veniente, podrán ser abonadas las firmas del no-
tario y testigos por la declaración jurada de otras
personas fidedignas.
(3) Reconocidas las firmas y la integridad del
testamento, se abre el sobre y el juez rubrica el
testamento al fin y al principio de cada hoja y lo
manda protocolizar ante el notario que lo auto-
rizó o ante el que designe. Desde la protocoliza-
ción, el testamento adquiere carácter de instru-
mento público.
178. ¿Cuál es la sanción a la omisión de las for-
malidades?
Omisión acarrea nulidad absoluta (art. 1026).
179. ¿Cuáles son las causales de nulidad del tes-
tamento solemne?
(1) Testamento abierto o cerrado que no se
otorga por escrito;
(2) Testamento que no se otorga ante el número
de testigos hábiles exigidos por la ley (no es nulo
si hay más testigos de los exigidos, según lo se-
ñala la jurisprudencia);
(3) Testamento otorgado ante un funcionario que
no sea de los autorizados por ley para intervenir
en el acto.
(4) Infracción de reglas dadas para el otorga-
miento:
- Abierto que no es leído;
- Concurriendo funcionario, lo lee un testigo;
- Falta de constancia de haberse dado cumpli-
miento al trámite de lectura (según algunos);
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Interrogación n°17
- Testamento abierto en el cual no se deja cons-
tancia de que el testador no supo o no pudo fir-
mar;
- Firma por algún testigo una persona extraña al
otorgamiento;
- Testamento del ciego, cuando no se proceda a
la doble lectura;
(5) Testamento cerrado cuando aparezca violada
la cubierta;
(6) Testamento de persona que debiendo otorgar
testamento cerrado, otorga el abierto o viceversa.
iii) Testamento solemne otorgado en el extran-
jero
180. ¿Cuáles son los requisitos del testamento
solemne otorgado en el extranjero?
Hay que distinguir.
Si se otorga conforme a la ley extranjera (art.
1027):
(1) Debe otorgarse por escrito (excepción a prin-
cipio locus regit actum).
(2) Debe acreditarse que se han cumplido las so-
lemnidades exigidas por la ley extranjera (sería
aparentemente uno de los casos en que deba pro-
barse el derecho, por ser extranjero).
(3) Debe acreditarse la autenticidad del instru-
mento respectivo en la forma ordinaria (art. 17).
Si se otorga conforme a la ley chilena (art. 1028):
(1) El testador debe ser chileno o extranjero do-
miciliado en Chile.
(2) Los testigos que intervienen en este testa-
mento deberán ser chilenos o extranjeros domi-
ciliados en la ciudad en que se otorgue el instru-
mento.
(3) Debe ser otorgado ante un cónsul o represen-
tante diplomático chileno.
(4) En lo demás se observarán las reglas del tes-
tamento solemne otorgado en Chile. Puede ser
abierto o cerrado, debiendo respetarse las nor-
mas del caso.
181. ¿Qué son los testamentos ológrafos?
Aquellos escritos, fechados y firmados de puño
y letra por el testador, sin necesidad de cumplir
otra solemnidad que la indicada.
Nuestro CC no reconoce validez al testamento
ológrafo otorgado en Chile.
El grueso de la doctrina acepta la eficacia del
otorgado en el extranjero, cuando la ley del país
en que se otorgó le reconozca validez: la única
exigencia es que sea escrito. La CS lo ha recono-
cido como válido.
María José Vega Romero (2020)
III.2.b. Testamento privilegiado o menos solemne
182. ¿Qué es el testamento privilegiado?
Aquel en que pueden omitirse algunas de las so-
lemnidades establecidas por la ley, por conside-
ración a circunstancias especiales, determinadas
expresamente por el legislador (art. 1008).
183. ¿Qué clases de testamentos privilegiados
existen?
(1) el testamento verbal; (2) el testamento mili-
tar; y (3) el testamento marítimo.
184. ¿Qué solemnidades son comunes a todo tes-
tamento privilegiado?
(1) Presencia de testigos hábiles: toda persona de
sano juicio, mayor de 18 años, que vea, oiga y
entienda al testador, que sepa leer y escribir.
(2) Ciertas solemnidades en el otorgamiento (art.
1032).
185. ¿Cuándo un testigo será inhábil en testa-
mento privilegiado?
Los condenados a pena aflictiva (art. 267 n°7 //
art. 271) y, en general, los que por sentencia eje-
cutoriada estuvieren inhabilitados para ser testi-
gos (art. 1012 n°8).
186. ¿Qué solemnidades se requieren para el
otorgamiento de testamento privilegiado?
De acuerdo al art. 1032:
(a) El testador debe declarar expresamente que
su intención es testar;
(b) Las personas cuya presencia es necesaria se-
rán unas mismas desde el principio hasta el fin;
(c) El acto será continuo, o sólo interrumpido en
los breves intervalos que algún accidente lo exi-
giere.
No serán necesarias otras solemnidades que és-
tas, y las que en los artículos siguientes se expre-
san.
187. ¿Cómo procede la apertura, publicación y
protocolización de un testamento privilegiado?
Art. 870 CPC dispone que los testamentos privi-
legiados se someterán en su apertura, publica-
ción y protocolización a las reglas establecidas
en el CC respecto de ellos.
El art. 420 COT señala que una vez protocoliza-
dos valdrán como instrumentos públicos los tes-
tamentos menos solemnes o privilegiados que no
hayan sido autorizados por notario, previo de-
creto del juez competente.
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Interrogación n°17
i) Testamento verbal
188. ¿Qué es el testamento verbal?
Aquel otorgado por una persona, en caso de pe-
ligro inminente para su vida, ante 3 testigos y ha-
ciendo de viva voz sus declaraciones y disposi-
ciones testamentarias (arts. 1033 a 1035).
189. ¿Cuáles son los requisitos del testamento
verbal?
(a) Peligro inminente de la vida del testador.
(b) Debe haber sido imposible otorgar un testa-
mento solemne.
(c) Concurrencia de 3 testigos.
(d) El testador debe hacer sus declaraciones y
disposiciones a viva voz.
190. ¿Cuándo se produce la caducidad del testa-
mento verbal?
(1) Si transcurren 30 días de haberse otorgado el
testamento, sin que fallezca el testador.
(2) Si no se pone por escrito el testamento dentro
del plazo legal fatal (art. 1036).
- Si el testador falleciere después de los 30 días
subsiguientes al otorgamiento, o
- Si habiendo fallecido antes, no se hubiere
puesto por escrito el testamento, con las forma-
lidades que van a expresarse, dentro de los 30
días subsiguientes al de la muerte.
191. ¿Cuál es el procedimiento para poner por
escrito el testamento verbal?
(a) Examen de los testigos: respecto de la indivi-
dualización del testador, de los testigos, del lugar
y fecha en que fue otorgado. Depondrán sobre (i)
si el testador parecía estar en sano juicio, (ii) si
el testador manifestó voluntad de testar y sobre
cuáles fueron sus declaraciones y disposiciones
testamentarias.
(b) Resolución judicial: en caso de que estime
que se han observado las solemnidades, y que en
la información aparece claramente la última vo-
luntad, mandará que se tengan las declaraciones
y disposiciones como testamento del difunto.
(c) Protocolización del decreto que señala lo an-
terior.
María José Vega Romero (2020)
ii) Testamento militar
192. ¿Qué es el testamento militar?
Aquel que se otorga en tiempo de guerra por los
militares y demás individuos empleados en un
cuerpo de tropa de la República y voluntarios,
rehenes y prisioneros que pertenecen a dicho
cuerpo.
193. ¿Ante qué funcionarios puede otorgarse el
testamento militar?
(1) Capitán u oficial de grado superior de éste;
(2) Intendente del ejército;
(3) Comisario (cargo desaparecido de nuestras
FF.AA.);
(4) Auditor de guerra;
(5) Si el testador estuviera enfermo o herido, su
testamento podrá ser recibido por el capellán,
médico o cirujano que lo asista, y si se hallare en
un destacamento, por el oficial que lo mande,
aun cuando sea de grado inferior a capitán.
194. ¿Cómo se clasifica el testamento militar?
(1) Abierto: ante el funcionario indicado y testi-
gos. Se firma, siempre que se pueda, por el tes-
tador, el funcionario y los testigos (3 en silencio
de la ley). Art. 1045 exige protocolización y se-
ñala los trámites previos para llevar a efecto la
misma.
(2) Cerrado: se remite al solemne, modificán-
dose el funcionario, la carátula será visada y ru-
bricada por el jefe superior de la expedición o el
comandante de la plaza y la carátula será enviada
al Ministerio de Defensa Nacional. También re-
quiere de 3 testigos (en silencio de ley).
(3) Verbal: cuando una persona, que puede testar
militarmente, se halle en peligro inminente
III.3. Interpretación del testamento
198. ¿Cómo se realiza la interpretación del tes-
tamento?
Prevalece la voluntad claramente manifestada
del testador (art. 1069), con tal que no se oponga
a los requisitos o prohibiciones legales. Para co-
nocer la voluntad del testador se estará más a la
substancia de las disposiciones que a las palabras
de que se haya servido.
Se busca voluntad real del testador al igual que
en materia contractual (art. 1560).
199. ¿Cuál es la naturaleza de la interpretación
de un testamento?
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Interrogación n°17
podrá otorgar testamento verbal. Tiene normas
especiales respecto a la información de testigos.
195. ¿Cuándo se produce la caducidad del testa-
mento militar?
(1) Abierto (art. 1044): si pasan 90 días desde
que cesaron las circunstancias que habilitan para
testar militarmente sin haber fallecido el testa-
dor.
(2) Cerrado: si pasan 90 días desde que cesaron
las circunstancias que habilitan para testar mili-
tarmente sin haber fallecido el testador.
(3) Verbal: si el testador sobrevive al peligro.
iii) Testamento marítimo
196. ¿Qué es el testamento marítimo?
Aquel que se otorga en alta mar en un buque de
guerra chileno o en un buque mercante que na-
vega bajo bandera chilena. Permite ser aplicado
en tiempos de paz.
197. ¿Cómo se clasifica el testamento marítimo?
(a) Testamentos otorgados en nave de guerra:
- Testamento marítimo abierto (ante el coman-
dante o su 2º en presencia de 3 testigos; el tes-
tamento se guardará entre los papeles más im-
portantes de la nave y se dará noticia de su otor-
gamiento en el diario. Se debe entregar a auto-
ridad chilena en el primer puerto a que llegue
la nave). Caducidad: 1052.
- Testamento marítimo cerrado (aplicación de
las normas del cerrado, salvo el funcionario:
comandante de la nave o su segundo);
- Testamento verbal.
(b) Testamentos en naves mercantes: sólo abier-
tos.
- Interpretar el testamento es cuestión de hecho
(buscar desentrañar la voluntad del testador).
- La calificación jurídica de una disposición es
cuestión de derecho. La errónea calificación
queda sujeta a revisión en virtud de la casación
en el fondo.
Calificar, por ejemplo, es determinar si hay usu-
fructo o fideicomiso; si se trata de un heredero
de cuota o se trata de un heredero universal (im-
portancia para el acrecimiento). Asimismo, se ha
fallado que procede la casación si los jueces de
fondo al interpretar el testamento desnaturalizan
la institución creada por el testador.
María José Vega Romero (2020)
III.4. Desheredamiento
200. ¿Qué es el desheredamiento?
Disposición testamentaria en que se ordena que
un legitimario sea privado del todo o parte de su
legítima (art. 1207).
201. ¿Cuáles son los requisitos de eficacia del
desheredamiento?
(1) Que se efectúe por testamento.
(2) Que exista causa legal de desheredamiento
(art. 1208, causales taxativas).
(3) Que se indique la causal de desheredamiento
(art. 1209): basta que indique los hechos consti-
tutivos de la causa.
(4) Que se prueben los hechos constitutivos de la
causal: en vida del testador o con posterioridad a
su fallecimiento. Prueba corresponde a las per-
sonas interesadas en el desheredamiento.
(*) Excepción: no será necesaria la prueba cuando el
desheredado no reclamare su legítima dentro de los
cuatro años subsiguientes a la apertura de la sucesión;
o dentro de los cuatro años contados desde el día en
que haya cesado su incapacidad de administrar si al
tiempo de abrirse la sucesión era incapaz.
202. ¿Cuáles son las causales de deshereda-
miento?
(1) Haber cometido injuria grave contra la per-
sona, honor o bienes del testador, su cónyuge, o
de cualquiera de sus ascendientes o descendien-
tes.
(2) No haberle socorrido en el estado de demen-
cia o destitución, pudiendo.
IV. Asignaciones testamentarias
205. ¿Qué son las asignaciones (disposiciones)
testamentarias?
Aquellas asignaciones que hace el testamento de
una persona difunta para suceder en sus bienes
(art. 953).
206. ¿Cuáles son los requisitos de las disposicio-
nes testamentarias?
(a) Requisitos subjetivos: aquellos que deben
concurrir en la persona misma del asignatario.
- Capacidad de suceder;
- Digno de suceder al causante; y
- Persona cierta y determinada (art. 1056).
(b) Requisitos objetivos: aquellos que determi-
nan la validez o nulidad de las propias asignacio-
nes.
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Interrogación n°17
(3) Haberse valido de fuerza o dolo para impe-
dirle testar.
(4) Por haberse casado sin el consentimiento de
un ascendiente, estando obligado a obtenerlo.
(5) Por haber cometido un delito que merezca
pena aflictiva; o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames; a menos
que se pruebe que el testador no cuidó de la edu-
cación del desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge sólo podrán ser
desheredados por tres primeras causas.
203. ¿Cuáles son los efectos del deshereda-
miento?
Si el desheredador no los limitare expresamente,
se extienden no sólo a las legítimas, sino a todas
las asignaciones por causa de muerte y a todas
las donaciones que le haya hecho el deshereda-
dor. Pero no se extienden a los alimentos, ex-
cepto en los casos de injuria atroz (art. 1210).
Testador puede establecer desheredamiento par-
cial.
204. ¿Puede ser revocado el desheredamiento?
Puede ser revocado en vida del testador me-
diante un nuevo testamento (art. 1221). Revoca-
ción puede ser total o parcial.
No se entiende revocado tácitamente por haber
intervenido reconciliación. Tampoco se le per-
mite al desheredado probar que existió intención
de revocar el desheredamiento, ya que la revoca-
ción sólo puede hacerse por testamento.
207. ¿Qué implica que el asignatario deba ser
persona cierta y determinada?
Persona cierta natural o jurídica. En el evento de
que una asignación esté concebida en términos
tales que exista incertidumbre respecto de la per-
sona a quien ha querido el testador referirse, nin-
guna de las 2 o más personas, entre las cuales
existe la duda, tendrá derecho a la asignación
(art. 1065).
Asignatario determinado o determinable. La cir-
cunstancia de no estar determinado el asignatario
por su nombre no trae consigo la ineficacia de la
disposición testamentaria, siempre que el testa-
mento contenga indicaciones claras que permi-
tan su identificación (determinable).
María José Vega Romero (2020)
208. ¿En qué casos la ley acepta la indetermina-
ción del asignatario?
(1) Asignaciones dejadas indeterminadamente
con objeto de beneficencia. Se le asimilan las
asignaciones dejadas para el alma del testador
(art. 1056.4). Actualmente el FONASA está fa-
cultado para la inversión de las asignaciones de-
jadas indeterminadamente con un objeto de be-
neficencia.
(2) Asignaciones dejadas a los pobres: se apli-
cará a los de la parroquia del testador.
(3) Asignaciones dejadas indeterminadamente a
los parientes (art. 1064). Corresponderá a los
consanguíneos de grado más próximo, según los
órdenes de sucesión intestada y teniendo lugar el
derecho de representación. Si es que hay un solo
pariente en el grado más próximo, también en-
tran a concurrir los de grado posterior.
209. ¿Cuáles son los requisitos de las asignacio-
nes?
(1) Asignaciones determinadas o determinables
(art. 1066). Pueden ser a título universal o de es-
pecies determinadas o determinables por las in-
dicaciones del testamento. De otro modo, se ten-
drá por no escrita.
- En las asignaciones a título universal, basta la
determinación del patrimonio del causante.
- En legados de especie la determinación exigida
es la máxima.
- En legados de género individualización es me-
nos estricta: deberán estar determinados gené-
ricamente o en cantidad, o cuando menos ser
determinables en virtud de que el testamento
contenga indicios claros al respecto.
(2) Testamento debe manifestarse la voluntad li-
bre y espontánea, exenta de vicios e influencias
extrañas, del testador.
210. ¿Cómo protege el legislador la voluntad li-
bre y espontánea del testador?
Ley establece la invalidez de una serie de dispo-
siciones en que se teme que se ha atentado contra
la voluntad del causante.
(1) Nulidad de las disposiciones captatorias (art.
1003): aquellas en que el testador asigna una
parte de sus bienes, a condición de que el asig-
natario le deje por testamento alguna parte de los
suyos. Testamento es un acto de una sola per-
sona.
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Interrogación n°17
(2) Falta de manifestación clara de la voluntad
(arts. 1005 n°5 y 1060). Determinación de per-
sonas que no son hábiles para testar.
(3) Elección del asignatario por otra persona (art.
1063). La elección de un asignatario, sea de entre
cierto número de personas, sea absolutamente,
no depende del puro arbitrio ajeno. Facultad de
testar es indelegable.
(4) Incapacidad del notario y testigos del testa-
mento (art. 1061). No vale disposición alguna
testamentaria en favor de ellos.
(5) Cumplimiento de una asignación que se deja
al arbitrio de un heredero o legatario (art. 1067):
hay que distinguir si resulta beneficio para el
asignatario en rehusar cumplir la asignación o no
le reporta provecho dicho incumplimiento.
211. ¿En qué casos las asignaciones pueden ser
indeterminadas?
Cuando se destinen a un objeto de beneficencia
expresado en el testamento. Para ello es necesa-
rio que al menos esté determinado el asignatario.
De lo contrario disposición se tendrá por no es-
crita.
212. ¿Qué sucede en caso de error en las asigna-
ciones testamentarias?
El error sólo vicia la asignación en que inciden,
pero no afecta al resto del testamento. Error debe
ser determinante.
Art. 1057: El error en el nombre o calidad del
asignatario no vicia la disposición, si no hubiere
duda acerca de la persona.
Art. 1058: La asignación que pareciere motivada
por un error de hecho, de manera que sea claro
que sin este error no hubiera tenido lugar, se ten-
drá por no escrita.
213. ¿Cómo se clasifican las asignaciones testa-
mentarias?
(1) Asignaciones puras y simples y sujetas a mo-
dalidades.
(2) Asignaciones a título universal o herencias, y
asignaciones a título singular o legados.
(3) Asignaciones voluntarias o forzosas.
María José Vega Romero (2020)
IV.1. Asignaciones sujetas a modalidades
214. ¿Qué clases de asignaciones sujetas a mo-
dalidades existen?
(1) Asignaciones testamentarias condicionales.
(2) Asignaciones testamentarias a día o a plazo.
(3) Asignaciones modales propiamente tales.
215. ¿Qué son las asignaciones testamentarias
condicionales?
Aquella que depende de una condición esto es,
de un suceso futuro e incierto, de manera que se-
gún la intención del testador no valga la asigna-
ción si el suceso positivo no acaece o si acaece
negativo.
216. ¿Cuáles son los requisitos de la condición
en la asignación testamentaria?
(1) Debe consistir en un hecho futuro (art. 1071):
hecho presente o pasado no suspende adquisi-
ción del derecho. Se entiende al momento de tes-
tar.
(2) Condición de no impugnarse un testamento
impuesta a un asignatario no se extiende a las de-
mandas de nulidad por defecto de forma (art.
1073). Legislador busca amparar en todo mo-
mento las solemnidades del testamento.
(3) Condición de no contraer matrimonio, por re-
gla general, se tendrá por no escrita (arts. 1074 y
1075).
217. ¿En qué situaciones excepcionales valdrá la
condición de no contraer matrimonio?
(1) Cuando se limite contraer matrimonio antes
18 años (art. 1074)
(2) Cuando asignatario tenga uno o más hijos del
anterior matrimonio (art. 1075)
(3) Cuando condición consista en proveer sub-
sistencia a una persona mientras sea viuda (art.
1076).
(4) Cuando condición de no contraer matrimonio
se refiere a persona determinada y quienes abra-
zan estado sacerdotal (art. 1077).
218. ¿Qué clases de asignaciones condicionales
existen?
(a) Resolutoria:
- Pendiente: asignatario condicional tiene cali-
dad de propietario puro y simple de los bienes.
- Fallida: se consolida dominio.
- Cumplida: se extingue asignación, se debe res-
tituir lo recibido conservando frutos, salvo que
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Interrogación n°17
testador o la ley hayan dispuesto lo contrario.
Enajenaciones se rigen por arts. 1490 y 1491.
(b) Suspensiva:
- Pendiente: se encuentra suspendida adquisi-
ción de la cosa. No confiere derecho alguno al
asignatario, salvo implorar medidas conserva-
tivas (art. 1078).
- Fallida: se esfuma expectativa de asignatario.
Se alzan medidas conservativas.
- Cumplida: nace derecho del asignatario adqui-
riendo la cosa. No puede solicitar restitución
frutos, salvo testador lo estipule. Caso en que
la condición cumplida no opera con efectos re-
troactivos.
219. ¿Qué consecuencias genera la asignación
condicional suspensiva pendiente?
(1) Asignatario debe existir al momento de cum-
plirse la condición (art. 962.2).
(2) Delación de la asignación, se produce una
vez cumplida la condición. Es una excepción a
la RG: delación se produce al momento de la
apertura de la sucesión (art. 956).
(3) Asignatario condicional nada transmite a sus
herederos, si fallece antes de cumplirse la condi-
ción (art. 1078.2). En materia de obligaciones
condicionales se aplica la solución inversa (art.
1492).
(4) Asignatario condicional no puede ejercer la
acción de partición (art. 1319). Si los demás
coasignatarios proceden a efectuarla, deben ase-
gurar competentemente al condicional lo que
cumplida la condición le corresponda.
(5) CS: si un acreedor del asignatario condicio-
nal embarga los bienes dejados a este bajo con-
dición suspensiva, es admisible la tercería enta-
blada por lo herederos, pues el acreedor ha em-
bargado un bien que aún no le corresponde al
asignatario condicional.
220. ¿Qué son las asignaciones testamentarias a
día o plazo?
Aquellas asignaciones testamentarias limitadas a
plazos o días de que dependa el goce actual o la
extinción de un derecho.
Se rigen por disposiciones del título de las obli-
gaciones a plazo con algunas variantes.
María José Vega Romero (2020)
221. ¿Qué diferencia hay entre las asignaciones
a día o a plazo?
Asignación a plazo: no puede contener incerti-
dumbre de ninguna especie (usufructos).
Asignación a día (condicionales): puede llevar
envuelta cierta incertidumbre respecto del día.
Puede ser cierto o incierto, determinado o inde-
terminado.
- Certidumbre: certeza de que llegará o no el día.
- Determinación: si se sabe o no cuándo llegará
el día.
222. ¿Qué clases de asignaciones a día existen?
Asignación a día a plazo (usufructo, intención
del testador de dejar goce):
(1) Asignaciones a día cierto y determinado: ne-
cesariamente va a llegar y se sabe cuándo.
(2) Asignaciones a día cierto e indeterminado:
necesariamente ha de llegar, pero no se sabe
cuándo (muerte de X).
Asignación a día condicional (fideicomiso, in-
tención del testador de dejar propiedad):
(1) Asignaciones a día incierto pero determi-
nado: puede llegar o no, pero uponiendo que
haya de llegar, se sabe cuándo. X cumpla 25
años.
(2) Asignaciones a día incierto e indetermi-
nado: no se sabe si ha de llegar ni se sabe
cuándo.
223. ¿Cuáles son las asignaciones condicionales
propiamente tales?
Cuando se asigna algo a una persona para que lo
tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a
un fin especial (art. 1089). No suspende la adqui-
sición de la cosa asignada.
Modo: carga que se impone a quien se otorga una
liberalidad.
224. ¿De qué clase puede ser la asignación mo-
dal?
(a) Herencia o (b) legado.
225. ¿Qué personas intervienen en la asignación
modal?
(a) Asignatario modal
(b) Beneficiado por el modo. No tiene vínculo
con quien sucede, no requiere cumplimiento de
requisitos.
(*) Por esta razón se teme que a veces la asignación
modal lleve envuelta la interposición de personas a
fin de burlar ciertas prohibiciones o incapacidades,
caso a caso se determina el ánimo fraudulento.
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Interrogación n°17
226. ¿Cuáles son las características del modo?
(1) No es condición suspensiva: asignatario ad-
quiere por el solo fallecimiento del causante.
(2) Obligación modal es transmisible, por RG.
Salvo si se impone en consideración a la persona
del asignatario.
227. ¿Qué sucede si se incumple el modo?
Beneficiado tiene dos opciones:
(a) Pedir ejecución forzada de la obligación.
(b) Pedir resolución de la asignación modal.
Cláusula resolutoria no se presume, testador
debe imponerla. (salvo caso de Bancos en que se
subentiende). Acción prescribe en 5 años desde
incumplimiento.
228. ¿Quién puede pedir la resolución de la asig-
nación modal?
(1) El beneficiado.
(2) Los demás asignatarios (acrece la herencia).
229. ¿Cuáles son los efectos de la resolución de
la asignación modal?
(1) Asignatario modal deberá restituir la cosa y
sus frutos (en CRT no se devuelven frutos).
(2) Deberá entregar al beneficiado una suma pro-
porcionada al objeto. El resto acrece la herencia,
sin beneficiar a asignatario modal del beneficio
(art. 1096).
230. ¿Cómo debe cumplirse el modo?
Si el testador no determinare suficientemente el
tiempo o la forma especial en que ha de cum-
plirse el modo, podrá el juez determinarlos, con-
sultando en lo posible la voluntad de aquél, y de-
jando al asignatario modal un beneficio que as-
cienda a lo menos a la quinta parte del valor de
la cosa asignada (art. 1094).
231. ¿En qué casos el asignatario puede dejar de
cumplir el modo?
(a) Cuando el modo, por su naturaleza es impo-
sible absolutamente o ilícito. Incluye modo inte-
ligible.
(b) Cuando el modo se hace absolutamente im-
posible con posterioridad a su establecimiento.
Subsiste la asignación sin el gravamen.
232. ¿Qué sucede en caso de incapacidad rela-
tiva?
Puede cumplirse en forma análoga que no altere
la sustancia de la disposición y que en este con-
cepto sea aprobada por el juez, con citación de
los interesados.
María José Vega Romero (2020)
IV.2. Asignaciones a título universal y singular
IV.2.a. Herencias
233. ¿Cuáles son las asignaciones a título uni-
versal?
Aquellas en que se deja al asignatario la totalidad
de los bienes del difunto o una cuota de ellos. La
asignación se llama herencia y el asignatario he-
redero.
234. ¿Cuáles son las características de la heren-
cia?
(1) Pueden ser testamentarias o abintestato (le-
gatarios sólo pueden ser testamentarios).
(2) Herederos adquieren la asignación y pose-
sión legal por la muerte del causante.
(3) Herederos pueden adquirir personalmente o
en forma indirecta (derecho de representación y
derecho de transmisión)
(4) Herederos gozan de ciertas acciones: acción
de petición de herencia, reforma de testamento
(cuando el heredero sea también legitimario y su
legítima haya sido desconocida por el testador).
(5) Si existen varios herederos se forma una in-
división hereditaria, a la que se pone fin ejer-
ciendo la acción de partición.
(6) Heredero sucede en todo el patrimonio trans-
misible del causante o en una cuota de él, tanto
en su activo como en su pasivo.
(7) Los herederos representan a la persona del
causante.
235. ¿Qué implica que los herederos representen
a la persona del causante?
(1) Existe cosa juzgada respecto de los herede-
ros, en juicio seguido contra o por el causante
(identidad legal que exige la ley, no la física).
(2) Herederos no podrán alegar la nulidad abso-
luta si el causante carecía del derecho para ha-
cerlo (art. 1683, sabiendo o debiendo saber). No
todos están de acuerdo con dicha interpretación,
principalmente por el carácter personalísimo del
dolo.
(3) En contra de los herederos del deudor hipo-
tecario procede la acción personal y no la de des-
poseimiento. No son terceros poseedores.
236. ¿Cómo se clasifican los herederos?
Según como son llamados a la herencia:
(1) Herederos universales (art. 1098): son llama-
dos sin asignación de cuota. Pueden existir 2 o
más herederos universales en una herencia.
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Interrogación n°17
(2) Herederos de cuota: aquellos llamados a una
cuota determinada de la herencia.
(3) Herederos de remanente: llamado que el tes-
tador o la ley a lo que queda después de efectua-
das las disposiciones testamentarias. No son una
especie aparte, pueden ser universales o de
cuota.
Según si son nombrados por la ley o por testa-
mento:
(1) Herederos testamentarios
(2) Herederos abintestato
Según si son elegidos o no libremente por el tes-
tador:
(1) Herederos forzosos (legitimarios)
(2) Herederos voluntarios
237. ¿Cuál es la diferencia entre los herederos
forzosos y los herederos abintestato?
Heredero abintestato es una categoría más am-
plia que incluye a los herederos forzosos, pero
también a otros sujetos como el Fisco.
238. ¿Cómo se subclasifican los herederos de re-
manente?
(1) Heredero del remanente testamentario uni-
versal: cuando testador instituye legados y dis-
pone del remanente. “Mi casa a X, mi auto a Y,
y el resto para Z”.
(2) Herederos del remanente testamentarios de
cuota: testador instituye asignaciones de cuota a
título universal y asignatarios del remanente.
“Dejo 1/3 de mis bienes a Pedro, y el resto de mi
patrimonio a Juan”.
(3) Herederos del remanente abintestato univer-
sales: en el testamento sólo hay asignaciones a
título singular y el testador nada dice respecto
del resto de sus bienes (art. 1100).
(4) Herederos del remanente abintestato de
cuota: en el testamento sólo se designan herede-
ros de cuota, y las designadas no alcanzan para
completar la unidad.
239. ¿Qué sucede si testador deja asignaciones
de cuota que exceden la unidad?
Si herederos son del remanente: no llevaran nada
de la herencia.
Si herederos son universales: se disminuyen cuo-
tas de manera que alcance a todos (común deno-
minador), sin perjuicio de la acción de reforma.
María José Vega Romero (2020)
IV.2.b. Legados
240. ¿Cuáles son las asignaciones a título singu-
lar?
Aquellas que tiene lugar cuando se sucede en
una o más especies o cuerpo cierto. La asigna-
ción se llama legado y el asignatario legatario.
241. ¿Qué características tiene el legado?
(1) Legatarios no representan al causante.
(2) legatarios suceden en bienes determinados.
(3) Legatarios siempre constituyen asignaciones
testamentarias. No hay legatarios abintestato. A
favor de los legatarios no opera el derecho de re-
presentación.
(4) Legados pueden adquirirse por transmisión.
Pero un legatario no puede adquirir por transmi-
sión, pues el fundamento de este derecho es que
se adquiere la universalidad de la herencia en la
cual va comprendida la facultad de aceptar o re-
pudiar la asignación respecto de la cual el trans-
mitente no se alcanzó a pronunciar.
242. ¿Hay posesión legal de los legados?
No existe posesión legal ya que arts. que lo esta-
blecen se refieren exclusivamente a la herencia
(arts. 688 y 722). Se justifica porque legatario no
representa al testador. Sólo procede posesión del
art. 700 (corpus y animus).
243. ¿En qué clase de legados suscita problemas
la posesión?
Sólo en los legados de especie o cuerpo cierto:
sólo se adquiere posesión cuando se cumple con
requisitos de corpus y animus.
Legados de género se adquieren solamente desde
que herederos cumplen.
244. ¿Qué sucede en el caso de los legados in-
muebles?
No es necesaria la inscripción especial de heren-
cia. El inmueble no forma parte de la universali-
dad porque muerto el causante sale de inmediato
de ella.
Legatario inscribe en el CBR únicamente para
mantener historia de la propiedad, pues adquirió
por SPCM.
245. ¿Cómo se clasifican los legados?
(1) Legado de especie o cuerpo cierto: determi-
nación máxima de la cosa. Se adquieren por el
sólo fallecimiento del causante. Legatario es
dueño de los frutos desde el fallecimiento.
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Interrogación n°17
(2) Legados de género: determinación genérica
y cantidad. Se cumple entregando una especie
del mismo género de calidad media. Se adquiere
exclusivamente un derecho personal en contra de
los herederos para exigir el cumplimiento. Una
vez cumplida la obligación dominio se adquiere
por tradición. Frutos se deben desde que el here-
dero esta en mora de cumplir.
246. ¿Qué sucede si herederos se niegan a efec-
tuar la entrega de la especie o cuerpo cierto?
Legatario tendrá acción reivindicatoria como
propietario desprovisto de la posesión. Si se ex-
tingue la acción reivindicatoria herederos ad-
quieren por prescripción.
247. ¿Qué cosas son susceptibles de legarse?
Existe amplia libertad. Pueden ser cosas corpo-
rales e incorporales, muebles e inmuebles, cosa
futura que llegue a existir, e incluso cosas ajenas
o cuotas de un bien. Existe, por ejemplo:
(1) Legado una misma cosa a varias personas:
forma comunidad, puede cualquier solicitar la
partición.
(2) Legado de cuota: cuando testador no tenía
más que una parte de la cosa legada.
(3) Legados de especie o cuerpo cierto gravado
con hipoteca o prenda: legatario deberá cancelar
la deuda (tener en consideración intención de
testador de gravar o no a legatario derecho repe-
tir, si paga la deuda se tranforma en tercero po-
seedor de la finca hipotecada y se subroga en los
derechos del acreedor.
(4) Legados con cláusula de no enajenar: si no
compromete derecho de terceros se tiene por no
escrita (sirve para argumentar la ineficacia de la
cláusula de no enajenar)
(5) Legados de cosa ajena: RG nulo, salvo (i) si
testador tuvo conocimiento que era ajena, (ii) si
es a favor de un ascendiente o descendiente legi-
timo o cónyuge: se entiende que se impone a he-
redero o asignatario la obligación de adquirir la
cosa legada, si no es posible, deben cumplir le-
gado por equivalencia.
(6) Legado crédito: legislador no señalo en que,
situación queda deudor del crédito: por analogía
de las normas de cesión de crédito, se debe pagar
al legatario. Norma de extinción tacita: se en-
tiende revocado tácitamente si testador con pos-
terioridad testamento recibe pago del crédito,
subsiste si pago es parcial.
María José Vega Romero (2020)
(7) Legado de condonación: testador perdona
deuda al deudor. Si testador luego demanda pago
o acepta pago, no aprovecha deudor de condona-
ción, salvo si pago sin noticia o consentimiento
testador.
(8) Legado de cosa empeñada hecha al deudor:
no se extingue la deuda solo la prenda que tenía
deudor con testador, salvo voluntad del testador
de extinguir la deuda.
(9) Legado confesión de deuda: (i) no aplica ppio
de prueba por escrito: aplica norma legados si le-
gado es gratuito, (ii) ppio de prueba por escrito:
hay una deuda confesada en testamento.
(10) Legado al acreedor: no se entiende que sea
a cuenta de la deuda, a menos que así se exprese
y aparezca la intención del testador de pagar la
deuda.
(11) Legado de pensión alimenticia voluntaria:
si no se estipula forma y cuantía, se deberán de
V. Asignaciones forzosas
250. ¿Qué son las asignaciones forzosas?
Aquellas que el testador está obligado a hacer, y
que se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias ex-
presas (art. 1167.1). Constituyen una limitación
a la libertad de testar.
251. ¿Cuáles son las asignaciones forzosas?
(1) Alimentos que se deben por ley a ciertas per-
sonas: asignaciones alimenticias forzosas.
(2) Legítimas.
(3) Cuarta de mejoras en la sucesión de los des-
cendientes, de los ascendientes y del cónyuge.
252. ¿Cuál es el ámbito de aplicación de las
asignaciones forzosas?
Se aplican tanto en la sucesión testamentaria
como en la intestada. Si el legislador se refirió
sólo al caso del testamento, fue porque esa situa-
ción era la única en que podían ser desconocidas
las asignaciones forzosas por parte del causante.
253. ¿Cuáles son los medios con los que el legis-
lador protege las asignaciones forzosas?
Medios directos: acción de reforma de testa-
mento (art. 1216). Asignatarios tienen derecho a
pedir que se modifique el testamento en toda la
parte que perjudica sus asignaciones forzosas.
Medios indirectos:
(1) Interdicción por demencia o disipación.
Busca proteger tanto al demente o disipador,
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Interrogación n°17
la forma y cuantía que testador acostumbraba a
darlos, tomando en consideración necesidad le-
gatario, relación testador y patrimonio del cual
pudo disponer libremente.
248. ¿Qué cosas no se pueden legar?
(a) Cosas incomerciables.
(b) Cosas que forman parte de un edificio que no
se puedan separar sin detrimento.
249. ¿Cómo se extinguen los legados?
(1) Por revocación del testamento en que se ins-
tituyo legado (art. 1135 n°2, revocación tacita)
(2) Por alteración sustancial de la cosa legada
mueble
(3) Por destrucción cosa legada
(4) Formas especiales extinción: crédito cuando
testador recibe pago de la deuda y la condona-
ción se acepta o demanda el pago de la obliga-
ción.
pero también a los asignatarios forzosos del
mismo.
(2) Insinuación en donaciones irrevocables (art.
1401): necesidad de sujetarse a autorización ju-
dicial, cuando la donación exceda de 2 centavos.
Sólo se autorizará cuando el patrimonio del do-
nante es tan fuerte que la donación no perjudi-
cará el derecho futuro de los asignatarios forzo-
sos.
(3) Limitación de las donaciones por causa de
matrimonio entre esposos (art. 1788): no pueden
donarse entre sí efectos que superen la cuarta
parte de los bienes que aporta al matrimonio el
esposo donante. Ese máximo también rige para
la disposición libre en el testamento si existen le-
gitimarios.
(4) Los acervos imaginarios (arts. 1185 y 1187):
forma indirecta más eficaz. El 1º acervo los de-
fiende de donaciones hechas a otros herederos
forzosos y el 2º los protege frente a donaciones
efectuadas a extraños.
(5) Prohibición de sujetar las legítimas a moda-
lidades (art. 1192): legítima rigorosa no es sus-
ceptible de condición, plazo, modo o gravamen
alguno.
(6) Causante puede efectuar la partición, siem-
pre que no fuere contraria a derecho ajeno, es de-
cir si afecta el derecho de los asignatarios forzo-
sos dicho acto será ineficaz (art. 1318).
(7) Testador puede establecer los bienes con los
que se paga la legítima más no tasarlos. Así se
evita que con una tasación excesiva de un bien
pueda perjudicar al asignatario (art. 1197).
María José Vega Romero (2020)
254. ¿En qué casos el testador no está obligado
a respetar asignaciones forzosas?
Cuando la actitud del asignatario con el testador
en vida de este no lo hace acreedor que se le
mantenga la asignación.
(1) Desheredamiento (arts. 1207 y 1208).
(2) Indignidad para suceder del cónyuge sobre-
viviente, cuando concurre causa legal. Separa-
ción judicial por su culpa.
(3) Injuria atroz (art. 324): cesan alimentos de-
bidos por ley a ciertas personas.
(4) Paternidad o la maternidad determinada judi-
cialmente con oposición del respectivo padre o
V.1. Asignaciones alimenticias forzosas
256. ¿Qué clase obligación de alimentos se ori-
gina en el fallecimiento del causante?
(a) Voluntarios: constituyen un legado y se pa-
gan imputándolo a la cuarta de libre disposición
(arts. 1134 y 1171).
(b) Forzosos: aquellos que el difunto ha debido
por ley a ciertas personas y gravan la masa here-
ditaria (art. 1168).
257. ¿En qué casos el causante podría deber ali-
mentos por ley?
(a) Cuando el causante fue condenado por sen-
tencia ejecutoriada a pagar alimentos.
(b) Cuando el causante estaba pagando a la per-
sona que por ley tenía derecho a exigirlos, en
forma voluntaria los alimentos, sin condena a ha-
cerlo. Son asignaciones forzosas, pues se debían
por ley.
(c) Cuando el causante fue demandado en vida
judicialmente por la persona que tenía derecho a
pedirle alimentos, pero la sentencia queda ejecu-
toriada sólo una vez fallecido el causante. La ju-
risprudencia ha declarado que nos hallamos ante
un caso de asignación forzosa (efecto declara-
tivo).
V.2. Legítimas
259. ¿Qué es la legítima?
Aquella cuota de los bienes de un difunto que la
ley asigna a ciertas personas llamadas legitima-
rios (art. 1181). Son las más importantes asigna-
ciones forzosas.
Legitimarios son herederos forzosos (art.
1181.2).
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Interrogación n°17
madre, salvo el caso de restablecimiento (art.
203).
255. ¿Qué ley es aplicable a las disposiciones
testamentarias?
Se rigen por la ley vigente a la época en que fa-
llezca el testador (art. 18 LERL). Prevalecerán
sobre las leyes anteriores a su muerte las que re-
glan la incapacidad o indignidad de los herede-
ros o asignatarios, las legítimas, mejoras, por-
ción conyugal y desheredaciones.
Las leyes que modifican las asignaciones forzo-
sas rigen desde su publicación para todas las su-
cesiones abiertas con posterioridad a ellas.
(d) Cuando una persona teniendo un título legal
para exigir alimentos del causante, no los recibía
ni los había demandado.
(*) El problema es determinar si estas personas pue-
den demandar a los herederos por estas pensiones ali-
menticias, es decir, determinar si estos alimentos son
o no una asignación forzosa. Tendencia jurispruden-
cial es que se rechacen dichas demandas, dándole una
interpretación más restringida al precepto, a fin de
evitar problemas a los herederos (de interpretarlo de
otra forma quedarían por mucho tiempo en la espera
de la demanda de alimentos).
258. ¿Cómo se determina el monto de los alimen-
tos forzosos?
Alimentos forzosos no se ven afectados por las
deudas de la herencia.
Alimentos futuros pueden rebajarse cuando pa-
rezcan desproporcionados a la fuerza del patri-
monio del causante (arts. 1170 y 1163).
Asignaciones que consisten en cantidades perió-
dicas destinadas a la alimentación de personas
que el causante estaba obligado por ley a alimen-
tar, están exentas del impuesto.
260. ¿Quiénes son legitimarios?
De acuerdo al art. 1182 (taxativo):
(a) Los hijos personalmente o representados por
su descendencia.
(b) Los ascendientes.
(c) El cónyuge sobreviviente.
María José Vega Romero (2020)
261. ¿En qué situaciones se puede hallar al cón-
yuge sobreviviente?
(a) Separado judicialmente por su culpa: no es
legitimario. Causal no puede ser perdonada por
el testador en el testamento, sino únicamente me-
diante la reconciliación. Si quiere dejarle bienes
y no ha mediado reconciliación, sólo podrá ha-
cerlo con cargo a la cuarta de libre disposición.
(b) Matrimonio nulo: no es legitimario. Se en-
tiende que matrimonio nunca existió.
(*) Caso de laboratorio: si el matrimonio se anula una
vez fallecido el causante, por la causal de vínculo ma-
trimonial no disuelto, en que el matrimonio nulo
pueda ser putativo por estar el sobreviviente de buena
fe al tiempo de fallecer el cónyuge causante. Se pro-
duce la curiosa situación de que 2 cónyuges concu-
rrirán a la legítima debiendo dividirse por mitades.
(c) Divorciado con disolución de vínculo: no es
legitimario. Divorcio pone fin al matrimonio y
sus efectos. Causante sólo podría asignarle a
costa de la cuarta de libre disposición.
262. ¿Cómo se distribuye la legítima?
De acuerdo con las reglas de la sucesión intes-
tada. Si concurren varios legitimarios estos con-
curren y son excluidos y representados según el
orden y reglas de la sucesión intestada (art.
1183).
263. ¿Entre quienes se distribuye la legítima?
Sólo entre los legitimarios y no concurren a ella
los herederos abintestato.
264. ¿Qué situaciones pueden darse en la divi-
sión de la legítima?
(a) Concurren descendientes personalmente o re-
presentados: excluyen a ascendientes. Los des-
cendientes se reparten la mitad legitimaria (o lle-
van la efectiva) por partes iguales. Si concurre el
cónyuge con ellos:
- Recibe el doble de lo que por legítima rigorosa
o efectiva corresponde a cada hijo;
- Si existe un hijo, la cuota del cónyuge será
igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese
hijo; y
- En ningún caso corresponderá al cónyuge me-
nos de la cuarta parte de la mitad legitimaria o
de la porción de la herencia que se está repar-
tiendo como legítima.
(b) Si no concurre descendencia del causante, la
legítima rigorosa o efectiva corresponde al cón-
yuge sobreviviente y a los ascendientes de grado
más próximo, según las siguientes reglas:
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Interrogación n°17
- Concurre cónyuge con ascendientes: la legí-
tima rigorosa o efectiva corresponde en dos ter-
cios al cónyuge y en uno para los ascendientes.
- Sin ascendientes, corresponde el 100% de la
mitad legitimaria y el 100% de la efectiva, en
su caso.
- Si no hay cónyuge sobreviviente, correspon-
derá la legítima rigorosa o la efectiva, al ascen-
diente de grado más próximo, y si hay varios,
se divide por partes iguales.
265. ¿Cómo se clasifican las legítimas?
(1) Legítima rigorosa: aquella parte que le cabe
al asignatario dentro de la mitad legitimaria.
(2) Legítima efectiva: legítima rigorosa aumen-
tada con la parte de mejoras y la parte de libre
disposición de que el testador no dispuso o, si lo
hizo, no tuvo efecto su disposición (art. 1191).
266. ¿Cómo se determina a cuánto asciende la
mitad legitimaria?
Es la mitad de los bienes del difunto deducidas
previamente las bajas generales de la herencia, y
efectuadas las agregaciones que ordena la ley
(art. 1184).
267. ¿Cómo puede ser dividida la mitad legiti-
maria?
(a) Por cabezas: cuando se hereda personal-
mente, en cuyo caso los asignatarios toman entre
todos y por partes iguales la porción a la que los
llama la ley.
(b) Por estirpes: cuando se hereda por derecho de
representación, dividiéndose por partes iguales
entre los representantes la porción del represen-
tado.
268. ¿Cómo se divide el resto de la herencia?
Si no hay descendientes con derecho a suceder,
cónyuge sobreviviente, ni ascendientes: la mitad
restante es la porción de bienes de que el difunto
ha podido disponer a su arbitrio.
Si hay descendientes con derecho a suceder, cón-
yuge sobreviviente o ascendientes: masa de bie-
nes, previas las referidas deducciones y agrega-
ciones, se dividirá en cuatro partes:
- Dos cuartas partes (la mitad del acervo) para
las legítimas rigorosas.
- Cuarta para las mejoras con que el difunto haya
querido favorecer a su cónyuge o a uno o más
de sus descendientes o ascendientes, sean o no
legitimarios.
- Cuarta de libre disposición.
María José Vega Romero (2020)
269. ¿Qué características tienen las legítimas ri-
gorosas?
(1) Constituyen una asignación forzosa (art.
1167).
(2) No son susceptible de sujetarse a modalida-
des o gravámenes (art. 1192). Excepción: pue-
den dejarse con la condición de ser administra-
dos por un Banco los bienes que constituyen la
legítima rigorosa, durante la incapacidad del le-
gitimario (art. 86 n°7 L.Gral.Bancos).
(3) El testador puede indicar los bienes con que
se van a pagar las legítimas, pero no tasarlos (art.
1197). Su objeto es que no se burle legítima.
(4) Tienen preferencia absoluta para su pago del
acervo líquido. Si estas asignaciones no alcanzan
a pagarse en la mitad legitimaria, el déficit se
saca de los bienes restantes con preferencia a
toda otra inversión (arts. 1189, 1193 y 1194).
270. ¿Qué sucede si falta un legitimario sin des-
cendencia con derecho para representarlo?
Su parte aumenta la de los restantes legitimarios.
El acrecimiento se produce sólo dentro de la mi-
tad legitimaria, beneficiando sólo a los demás le-
gitimarios.
271. ¿Cuáles son los requisitos del acreci-
miento?
(a) Debe faltar un legitimario: incapaz, indigno,
repudió o fue desheredado.
(b) El legitimario que falta no debe dejar descen-
dencia legítima con derecho a representarlo. La
representación excluye al acrecimiento.
272. ¿En qué casos se puede perder en parte la
legítima?
(1) Desheredamiento parcial (art. 1207).
(2) Cuando un menor se casa sin el consenti-
miento del ascendiente llamado por ley a pres-
tarlo. El descendiente pierde la mitad de sus de-
rechos de todos sus ascendientes. La otra mitad
se distribuye entre los legitimarios restantes.
(3) Padres cuya paternidad o maternidad ha sido
determinada judicialmente con su oposición y
cónyuges divorciados por su culpa (art. 1182.2).
273. ¿A quiénes corresponde la legítima efec-
tiva?
Corresponde a los legitimarios, incluyendo el
cónyuge sobreviviente.
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Interrogación n°17
274. ¿Cómo se distribuye la legítima efectiva?
Legitimarios concurren y son excluidos y repre-
sentados según el orden y reglas de la sucesión
intestada.
275. ¿Qué sucede si concurren como herederos
legitimarios y quienes no lo sean?
Prevalecen reglas de la sucesión intestada (art.
1191.3).
276. ¿Cómo se pagan las legítimas en la suce-
sión del causante?
Si el legitimario no ha recibido donaciones ni
asignaciones de ninguna especie, no hay nada
que imputarle a su legítima y va a recibir enton-
ces ésta en forma íntegra y en efectivo.
En cambio, si ha recibido donaciones o asigna-
ciones en el testamento, en este caso procede
imputar a las legítimas la parte recibida.
277. ¿Qué cosas son imputables a las legítimas?
(a) Donaciones revocables e irrevocables hechas
por el causante al legitimario (art. 1198.1): de-
ben imputarse según el estado que tuvieron al
tiempo de su entrega, cuidando de actualizar pru-
dencialmente su valor a la fecha de la apertura
de la sucesión. Para el pago de las legítimas se
imputan todas las donaciones revocables; para
calcular el 1º acervo imaginario se acumulan
sólo las que han sido entregadas en vida del cau-
sante.
(b) Legados dejados por el causante al legitima-
rio en el testamento: jurisprudencia resolvió que
no procede imputar a las legítimas las asignacio-
nes a título universal, por el tenor literal del
1198.
(c) Desembolsos hechos por el testador para el
pago de las deudas de ciertos legitimarios (art.
1203): legitimario debe ser descendiente y se
imputarán a su legítima; pero sólo en cuanto ha-
yan sido útiles para el pago de dichas deudas.
278. ¿Qué cosas no deben imputarse al pago de
legítimas?
(1) Los legados, donaciones y desembolsos que
el testador expresamente haya imputado a la
cuarta de mejoras (art. 1198): legitimario reci-
birá íntegramente su legítima y el legado o dona-
ción se tendrá como mejora.
(2) Los gastos de educación de un descendiente.
(3) Las donaciones por matrimonio y otras de
costumbre.
María José Vega Romero (2020)
(4) Los frutos de las cosas donadas, entregadas
en vida del donante: pertenecen al donatario
desde la entrega. Si la cosa no se ha entregado le
pertenecen desde la muerte del donante.
(5) Donaciones o asignaciones hechas a otros le-
gitimarios (art. 1202): salvo si legitimario a
quien se le ha hecho donación o asignación llega
a faltar por incapacidad, indignidad, deshereda-
miento o repudiación, caso en que donaciones
imputables a su legítima se imputarán a la de sus
descendientes.
279. ¿Qué situaciones se pueden plantear en el
pago de legítimas?
(1) Que las imputaciones calcen perfectamente
en la legítima: no hay problema, ya que lo que
debe imputar a su legítima es inferior a lo que le
corresponde por este concepto.
(2) Que excedan la legítima e invadan la cuarta
de mejoras y la de libre disposición (arts. 1189 y
1193.1): exceso se imputará al resto de la heren-
cia. El exceso se saca con preferencia a toda in-
versión del resto de la herencia.
(3) Que exista en la mitad legitimaria un déficit
para completar la legítima del cónyuge sobrevi-
viente (25% min.): se paga con cargo a la cuarta
de mejoras y, si aún no puede pagarse, con cargo
a la cuarta de libre disposición.
(4) Que excedan la legítima y cuarta de mejoras
y afecten la cuarta de libre disposición (art.
1194): el exceso se saca de la parte de libre dis-
posición con preferencia a toda otra inversión.
(5) Que de todos modos no haya cómo pagar las
legítimas y mejoras (art. 1196): si no hubiere
cómo completar las legítimas y mejoras, se reba-
jarán unas y otras a prorrata.
V.3. Cuarta de mejoras
282. ¿Qué son las mejoras?
Tipo de asignación forzosa que corresponde a un
cuarto de la masa hereditaria, el que podrá ser
asignado por el testador, en todo o parte, a deter-
minadas personas, sean legitimarios o no, “me-
jorándose” así la cuantía que poseían estos.
283. ¿A qué personas puede beneficiar el testa-
dor con mejoras?
De acuerdo al art. 1195: (i) al cónyuge o convi-
viente civil sobreviviente; o (ii) a uno o más des-
cendientes o (iii) ascendientes.
284. ¿De qué forma puede el testador distribuir
la cuarta de mejoras?
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Interrogación n°17
280. ¿En qué casos el legitimario puede exigir un
saldo o está obligado a pagarlo?
De acuerdo al art. 1206:
(1) Tiene derecho a exigir el saldo: cuando den-
tro de la herencia le corresponda al legitimario
una parte superior a lo que ha recibido por dona-
ciones, conservando las especies donadas. No
puede obligar a los demás asignatarios a que le
cambien las especies, o le den su valor en dinero.
(2) Está obligado a restituir el saldo: cuando den-
tro de la herencia le corresponda una parte infe-
rior a la que ha recibido por donaciones. Puede a
su arbitrio hacer un pago en dinero, o restituir
una o más de dichas especies, y exigir la debida
compensación pecuniaria por lo que el valor ac-
tual de las especies que restituye excediere al
saldo que debe. Constituye dación en pago legal
y forzada.
281. ¿Qué sucede si al momento de abrirse la su-
cesión el donatario no es legitimario?
Donaciones hechas en razón de legítimas se en-
tienden efectuadas bajo la condición de que el
donatario sea legitimario al momento de fallecer
el causante, si ello no ocurre la donación queda
sin efecto (art. 1200). 2 situaciones.
(a) Si donatario no es legitimario: y no llega a
serlo, queda sin efecto la donación.
(b) Si donatario al momento de hacerse la dona-
ción era legitimario, pero después deja de serlo
por incapacidad, indignidad, desheredación o re-
pudiación, o por haber sobrevenido otro legiti-
mario de mejor derecho: se resuelve la dona-
ción, salvo que el donatario sea descendiente del
causante y deje descendientes con derecho de re-
presentación, en cuyo caso las donaciones se
imputan a la legítima de los representantes.
Existe entera libertad del testador, siempre que
se le asigne a uno de los beneficiarios que esta-
blece la ley.
285. ¿Qué características presentan las mejo-
ras?
(1) Constituyen asignación forzosa, siempre que
concurra un legitimario.
(2) No se presumen. Sólo cabe en la sucesión tes-
tada: requiere una declaración expresa de volun-
tad del testador para configurarse.
(3) No son susceptibles de modalidad o grava-
men, salvo excepciones legales.
María José Vega Romero (2020)
286. ¿Qué implica que las mejoras sean asigna-
ción forzosa?
(1) Favorece la formación de los acervos imagi-
narios.
(2) Si el testador dispone de la cuarta de mejoras
a favor de otras personas que no sean indicadas
en la ley, procede acción de reforma de testa-
mento.
287. ¿Cómo se regulan las modalidades y gravá-
menes en las mejoras?
Sólo se prohíbe por ley los gravámenes estable-
cidos en beneficio de personas a quienes el tes-
tador no podría beneficiar con mejoras. De otro
modo, se permiten.
Modalidades son validas siempre u cuando no
importen una violación de las mejoras de los des-
cendientes. Se regula administración de un
banco, las asignaciones de familia a hijo sujeto a
que no las administre, o que no tenga el goce de
ellas el padre o la madre.
288. ¿Es válida la convención de no disponer de
la cuarta de mejoras?
Art. 1463 señala que existe objeto ilícito en los
pactos sobre sucesiones futuras.
VI. Apertura de la sucesión y delación de las asignaciones
291. ¿Qué etapas proceden una vez verificada la
muerte del causante?
(a) Apertura de la sucesión.
VI.1. Apertura de la sucesión
292. ¿Qué es la apertura de la sucesión?
Hecho jurídico, consecuencial de la muerte de
una persona, y en cuya virtud los bienes del di-
funto pasan a sus sucesores.
293. ¿Cuáles son las causas de apertura de la su-
cesión?
La sucesión se abre con la muerte (natural o pre-
sunta).
Caso muerte presunta: en virtud del decreto que
concede la posesión provisoria de los bienes del
desaparecido, se procederá a la apertura y publi-
cación del testamento si lo hubiere. Decretada la
posesión definitiva, todos los que tengan dere-
chos subordinados a la muerte del desaparecido,
podrán hacerlos valer (arts. 84 y 91).
294. ¿Cómo se prueba la muerte?
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Interrogación n°17
Sin embargo, el art. 1204 establece que, si el di-
funto hubiere prometido por escritura pública
entre vivos a su cónyuge, descendientes o ascen-
dientes, no donar, ni asignar por testamento parte
alguna de la cuarta de mejoras, y después contra-
viniere a su promesa, el favorecido con ésta ten-
drá derecho a que los asignatarios de esa cuarta
le enteren lo que le habría valido el cumpli-
miento de la promesa, a prorrata de lo que su in-
fracción les aprovechare.
289. ¿Cuáles son los requisitos del pacto de no
mejorar?
(1) Sólo pueden favorecer a los legitimarios. Es
necesario que al momento de celebrarlo tengan
la calidad de tales.
(2) Convención solemne que requiere escritura
pública.
(3) Sólo puede tener por objeto el no disponer de
la cuarta de mejoras. Cualquier otra estipulación
será ineficaz.
290. ¿Qué sucede si las mejorar fueron hechas a
quien no tenía derecho a ellas?
Procede la resolución de las donaciones hechas
en razón de mejoras (art. 1201).
(b) Delación de las asignaciones.
(c) Pronunciamiento del asignatario aceptando o
repudiando la asignación deferida.
Debe ser probada por quienes reclaman derechos
en la sucesión. Generalmente se efectuará por la
partida de defunción del Registro Civil.
Para obtener la correspondiente inscripción debe
presentarse un certificado del médico encargado
de comprobar las defunciones o del que asistió
al difunto en su última enfermedad, la cual se-
ñala causa de muerte, día y hora de la muerte.
La muerte presunta se acreditará con las resolu-
ciones judiciales que concedan la posesión pro-
visoria o definitiva.
295. ¿Cuál es el momento de la apertura de la
sucesión?
Muerte natural: la fecha de fallecimiento en el
certificado de defunción (al momento de su
muerte, art. 955).
Muerte presunta: reglas especiales.
María José Vega Romero (2020)
296. ¿Cuál es la importancia de determinar el
momento de la apertura de la sucesión?
(1) Determina las personas que son hábiles para
suceder al difunto (art. 962). La persona debe ser
capaz y digna de suceder al causante en ese mo-
mento.
(2) Se determinan los derechos en que ha de su-
cederse, siendo los que tenía el causante a ese
momento.
(3) Comienza el estado de indivisión y los efec-
tos declarativos del acto de partición se remon-
tarán a dicho momento.
(4) Los efectos de la aceptación y de la repudia-
ción de una herencia o legado de especie o
cuerpo cierto se retrotraen al momento de la de-
lación, que será generalmente el momento en
que la sucesión se abre (art. 1239).
(5) La validez de las disposiciones testamenta-
rias se determina en relación con la legislación
vigente al momento de la muerte del testador
(arts. 18 y 19 de la LERL).
(6) Pueden celebrarse pactos sobre derechos en
una sucesión. No se incurre en un pacto sobre
sucesión futura sino sobre una sucesión actual,
siendo perfectamente posible actos respecto a es-
tos derechos (arts. 1909 y 1910).
(7) Rigen las leyes vigentes al momento de su
apertura.
297. ¿Cuál es el lugar de apertura de la suce-
sión?
La sucesión de una persona se abrirá en su último
domicilio (art. 955), salvo los casos expresa-
mente exceptuados (sucesión del desaparecido,
declarado muerto presuntivamente: último do-
micilio que haya tenido en Chile).
298. ¿Cuál es la importancia de determinar el lu-
gar de apertura de la sucesión?
(1) Fija la competencia de los tribunales: aper-
tura y publicación del testamento, deben hacerse
ante el juez del último domicilio del testador (art.
1009). El mismo juez conocerá de los inventa-
rios, tasaciones, desheredamientos, petición de
herencia, entre otras (art. 148 COT).
(*) Cuando una sucesión es abierta en el extranjero y
comprende bienes situados en Chile, la posesión
efectiva de la herencia deberá pedirse en el último
domicilio del causante en el territorio chileno o en el
domicilio del solicitante su aquél no hubiere tenido
en el país (art. 149 COT).
(2) Fija la ley que regirá la sucesión (art. 955.2),
salvo las excepciones legales. Se aleja de los
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Interrogación n°17
dispuesto en art. 16, con el objeto de someterla a
una ley única.
299. ¿Qué excepciones hay a la regla que somete
la sucesión a la ley del último domicilio?
(a) Chileno que queda obligado a observar las le-
yes sucesorias chilenas (art. 15 n°2). Se aplicará
sólo respecto del cónyuge o parientes chilenos.
La aplicación práctica de la norma se subordina
a la existencia de bienes en Chile.
(b) Causante extranjero que fallece dentro o
fuera de la República (art. 998). Los chilenos
tendrán a título de herencia, o de alimentos, los
mismos derechos que según las leyes chilenas
les corresponderían en la sucesión intestada de
un chileno.
(c) Muerte presunta: se regirá por la ley del úl-
timo domicilio que el desaparecido haya tenido
en Chile.
(d) Persona que deja bienes en Chile (efectos tri-
butarios, art. 27 L16.271): aunque se aplicase
una ley extranjera, habrá de pedir en Chile la po-
sesión efectiva de la herencia, respecto de los
bienes situados en el país. Su objeto es cobrar el
impuesto de herencia de esos bienes dejados en
Chile.
300. ¿Qué críticas se formulan a la excepción del
art. 998?
- Debió hablar del lugar en que el extranjero te-
nía el domicilio y no el de la muerte;
- Es lógico que, si muere en Chile, se apliquen
las normas chilenas.
- Se discute su aplicación en caso de que el cau-
sante haya dispuesto por medio del testamento
que perjudique a los asignatarios forzosos.
- El derecho de los parientes chilenos supone que
el causante haya dejado bienes en Chile. Con el
objeto de satisfacer sus derechos “podrán pedir
que se les adjudique en los bienes del extran-
jero existentes en Chile todo lo que le corres-
ponde en la sucesión del extranjero.
- En el evento de que no existan bienes en Chile
deberá estarse a lo que prescriba la legislación
del lugar de la apertura de la sucesión respecto
al derecho de los sucesores chilenos.
301. ¿Qué es la guarda o aposición de sellos?
Medida que tiene lugar después de efectuada la
apertura de la sucesión y mientras no se hace in-
ventario solemne de los bienes hereditarios.
Consiste en que todos los muebles y papeles de
la sucesión se guardan bajo llave y sello, a fin de
que no desparezcan.
María José Vega Romero (2020)
302. ¿Qué bienes se guardan bajo sello?
Sólo muebles y papeles de la sucesión (art.
1222).
No se extiende a inmuebles porque no existe pe-
ligro de destrucción y extravío y su identifica-
ción siempre es fácil.
303. ¿Qué muebles no deben ser guardados bajo
sellos?
(1) Los muebles domésticos de uso cotidiano,
pero se formará lista de ellos.
(2) Dinero y las alhajas por orden del tribunal
(art. 874 CPC). En tal caso mandará a depositar
estas especies en un Banco o en las arcas del Es-
tado, o las hará entregar al administrador o tene-
dor legítimo de los bienes de la sucesión.
304. ¿Cuándo termina la guarda o aposición de
sellos?
Cuando se realiza inventario de los bienes, pues
entonces queda ya prueba preconstituida de la
existencia de éstos.
VI.2. Delación de las asignaciones
308. ¿Qué es la delación de las asignaciones?
Actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar
el legado o herencia (arts. 956.1 y 1255).
No se debe confundir la delación con la apertura
de la sucesión. La delación es una consecuencia
de la apertura de la sucesión.
(*) Razón histórica: en Roma existían herederos ne-
cesarios que adquirían la herencia y sus responsabi-
lidades aún contra su voluntad.
309. ¿En qué momento se produce la delación de
las asignaciones?
Asignación pura y simple: al momento de la
muerte.
Asignación condicional (testamentarias): al mo-
mento de cumplirse la condición suspensiva (art.
956.2).
310. ¿Qué sucede si la asignación esta sujeta a
una condición negativa y meramente potestativa
del asignatario?
De acuerdo al art. 956 inc. 3° y final, en este caso
la asignación se defiere en el momento de la
muerte del testador, dándose por el asignatario
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Interrogación n°17
305. ¿A quién corresponden los gastos de la
guarda?
Grava a todos los bienes de la sucesión, a menos
que determinadamente recaigan sobre una parte
de ellos, caso en el cual gravarán esa sola parte.
Son una baja general de la herencia.
306. ¿Qué obligación adicional se impone a los
herederos y albaceas?
Deben advertir la apertura de la sucesión por me-
dio de 3 avisos publicados en el periódico del de-
partamento o en la cabecera de provincia si en
aquél no lo hubiere (arts. 1285 y 1287).
307. ¿Qué ocurre con los bienes familiares?
En caso de fallecimiento del cónyuge propietario
del bien declarado familiar, deben formular la
petición de desafectación los causahabientes del
cónyuge fallecido.
caución suficiente de restituir la cosa asignada
con sus accesiones y frutos, en caso de contrave-
nirse a la condición. Lo anterior, sin embargo, no
tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto
que mientras penda la condición de no hacer
algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asig-
nada.
311. ¿Qué efectos produce la delación?
(1) Nace un derecho potestativo de opción en fa-
vor del asignatario, quien pasa a ser titular de la
potestad de aceptar o repudiar la asignación.
(2) El asignatario no adquiere la asignación por
la aceptación. La adquiere al abrirse la sucesión
si es una herencia o un legado de especie; o al
hacérsele la tradición si es legado de género.
(3) La aceptación es, en consecuencia, sólo la re-
nuncia al derecho de repudiar.
(4) Si el asignatario no acepta ni repudia nada
pasa a menos que se le constituya en mora de de-
clarar si acepta o repudia (art 1233).
(5) Los efectos de la aceptación o repudio se re-
trotraen al momento de la delación (art. 1239).
María José Vega Romero (2020)
VI.3. Aceptación y repudiación de las asignaciones
312. ¿Por qué razones la ley exige el pronuncia-
miento del asignatario?
(a) No puede adquirir derechos sin su voluntad;
(b) La calidad de heredero impone sobre el asig-
natario una responsabilidad y para que el here-
dero la tome sobre sí se requiere el consenti-
miento suyo.
313. ¿Cuál es la naturaleza jurídica del pronun-
ciamiento?
Ha sido discutido en virtud de lo dispuesto en el
art. 1437.
(a) Cuasicontrato: ley equipara sus efectos a los
del cuasicontrato, debido a que la aceptación de
la herencia o legado es un acto voluntario del he-
redero o legatario, en que éste toma sobre sí la
responsabilidad que significa una herencia o le-
gado.
(b) No es un cuasicontrato: si la ley la hubiera
considerado cuasicontrato, no era necesario que
la nombrara.
314. ¿Qué diferencias hay entre los herederos y
legatarios en cuando a la aceptación o repudia-
ción de las asignaciones?
Legatario puede tomar una de dos actitudes:
aceptar o repudiar.
Heredero tiene una tercera posibilidad: además
de repudiar o aceptar pura y simplemente, puede
aceptar con beneficio de inventario, en cuya vir-
tud el heredero limita su responsabilidad por las
deudas de la herencia a lo que recibe por ésta.
315. ¿En qué lapso puede el asignatario emitir
su pronunciamiento?
(a) Aceptación: por RG una vez que se ha defe-
rido al fallecimiento del causante. Si la asigna-
ción esta sujeta a condición, delación se produce
una vez cumplida.
(b) Repudiación: después de la muerte del cau-
sante, aunque sea condicional y su cumplimiento
este pendiente.
316. ¿Cuándo se extiende el derecho a pronun-
ciarse?
Hay que distinguir.
(a) Si se ha requerido judicialmente al asignata-
rio para que emita su pronunciamiento (art.
1232): 40 días como plazo para deliberar, am-
pliable por el juez como máximo a 1 año (caso
asignatario ausente). Su silencio se mira como
repudiación (art. 1233).
40 / 57
Interrogación n°17
(b) Si no existe requerimiento judicial: asignata-
rio puede aceptar o repudiar libremente mientras
conserve su derecho a la asignación.
- Heredero: podrá aceptar o repudiar mientras un
tercero no adquiera la herencia por prescrip-
ción adquisitiva de 5 o 10 años.
- Legatario de especie: se hace dueño por el solo
fallecimiento del causante. No podrá aceptar
cuando prescriba la acción reivindicatoria de
que goza.
- Legatario de género: su acción personal contra
los herederos prescribe en 5 años contados
desde que la obligación se hizo exigible. Expi-
rado dicho plazo, no puede aceptar.
317. ¿Qué situaciones especiales pueden darse?
(1) Asignatario que sustrae efectos pertenecien-
tes a la sucesión (art. 1231):
- Heredero: (i) pierde la facultad de repudiar la
asignación y no obstante su repudiación perma-
nece como heredero; y (ii) pierde su derecho
cuotativo en los efectos sustraídos.
- Legatario: (i) si sustrae el propio objeto que le
fue legado, pierde el derecho que como legata-
rio tenía en ese objeto; y, (ii) si el legatario sus-
trae una cosa sobre la cual no tiene dominio,
debe restituir el duplo. El legatario de género
queda comprendido en esta situación aun
cuando sustraiga el objeto que le fue legado, ya
que carece de dominio, mientras no sean entre-
gados por los herederos.
(2) La de los asignatarios incapaces (arts. 1225 y
1236): tienen que aceptar o repudiar por medio
de sus representantes legales. Deben aceptarse
siempre con beneficio de inventario (art. 1250).
no se puede repudiar una asignación a título uni-
versal, ni una asignación de bienes raíces o mue-
bles que valgan más de 1 centavo, sino con auto-
rización judicial. Sin ella adolece de nulidad re-
lativa.
(3) La de la mujer casada bajo el régimen de so-
ciedad conyugal (art. 1225): marido requerirá el
consentimiento de la mujer para aceptar o repu-
diar una asignación deferida a ella. Puede ser su-
plida por el juez previo audiencia de la mujer, si
ésta la negare con justo motivo, y también en
caso de algún impedimento de esta, siempre que
de la demora se siguiere perjuicio.
María José Vega Romero (2020)
318. ¿Puede la mujer casada en soc. conyugal
aceptar o repudiar por si misma las asignacio-
nes?
Es discutido.
(a) Sí, puede hacerlo por si misma pues es plena-
mente capaz (Somarriva): en caso de negativa
injustificada del marido rigen los arts. 138 y 138
bis, por ser generales.
(b) No, no puede hacerlo por si misma: en caso
de negativa injustificada del marido, se pueda re-
currir a la autorización judicial subsidiaria.
319. ¿Qué características tiene el derecho de
pronunciamiento del asignatario?
(1) Es un derecho transmisible.
(2) No puede sujetarse a modalidades (art.
1227).
(3) Indivisible (art. 1228): no se puede aceptar
una cuota y repudiar otra. Cuando se transmite a
herederos se hace divisible en el sentido de que
cada heredero puede aceptar o repudiar indepen-
dientemente.
(4) Expresa o tácita: en mora de pronuncia-
miento silencio se entiende repudiación. En caso
de enajenar objeto deferido se entiende que
aceptó.
(5) Irrevocable: una vez efectuada no puede de-
jarse sin efecto, salvo excepciones legales.
VI.4. Reglas particulares relativas a las herencias
322. ¿Cuáles son normas especiales de heren-
cia?
Normas relativas a la aceptación y repudiación
de la herencia que se aplican de manera distinta
a los legados. Son reglas sobre:
(1) Herencia yacente.
(2) Aceptación tácita de la herencia.
(3) Condenación judicial de un heredero como
tal.
(4) Efectos de la aceptación, que los herederos
pueden limitar mediante el beneficio de inventa-
rio.
VI.4.a. Herencia yacente
323. ¿Qué es la herencia yacente?
Aquella que no ha sido aceptada en el plazo de
15 días luego de abrirse la sucesión, por algún
heredero, siempre que no exista albacea con te-
nencia de bienes designado en el testamento, o si
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Interrogación n°17
(6) Opera con efecto retroactivo: efectos se re-
trotraen al momento en que fue diferida, no in-
cluye al legatario de género, los frutos en este
caso se adquieren desde que la cosa fue entre-
gada o herederos en mora de entregar.
320. ¿En qué casos puede dejarse sin efecto el
pronunciamiento?
(1) Cuando incapaz no cumple requisitos lega-
les.
(2) Cuando adolece de vicio de consentimiento
(sólo fuerza y dolo).
(3) Cuando haya existido lesión grave (art.
1234): si disminuye es más de la mitad el valor
de las asignaciones.
(4) Cuando repudiación perjudica a creedores
(art. 1238): ley faculta a los acreedores para que,
autorizados por el juez, acepten la asignación re-
pudiada por el deudor.
321. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de la acción
por medio de la cual acreedores aceptan asig-
nación del deudor?
Es discutido.
(a) Acción oblicua (doctrina mayoritaria): acree-
dores se sustituyen en los derechos del deudor,
ejercitando las acciones que éste no hizo valer.
(b) Acción pauliana (Somarriva): busca dejar sin
efecto los actos ejecutados por el deudor a fin de
burlar los derechos de sus acreedores.
lo hay, no ha aceptado el albacea el cargo (art.
1215).
324. ¿Cuáles son los requisitos para la declara-
ción de herencia yacente?
(1) Que hayan transcurrido 15 días desde la aper-
tura de la sucesión, sin que se haya aceptado la
herencia o una cuota de ella;
(2) Que no exista albacea con tenencia de bienes
en la sucesión, ya sea porque en el testamento no
se ha nombrado tal albacea, o porque, nombrado,
éste haya rechazado el encargo.
325. ¿Cómo se produce la declaración de yacen-
cia de la herencia?
La efectúa el juez del último domicilio del cau-
sante, a petición del cónyuge sobreviviente, o de
cualquiera de los parientes, o dependientes del
difunto, o de otra persona interesada en ello, o de
oficio.
María José Vega Romero (2020)
Una vez declarada, se publica esta declaración
en un diario de la comuna, o de la capital de pro-
vincia o de la capital de la región, si en aquella
no hubiere.
Posteriormente se procede a nombrar un curador
de la herencia yacente. Se debe oficiar al Minis-
terio de Bienes Nacionales, para que éste deter-
mine si la herencia es vacante, es decir, si perte-
nece al Fisco.
326. ¿Cuáles son los efectos de la declaración?
(a) Se nombra curador de bienes.
- Es siempre dativa (judicial): no procede legal
ni testamentaria.
- Es curaduría de bienes, no general: no se ex-
tiende a las personas, curador no representa a
la sucesión. Sólo puede interponer medidas
conservativas.
- Acreedores deben dirigirse en contra de cura-
dor.
(b) Prescripción adquisitiva ordinaria se sus-
pende a favor de la herencia yacente (art. 2509).
Suspensión cesa desde que un heredero acepta la
herencia.
327. ¿Puede el curador vender bienes heredita-
rios?
Después de transcurridos 4 años desde el falleci-
miento de la persona cuya herencia está en cura-
duría, el juez, a petición del curador y con cono-
cimiento de causa, podrá ordenar que se vendan
todos los bienes hereditarios existentes, y se
ponga su producto a interés con las debidas se-
guridades, o, si no las hubiere, se deposite en las
arcas del Estado (art. 484).
328. ¿Cómo expira la curaduría de la herencia
yacente?
(1) Por aceptación de la herencia por alguno de
los herederos.
(2) Por venta d ellos bienes (art. 484).
(3) Por Extinción o inversión completa de los
bienes.
329. ¿Qué diferencias hay entre la herencia ya-
cente y la herencia vacante?
Herencia yacente: la que no ha sido aceptada por
los herederos y siempre que concurran los demás
requisitos ya mencionados.
Herencia vacante: aquella que pertenece al Fisco
como heredero abintestato en el último orden de
sucesión.
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Interrogación n°17
330. ¿Cuál es el premio al denunciante de heren-
cia yacente?
30% del valor líquido de los bienes respectivos.
331. ¿Cuáles son los requisitos para el pago de
la recompensa?
(a) Ser el primer denunciante;
(b) Que los bienes hayan ingresado legal y ma-
terialmente al patrimonio fiscal;
(c) Que los bienes manifestados en la denuncia
sean desconocidos para el Fisco y que, de no me-
diar ésta, la herencia no se hubiere recuperado;
(d) Que se haya practicado la liquidación de la
herencia y la deducción de las deudas y demás
costas producidas;
(e) Garantizar la devolución del galardón debi-
damente reajustado si el Fisco es obligado a res-
tituir la herencia.
VI.4.b. Aceptación tácita y condenación judi-
cial de un heredero
332. ¿Cómo puede ser la aceptación de una he-
rencia?
De acuerdo al art. 1241:
(a) Expresa: cuando se toma el titulo de heredero
por instrumento público o en un acto de tramita-
ción judicial (p.ej. posesión efectiva).
(b) Tácita: cuando heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente su intención de aceptar u
que no hubiere tenido derecho sino en su calidad
de heredero (p.ej.: enajenación de efectos here-
ditarios).
333. ¿Qué efectos produce la condenación judi-
cial de un heredero como tal?
Tiene efectos absolutos (excepción al efecto re-
lativo).
VI.4.c. Beneficio de inventario
334. ¿Qué es el beneficio de inventario?
Aquel que consiste en no hacer responsables de
las obligaciones hereditarias y testamentarias a
los herederos que aceptan, sino hasta concurren-
cia del valor total de los bienes que ha heredado
(art. 1247).
Se fundamenta en la equidad y no perjudicar al
heredero.
Sólo beneficia a herederos, no a legatarios.
María José Vega Romero (2020)
335. ¿Cuáles son los requisitos para proceder al
beneficio de inventario?
Sólo se requiere inventario solemne, el que se
hace: (1) previo decreto judicial, (2) por ministro
de fe presencia de 2 testigos, (3) previa publica-
ción de 3 avisos en el periódico, (4) con citación
de interesados; y, (5) protocolización en notaria.
Inventario solemne es instrumento público.
Por el solo hecho de confeccionarse el inventario
solemne, el heredero limita su responsabilidad a
lo que recibe a título de herencia, y goza del be-
neficio (art. 1245).
336. ¿En qué casos no es necesario el inventario
solemne?
No requieren inventario solemne las posesiones
efectivas que se tramitan ante el Registro Civil.
Se debe declarar aceptación de la herencia con
beneficio de inventario en la misma solicitud de
posesión efectiva.
337. ¿Qué bienes comprende el inventario?
Todos los bienes raíces y muebles de la herencia
cuya hacienda se inventaría. Comprende los títu-
los de propiedad, escrituras públicas y privadas,
créditos y deudas del pupilo de que hubiere
(comprobante o solo noticia), los libros de co-
mercio o de cuentas y, en general, todos los ob-
jetos presentes, exceptuados los que fueron co-
nocidamente de ningún valor o utilidad, o que
sea necesario destruir con algún fin moral.
338. ¿Cómo se interpreta el inventario?
Pasajes oscuros o dudosos del inventario se in-
terpretarán a favor del heredero, salvo prueba en
contrario.
339. ¿Es necesaria la tasación de los bienes?
CC no lo requiere, pero el heredero solo es res-
ponsable por el valor de los bienes por lo que se
hace necesaria su tasación.
340. ¿Quiénes pueden aceptar con beneficio de
inventario?
Por RG, todo heredero puede aceptar con bene-
ficio de inventario a su arbitrio. Testador no
puede coartar este derecho (art. 1249).
341. ¿Quiénes están obligados a aceptar con be-
neficio de inventario?
(1) Coherederos, cuando los demás herederos
quieren aceptar con beneficio de inventario (art.
1248). Prima la voluntad de los que desean aco-
gerse al beneficio.
(2) Herederos fiduciarios (art. 1251): legislador
vela por el derecho del fideicomisario, ya que la
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Interrogación n°17
herencia del asignatario fiduciario, cumplida la
condición, pasa a pertenecer a aquél.
(3) Personas jurídicas de derecho público (art.
1250): incluye al Fisco y las demás personas ju-
rídicas de derecho público.
(4) Incapaces (art. 1250.2).
(3) y (4) operan de pleno derecho por orden le-
gal.
342. ¿Quiénes no pueden aceptar con beneficio
de inventario?
(1) El que hizo acto de heredero, sin previo in-
ventario solemne (art. 1252).
(2) El que en el inventario omitiere de mala fe
mencionar determinados bienes (art. 1256): he-
redero doloso que omite señalar ciertos bienes o
que incluye deudas inexistentes, a fin de dismi-
nuir su responsabilidad.
343. ¿Cuáles son los efectos del beneficio de in-
ventario?
Efecto principal: limitar la responsabilidad del
heredero hasta el monto de lo que recibe en su
calidad de tal (art. 1247).
Otros efectos:
- Excepción perentoria: excepción que puede
oponer el heredero a los acreedores heredita-
rios cuando le cobren las deudas de la herencia
más allá del límite de su responsabilidad.
- Impide que las deudas y créditos del heredero
se confundan con las del causante.
- Heredero beneficiario se hace dueño de los bie-
nes adquiridos, pero su dominio se sujeta a al-
gunas modalidades especiales (art. 1260).
- Heredero beneficiario será responsable hasta
por culpa leve de la conservación de las espe-
cies o cuerpos ciertos que se deban. Respon-
derá hasta del caso fortuito.
344. ¿Produce el beneficio de inventario una se-
paración de patrimonios?
Es discutido.
(a) Produce separación de patrimonios: acreedo-
res hereditarios sólo pueden perseguir sus crédi-
tos en los bienes del causante.
- Art. 1610 n°4 establece el pago con subroga-
ción a favor del heredero beneficiario que paga
con sus dineros propios deudas de la herencia.
- Esta disposición no tendría explicación si no se
produjera la separación de patrimonios.
- Escasa jurisprudencia determina que el benefi-
cio de inventario o produce la separación de pa-
trimonio.
María José Vega Romero (2020)
(b) No produce separación de patrimonios (So-
marriva): acreedores hereditarios pueden hacer
efectivos sus derechos tanto en los bienes de uno
como de otro, pero sólo hasta el monto de lo re-
cibido por el heredero.
- Art. 1247 limita la resp. al monto de lo recibido
y no a los bienes adquiridos.
- Art. 1260 hace resp. al heredero por la pérdida
de un bien por caso fortuito, según tasación
(bien perece para el dueño).
- Si beneficio separación generara separación de
patrimonios, el legislador debió haber limitado
la fac. de disposición de los herederos respecto
de los bienes hereditarios, cosa que no hizo.
- El CPC dispone que los herederos si se les em-
bargan bienes para pagar deudas del causante
puedan oponerse a la ejecución conforme al
procedimiento de tercerías o bien en el escrito
de oposición alegando como excepción la ex-
tinción de su responsabilidad por el beneficio
de inventario, no dio como motivo la separa-
ción de patrimonio.
VII. Revocación y reforma de testamento
347. ¿Por qué causales un testamento puede per-
der eficacia?
(1) Declaración de nulidad del testamento.
(2) Violación del sobre en el cual se contiene el
testamento cerrado.
(3) Que todos los asignatarios instituidos en el
testamento sean incapaces o indignos de
VI.1. Revocación de testamento
348. ¿Qué es la revocación de testamento?
Facultad que establece la ley al testador para re-
vocar las disposiciones contenidas en el testa-
mento mientras viva (art. 999).
349. ¿Cómo opera la revocación de testamento?
(1) Es de orden público, irrenunciable para el tes-
tador (art. 1001).
(2) Son revocables las disposiciones, no las de-
claraciones.
(3) Sólo puede revocarse por medio de otro tes-
tamento. (*) Algunos fallos contradictorios señalan
que basta escritura pública.
(4) Se puede recovar un testamento con otro de
distinta naturaleza (art. 1213).
(5) Revocación de un testamento que, a su vez,
revocó otro anterior no hace renacer el primero,
a menos que testador lo declare expresamente
(art. 1214).
350. ¿Cómo se clasifica la revocación?
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Interrogación n°17
345. ¿Cuál es la responsabilidad del heredero
beneficiado por los créditos de la sucesión?
Será responsable de todos los créditos como si
los hubiese efectivamente cobrado; sin perjuicio
de que para su descargo en el tiempo debido jus-
tifique lo que sin culpa suya haya dejado de co-
brar, poniendo a disposición de los interesados
las acciones y títulos insolutos (art. 1258).
346. ¿Cómo se extingue la responsabilidad del
heredero beneficiado?
(a) Por el hecho de abandonar éste a los acreedo-
res hereditarios los bienes de la sucesión que
deba entregar en especie (art. 1261).
(b) Por haberse consumido todos los bienes reci-
bidos en el pago de las deudas de la herencia (art.
1262). El heredero beneficiario rinde cuenta a
los acreedores que resulten impagos, y aprobada
la cuenta, queda libre de toda responsabilidad.
suceder, o bien repudien las asignaciones
que se les hacen.
(4) Caducidad de los testamentos privilegiados.
(5) Revocación del testamento por parte del tes-
tador.
(6) Acción de reforma de testamento.
(1) Total
(2) Parcial: afecta sólo a ciertas cláusulas.
(3) Expresa: en términos formales y explícitos.
(4) Tácita: creación de segundo testamento con
disposiciones incompatibles con testamento an-
terior (arts. 1215 y 1149).
351. ¿Cuándo se entiende revocado tácitamente
un legado?
(1) Si el testador, luego de efectuado el legado,
enajena la cosa asignada.
(2) Si el testador altera sustancialmente la cosa
legada mueble.
(3) En el legado de condonación si, con posterio-
ridad, se demanda al deudor o recibe su pago.
(4) En el legado de crédito si, con posteridad, se
cobra al deudor o se acepta el pago.
En estos casos, las disposiciones testamentarias
quedan sin efecto, sin necesidad de otorgar un
testamento.
María José Vega Romero (2020)
VI.2. Acción de reforma de testamento
352. ¿Qué es la acción de reforma de testa-
mento?
Aquella que corresponde a los legitimarios, o a
sus herederos, en caso de que el testador en su
testamento no les haya respetado las legítimas o
mejoras, según los casos, para pedir que se mo-
difique el testamento en todo lo que perjudique
dichas asignaciones forzosas.
353. ¿Qué diferencias hay con la acción de nuli-
dad?
Nulidad quita eficacia a todo el testamento. Ac-
ción de reforma de testamento lo deja subsistente
en toda aquella parte que no perjudique las asig-
naciones forzosas.
354. ¿Cuáles son las características de la acción
de reforma?
(1) Es una acción personal: debe intentarse en
contra de los asignatarios instituidos por el testa-
dor en perjuicio de las asignaciones forzosas am-
paradas por esta acción.
(2) Es una acción patrimonial: renunciable,
transferible (cesión), transmisible y prescripti-
ble.
355. ¿Qué diferencias hay con la acción de peti-
ción de herencia?
Acción de petición de herencia corresponde a los
herederos desprovistos de la posesión de la he-
rencia, siendo una acción típicamente real que
puede dirigirse contra cualquier persona que esté
poseyendo la herencia a título de heredero.
356. ¿Qué particularidades presenta la prescrip-
ción en la acción de reforma?
(a) Los legitimarios podrán intentar su acción
dentro de los 4 años contados desde el día en que
(1) tuvieron conocimiento del testamento y (2)
de su calidad de legitimarios.
(b) Aun cuando es una prescripción especial, se
suspende a favor de los incapaces (art. 1216.2):
si el legitimario no tenía la administración de sus
bienes (incapaz) a la apertura de la sucesión, no
prescribirá en él la acción de reforma antes de la
expiración de 4 años contados desde el día en
que tomare esa administración.
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Interrogación n°17
357. ¿Cómo procede el juicio de reforma testa-
mentaria?
Corresponde hincarlo a los legitimarios (art.
1216).
Se sujeta en su tramitación al juicio ordinario, a
falta de normas especiales.
No es necesario que previamente se entable un
juicio para acreditar la calidad de legitimario.
Tampoco es necesario que se efectúe previa-
mente la partición de los bienes para acreditar la
violación de las legítimas.
358. ¿Cuál es el objeto de la acción de reforma
de testamento?
Se puede solicitar:
(1) La legítima rigorosa o la legítima efectiva
(art. 1217):
- Legitima rigorosa: cuando sus derechos han
sido desconocidos a favor de otros legitimarios
de igual derecho.
- Legitima efectiva: cuando sus derechos han
sido violados a favor de terceros extraños que
no son legitimarios.
(2) La cuarta de mejoras (art. 1220): corresponde
a todos los asignatarios de mejoras pero sólo si
son legitimarios.
(*) Nunca se podrá demandar por medio de esta ac-
ción la parte de libre disposición. El legitimario que
ha sido indebidamente desheredado tendrá además
derecho para que subsistan las donaciones entre vi-
vos comprendidas en la desheredación.
359. ¿Qué es la preterición?
Consiste en haber sido pasado en silencio un le-
gitimario en el testamento (art. 1218). Deberá
entenderse como una institución de heredero en
su legítima. Conserva las donaciones revocables
que el testador no hubiere revocado.
La acción que debe intentar es la de petición de
herencia y no la de reforma del testamento, en
virtud de la expresa disposición. Preterido puede
reclamar la legítima rigorosa (si es preterido en
beneficio de otro legitimario de igual derecho) o
la efectiva (si es preterido en provecho de un ex-
traño).
María José Vega Romero (2020)
VIII. Acción de petición de herencia
360. ¿Qué es la acción de petición de herencia?
Aquella que compete al heredero para obtener la
restitución de la universalidad de la herencia,
contra el que la está poseyendo, invocando tam-
bién la calidad de heredero.
361. ¿Cuáles son las características de la acción
de petición de herencia?
(1) Real: emana de derecho real de herencia, se
dirige contra cualquier persona que perturbe su
ejercicio.
(2) Divisible: corresponderá a cada heredero por
separado.
(3) Universal en cuanto a su objeto (universali-
dad jurídica): acción mueble.
(4) Patrimonial: es renunciable, transmisible,
transferible, prescriptible.
362. ¿Cuál es el plazo de prescripción?
Existen 2 plazos de prescripción:
(a) Heredero a quien se ha concedido la posesión
efectiva de la herencia: 5 años. Se produce una
prescripción adquisitiva por el heredero putativo
(art. 2517), de carácter ordinario por plazo y por-
que se refiere al justo título. Se suspende a favor
de los enumerados en el art. 2509. Es necesario,
para que sea ordinaria, que el heredero esté de
buena fe.
(b) Falso heredero a quien no se le haya conce-
dido la posesión efectiva: 10 años. Se discute si
se trata de prescripción extintiva o adquisitiva.
- CS: prescripción es extintiva pues texto de la
ley señala que “expira” en 10 años.
- Somarriva: prescripción es adquisitiva, extin-
guiéndose cuando otra persona adquiere la he-
rencia por prescripción extraordinaria de 10
años.
o No se divisa la razón del por qué si la pres-
cripción de 5 es adquisitiva, esta de 10 sea
de otra naturaleza; Art. 2512 dispone que el
derecho de herencia se adquiere por pres-
cripción extraordinaria de 10 años.
o Art. 2517: toda acción por la cual se reclama
un derecho se extingue por la prescripción
adquisitiva del mismo derecho. Si se inter-
pretara de otra forma, el precepto sólo se
aplicaría a la reivindicatoria, cuestión
inaceptable debido a la ubicación en las nor-
mas generales de prescripción.
363. ¿Quiénes pueden ejercitar la acción?
Compete al que probare su derecho en la heren-
cia (art. 1264). Quedan comprendidos:
46 / 57
Interrogación n°17
(1) Herederos, salvo sujetos a condición suspen-
siva.
(2) Donatarios de donación revocable a título
universal (art. 1142). Se entiende que este caso
es una institución de heredero.
(3) Cesionario de un derecho de herencia.
Legatarios no pueden ejercerla, porque les co-
rresponde otras acciones: a los de especie,
reivindicatoria; a los de género, personal.
364. ¿Contra quienes debe dirigirse la acción?
En contra del falso heredero que está ocupando
la herencia, invocando tal calidad. También se
podría dirigir contra el cesionario ya que existi-
ría especie de subrogación personal.
365. ¿Cuál es el objeto de la acción?
Reclamar universalidad de bienes pertenecientes
al causante.
366. ¿Cuáles son los efectos de la acción?
Principal efecto es que el falso heredero vencido
en el pleito debe restituir al verdadero el haz he-
reditario. No se señaló el plazo para restituir la
herencia.
367. ¿Qué ocurre con los frutos y mejoras?
Se aplican reglas de prestaciones mutuas.
Frutos:
- Poseedor de mala fe: restituye frutos civiles y
naturales de la cosa, los percibidos y los que
hubiera podido percibir, o el valor al tiempo de
percepción.
- Poseedor de buena fe: no obligado restitución
frutos hasta la contestación de la demanda.
Mejoras:
- Necesarias: siempre se abona.
- Útiles: solo las hechas de buena fe, se pueden
retirar cuando no causan detrimento.
- Voluntarias: no se abonan se pueden separar
sin detrimento.
Indemnizaciones:
- De buena fe: no responde, salvo si se hizo más
rico, por el monto que le fue útil.
- De mala fe: responde de todo deterioro.
368. ¿Qué ocurre con las enajenaciones efectua-
das?
En principio son válidas pero susceptibles de
reivindicarse. Heredero podrá hacer uso de la ac-
ción reivindicatoria sobre cosas hereditarias
reivindicables que hayan pasado a terceros, y no
prescritas por ellos (art. 1268).
María José Vega Romero (2020)
369. ¿Con qué acciones cuenta el verdadero he-
redero?
(a) Acción reivindicatoria: contra actual posee-
dor de la herencia.
(b) Acción de petición de herencia: contra falso
heredero (puede haber prescrito pero la reivindi-
catoria se encuentra a salvo).
370. ¿Qué responsabilidad tendrá el falso here-
dero por las enajenaciones efectuadas?
(a) De buena fe: no responde de las enajenacio-
nes, a menos que ellas lo hayan hecho más rico.
(b) De mala fe: responde de todo el importe de
las enajenaciones.
371. ¿Qué diferencias hay entre la acción de re-
forma de testamento y la acción de petición de
herencia?
Acción de reforma de Acción de petición
testamento de herencia
1 Procede cuando el testa- Procede cuando la
dor desconoce ciertas herencia es poseída
asignaciones forzosas. por un falso here-
dero.
2 Sólo procede en la tes- Procede en ambas
tada. sucesiones.
IX. Partición de bienes
373. ¿Qué es la partición de bienes?
Conjunto complejo de actos encaminados a po-
ner fin al estado de indivisión mediante la liqui-
dación y distribución entre los copartícipes del
caudal poseído proindiviso en partes o lotes que
guarden proporción con los derechos cuotativos
de cada uno de ellos (CS).
374. ¿En qué otros casos se produce indivisión?
(a) SPCM.
(b) En general, cuando tienen derecho de cuota
sobre una misma cosa 2 o más personas, sendo
estos derechos de análoga naturaleza.
Pueden ser (i) a título singular (copropiedad) o
(ii) a título universal (comunidad).
375. ¿Cómo se regula la partición de bienes?
Se le aplican las reglas de partición del Titulo X
del Libro II, a toda clase de indivisión. Es decir:
- Liquidación comunidad hereditaria.
- Liquidación de la sociedad conyugal.
- Partición de las cosas comunes en caso de co-
munidad.
- Liquidación de las sociedades civiles.
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Interrogación n°17
3 Es una acción personal: Es una acción real:
procede contra los asig- puede dirigirse con-
natarios instituidos por tra todo aquél que
el testador en perjuicio esté poseyendo la he-
de las asignaciones for- rencia sin ser el ver-
zosas, principalmente dadero heredero.
de las legítimas.
4 Corresponde sólo a los Corresponde a todo
legitimarios. heredero.
5 Objeto: modificar el tes- Objeto: restitución
tamento en la parte que de las cosas heredita-
perjudica las asignacio- rias.
nes forzosas.
6 Prescribe en 4 años con- Se extingue cuando
tados desde que los el falso heredero ad-
asignatarios tuvieron quiere la herencia
conocimiento del testa- por prescripción ad-
mento y de su calidad de quisitiva de 5 o 10
tales, o desde que cesa años.
su incapacidad.
372. ¿Son incompatibles ambas acciones?
No, entablada la acción de reforma y acogida
luego, quedará ocupada por un no heredero,
siendo reclamada por la acción de petición de he-
rencia.
376. ¿Quién puede efectuar la partición?
(a) El causante o testador: por acto entre vivos o
por testamento.
(b) Los coasignatarios de común acuerdo.
(c) El árbitro de derecho o “partidor”.
377. ¿Qué es la acción de partición?
Aquella que compete a los coasignatarios para
solicitar que se ponga termino al estado de indi-
visión.
Ninguno de los coasignatarios de la cosa univer-
sal o singular será obligado a permanecer en la
indivisión: la partición del objeto asignado podrá
siempre pedirse con tal que los coasignatarios no
hayan estipulado lo contrario (art. 1317.1).
378. ¿Cuáles son los requisitos para que los
coasignatarios interpongan acción de parti-
ción?
(1) No debe existir cuestiones previas por resol-
ver.
(2) Partes deben estar de común acuerdo en la
forma.
(3) Tasación de los bienes.
(4) Aprobación judicial de la partición.
María José Vega Romero (2020)
No es requisito que sea por escritura pública,
aunque esta sirve de prueba, y en caso de existir
bienes raíces será requisito para inscribir en el
conservador reducir la partición a escritura pú-
blica.
379. ¿Cuáles son las características de la acción
de partición?
(1) Acción personal.
(2) Imprescriptible e irrenunciable.
(3) Su ejercicio es un derecho absoluto.
(4) Produce transformación de una situación ju-
rídica.
380. ¿Qué hechos impiden el ejercicio de la ac-
ción de partición?
(1) Pacto de indivisión: plazo máximo 5 años re-
novables, exceso inoponible. No puede ser im-
puesto por testador, solo por acuerdo de coasig-
natarios.
(2) Casos de indivisión forzada: medianería, co-
propiedad inmobiliaria, tumbas y mausoleos.
(3) Indivisión de ciertos predios rústicos.
(4) Indivisión del hogar obrero (hoy no es así).
381. ¿Quiénes pueden ejercitar la acción?
(1) Comuneros o indivisarios (no legatario).
(2) Herederos de los coasignatarios
(3) Cesionario de los derechos de algún coasig-
natario.
(*) Herederos sujetos a condición suspensiva no ten-
drán derecho a ejercer la acción hasta que se cumpla
la condición.
382. ¿Cuáles son las etapas de la partición?
(a) Cuestiones previas.
(b) Juicio de partición propiamente tal.
383. ¿Cuáles son las cuestiones previas?
(1) Apertura y publicación testamento.
(2) Posesión efectiva de la herencia.
(3) Facción de inventario bienes comunes.
(4) Tasación de los bienes.
(5) Designación de curador al incapaz.
(6) Separación de patrimonios. Formación del
acervo ilíquido, acervo líquido y acervos imagi-
narios si procede.
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Interrogación n°17
384. ¿Cuál son las caracteríticas del juicio de
partición?
(1) Importancia fundamental de la voluntad de
las partes: hibrido entre juicio y contrato.
(2) Juicio doble: cada comunero puede ser de-
mandante y demandado.
(3) Juicio complejo: se pueden presentar varios
juicios simples, según las cuestiones que se plan-
tean, base para liquidación y distribución de los
bienes.
(4) Juicio de cuantía indeterminada.
385. ¿Cuál es la tramitación del juicio de parti-
ción?
(1) Audiencias verbales, resultados en actas es-
critas, resoluciones inapelables:
- Comparendos: primer comparendo, comparen-
dos ordinarios y extraordinarios.
- Se deben llevar 3 cuadernos: el de actas, docu-
mentos y el de incidentes.
- Costas de la partición son baja general de la he-
rencia a prorrata.
(2) Liquidación: determinar bienes comunes y
cuota de la parte que corresponde a cada intere-
sado.
(3) Distribución de los bienes: bienes comunes
son adjudicados a cada asignatario en forma tal
que correspondan a los derechos de que cada uno
tenga en la partición, se traduce en la formación
de hijuelas de cada interesado.
(4) Fin del juicio, laudo y ordenata de partición:
partidor cita a partes a oír sentencia, ejecutoriada
esta resolución, partidor puede dictar sentencia
final (laudo y ordenata de partición). Pone fin a
diversos juicios internos que pueden. Se debe
notificar. Recursos se presentan dentro 15 días.
386. ¿En qué casos se requiere aprobación judi-
cial adicional?
(1) Cuando en la partición tenga interés un au-
sente que no haya nombrado mandatario y actuó
representado por curador de bienes.
(2) Cuando tengan interés en ella, personas suje-
tas a tutela o curaduría (no es necesario cuando
hay incapaces interesados),
387. ¿Cuáles son las principales operaciones
efectuadas en la partición?
(1) Liquidación.
(2) Distribución de bienes.
(3) Dictación de sentencia del partidor (laudo y
ordenta de partición).
María José Vega Romero (2020)
388. ¿Qué acciones y recursos proceden contra
la partición?
(1) Nulidad, rescisión e inoponibilidad: se anu-
lan y rescinden de la misma manera y reglas que
los contratos. Prescripción: reglas generales.
(2) Rescisión por lesión: perjudicado en más de
la mitad de su cuota.
(3) Se pueden pactar condiciones resolutorias.
(*) No procede CRT.
389. ¿Cuáles son los efectos de la partición?
(1) Efecto declarativo y retroactivo de la parti-
ción:
X. Pago de deudas hereditarias y testamentarias
390. ¿Qué diferencias hay entre las deudas here-
ditarias y las testamentarias?
Deudas hereditarias: aquellas que tenía en vida
el causante. Corresponden sólo a los herederos
(representantes del difunto), así como respecto
de todas las obligaciones transmisibles del cau-
sante.
Deudas testamentarias: aquellas que emanan del
testamento.
391. ¿Qué limitaciones existen a la responsabili-
dad de los herederos?
(1) No pasan las obligaciones intransmisibles del
causante.
(2) Pueden limitar su responsabilidad con el be-
neficio de inventario.
392. ¿Cómo se cobran las deudas hereditarias?
Puede procederse ejecutivamente contra los he-
rederos cuando podía hacerse en contra del cau-
sante, pero previamente: (i) se debe notificar a
aquellos del título respectivo, y (ii) se debe dejar (iii) por convenio de los herederos. Acreedor no
pasar 8 días desde notificación para iniciar ges-
tión ejecutiva.
393. ¿Cómo se dividen las deudas hereditarias?
Se dividen de pleno derecho y a prorrata de los
derechos de cada cual (art. 1354).
394. ¿Qué consecuencias genera la división a
prorrata de las cuotas?
(1) Obligación de los herederos es simplemente
conjunta: con la muerte del causante se extingue
la solidaridad.
(2) Insolvencia de un heredero no grava a los
otros.
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Interrogación n°17
- Adjudicación: comunero pasa a ser propietario
exclusivo. Se considera que el adjudicatario ha
sucedido inmediata y directamente al causante
en los bienes adjudicados y no ha tenido parte
alguna en los bienes adjudicados a otros.
- Efecto retroactivo: adjudicación y partición son
títulos declarativos de dominio (art. 703).
- Adjudicación se opone a la enajenación y la
tradición: adjudicatario adquiere por SXCM,
no por tradición.
(2) Obligación de garantía en la partición: solo
saneamiento de la evicción. Participe molestado
en la posesión del objeto adjudicado podrá soli-
citar a los demás que hagan cesar las molestias y
luego indemnización.
(3) Se produce confusión parcial entre las deudas
y créditos del causante y del heredero: solo res-
pecto de su porción hereditaria.
395. ¿Qué excepciones existen al principio de di-
visión a prorrata?
(1) Heredero con beneficio de inventario: solo es
obligado hasta la concurrencia de lo que valga lo
que hereda.
(2) Obligaciones indivisibles: si se transmiten a
los herederos, se puede exigir el total del crédito
en patrimonio de heredero deudor.
(3) Caso del usufructo.
(4) Caso del fideicomiso.
(5) Varios inmuebles sujetos a hipoteca: acree-
dor hipotecario tiene acción “solidaria” (indivi-
sible), contra cada uno de dichos inmuebles. He-
rederos tienen acción contra los otros por su
cuota.
(6) Cuando se acuerda una división distinta: (i)
por voluntad del testador, (ii) en la partición, o
se ve afectado por esta división, mantiene un de-
recho a opción de pagarse a prorrata de la cuota
de cada heredero o de la forma estipulada.
396. ¿Cuál es la responsabilidad de los legata-
rios por las deudas de la herencia?
Sólo excepcionalmente son responsables los le-
gatarios, respecto de:
(1) Pago de las legítimas y mejoras: cuando tes-
tador destine a los legados alguna parte de la por-
ción de bienes que la ley reserva a los legitima-
rios o a los asignatarios forzosos de la cuarta de
mejoras.
María José Vega Romero (2020)
(2) Deudas de la herencia en subsidio herederos:
cuando al tiempo de abrirse la sucesión no haya
habido en ella bastante para pagar las deudas he-
reditarias.
- Siempre en subsidio herederos: especie de be-
neficio de excusión.
- Su responsabilidad es a prorrata de lo recibido
como legado, y la obligación es simplemente
conjunta entre ellos.
(3) Hecho de que el bien legado este gravado con
prenda o hipoteca, cuando testador quiso expre-
samente gravarlo.
397. ¿Quiénes deben pagar las cargas testamen-
tarias o legados?
Se dan distintas situaciones.
(1) Situaciones contempladas en el art. 1360:
- Testador impone el pago del legado a determi-
nada persona: éste puede ser un heredero o le-
gatario (si es legatario goza de pleno derecho
del beneficio de inventario).
- Testador indica en el mismo la forma en que
ellos deben ser pagados.
- Testador no dice nada en el testamento: se
aplica RG de que las deudas testamentarias se
dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas (art. 1373).
(2) Que los herederos dispongan división lega-
dos en partición o convenio: legatarios son
acreedores, por lo tanto, también tiene derecho a
opción (aceptar acuerdo o perseguir pago a pro-
rrata cuota).
(3) Que cargas testamentarias recaigan en un
usufructo (arts. 1369 y 1370).
(4) Que incidan en un fideicomiso.
398. ¿En qué oportunidad se pagan las cargas
testamentarias?
Acreedores hereditarios se pagan con preferen-
cia de los testamentarios, por cuanto son bajas
generales herencia y legados solo se pagan de
parte que pudo disponer libremente.
XI. Albaceas o ejecutores testamentario
402. ¿Qué son los albaceas o ejecutores testa-
mentarios?
Aquellos a quienes el testador da el encargo de
hacer ejecutar sus disposiciones (art. 1270).
403. ¿Cuál es su naturaleza jurídica?
Es discutido. Para Somarriva son una especie de
mandato típico destinado a ejecutarse después de
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Interrogación n°17
399. ¿Qué sucede si no hay suficiente para el
pago de todos los legados?
En el caso de los legados comunes, no habiendo
en la sucesión lo bastante para el pago de todos
los legados, se rebajarán a prorrata (art. 1376).
Los legados preferenciales se pagan antes que
los demás.
400. ¿Qué es el beneficio de separación?
Derecho auxiliar de los acreedores hereditarios y
testamentarios para solicitar que no se confun-
dan los bienes del difunto con los bienes del he-
redero, con el objeto de que se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero
(art. 1378).
401. ¿Qué características tiene el beneficio de
separación?
(1) Beneficio de separación obtenido por uno de
los acreedores hereditarios o testamentarios fa-
vorece a todos los demás, siempre que sus dere-
chos no hayan prescrito, ni haya renunciado a so-
licitarlo.
(2) Beneficio de separación a diferencia del de
inventario, sí produce separación de patrimo-
nios.
(3) Existe armonía entre los arts. 1382 y 1383:
- En los bienes hereditarios se pagan primero los
acreedores hereditarios y testamentarios.
- En los bienes propios del heredero se pagan
primero sus acreedores personales.
(4) Las enajenaciones de bienes del difunto he-
chas por el heredero dentro de los 6 meses sub-
siguientes a la apertura de la sucesión, y que no
tuvieran por objeto el pago de créditos heredita-
rios o testamentarios, podrán rescindirse a ins-
tancia de cualquiera de los acreedores que gocen
del beneficio de separación (art. 1384). Lo
mismo se extiende a la constitución de hipotecas
y censos. Luego de estos 6 meses serian ataca-
bles por la acción pauliana.
la muerte del mandante. Sin embargo presenta
características especiales: (i) solemne por testa-
mento, (ii) aceptado es irrevocable y, (iii) alba-
cea requiere plena capacidad.
404. ¿Qué características tienen?
(1) Intransmisible.
(2) Indelegable.
María José Vega Romero (2020)
(3) Solo atribuciones indicadas por ley.
(4) Remunerado: baja general de la herencia.
(5) Institución a cierto día determinado: ley fija
plazo 1 año desde albacea comienza a ejercer, en
caso de que testador no lo fijara.
(6) Pueden ser varios los albaceas.
(7) No están obligados aceptar el cargo.
405. ¿Quiénes pueden ser albaceas?
Solo pueden ser testamentarios. Si no se los
nombra, la ejecución de las disposiciones testa-
mentarias corresponde a los herederos.
(1) Regla general: solo personas naturales pue-
den ser albaceas. Excepción: bancos, con o sin
tenencia de bienes.
(2) No pueden ser albaceas los menores de edad.
(3) Son incapaces las personas designadas en los
arts. 497 y 498.
406. ¿Cómo se clasifican los albaceas?
(1) Albaceas generales o propiamente tales.
(2) Albaceas fiduciarios: aquellos designados
para ejecutar encargos secretos y confidenciales
del testador.
(3) Albaceas con tenencia de bienes: aquellos
que tienen atribuciones más amplias. Mismas fa-
cultades y obligaciones que curador de la heren-
cia yacente pero sin obligación de rendir cuenta.
(4) Albaceas sin tenencia de bienes: aquellos
cuyo objeto es velar por la seguridad de los bie-
nes de la sucesión y pagar deudas y legados. Por
RG no están autorizados para enajenar bienes de
la sucesión, salvo sea indispensable para pago de
deudas o legados y herederos no provean de fon-
dos.
- Tienen ciertas atribuciones judiciales: (i) de-
fender la validez del testamento, (ii) cuando
fuera necesario para llevar a cabo disposiciones
testamentarias que le incumben.
- Acreedores y legatarios no pueden demandar al
albacea al pago de las deudas y legados sino
que deben dirigirse en contra herederos.
407. ¿Cuáles son las facultades y obligaciones
de los albaceas?
Los albaceas no tienen más derechos ni obliga-
ciones que las determinadas expresamente por la
ley, no pudiendo ampliarlas ni restringirlas el
testador (art. 1298).
408. ¿A qué prohibiciones están sujetos?
Albaceas no puedes:
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Interrogación n°17
(1) Llevar a cabo disposiciones testamentarias
contrarias a la ley.
(2) Celebrar ciertos actos con la sucesión en los
que tenga interés el pupilo (heredero).
(3) Comprar o ni tomar en arriendo inmuebles,
ni aun con autorización.
409. ¿Cuál es la sanción en caso de que el alba-
cea compre los bienes de la sucesión?
Es discutido.
(a) Nulidad absoluta: el art. 412 prohíbe a los al-
baceas ejecutar ciertos actos o contratos, entre
los que se encuentra la compraventa.
(b) Inoponibilidad (arts. 1800 y 2144, Soma-
rriva): se prohíbe al mandatario comprar bienes
del mandante, salvo si éste lo ha autorizado para
ello.
- Es verdad que el albaceazgo no es un mandato,
pero tiene gran analogía con él.
- La prohibición absoluta del art. 412 es explica-
ble por la incapacidad del pupilo. No se ve in-
conveniente para que el albacea adquiera bie-
nes de la herencia, con el consentimiento de los
herederos.
- El art. 1800 es especial, por referirse única-
mente a la compraventa y no como el art. 412,
que se refiere a una serie de actos.
410. ¿Cuáles son las obligaciones del albacea?
(1) Llevar a cabo encargo del testador de ejecutar
las disposiciones testamentarias.
(2) Velar por la seguridad de los bienes y por la
confección de inventario solemne, avisar la aper-
tura de la sucesión, exigir la formación de hijuela
pagadora de deudas, pago de los legados.
411. ¿Cuál es la responsabilidad de que res-
ponde el albacea?
Responde por culpa leve en el desempeño de su
cargo (RG respecto quien administra bienes aje-
nos). Si son varios albaceas hay responsabilidad
solidaria pasiva legal.
Cuando cese su cargo deberá rendir cuenta de su
administración.
412. ¿Cómo se extingue el albaceazgo?
(1) Extinción del plazo.
(2) Cumplimiento del encargo.
(3) Remoción del albacea por culpa o dolo.
(4) Incapacidad sobreviniente del albacea.
(5) Muerte del albacea.
(6) Renuncia del albacea.
(7) Por la no aceptación del cargo en el plazo fi-
jado por el juez.
María José Vega Romero (2020)
XII. Donaciones
413. ¿De qué clase pueden ser las donaciones?
(a) Donaciones revocables (por causa de
muerte): aquellas que se pueden revocar al arbi-
trio del donante.
XII.1. Donaciones revocables
414. ¿Qué son las donaciones revocables?
Acto jurídico unilateral por el cual una persona
da o promete dar a otra una cosa o un derecho
para después de su muerte, conservando la facul-
tad de revocarlo mientras viva.
415. ¿Cómo se regulan las donaciones revoca-
bles?
Es un verdadero testamento, por ello es tratado
en las asignaciones testamentarias.
Carece de aplicación práctica porque si una per-
sona quiere favorecer gratuitamente a otra,
puede otorgar un testamento a su favor o realizar
una donación irrevocable.
416. ¿Cuáles son los requisitos de las donacio-
nes revocables?
(a) Requisitos externos o solemnidades (art.
1137).
(b) Requisitos internos: capacidad del donante y
donatario.
417. ¿De qué forma puede otorgarse una dona-
ción revocable?
(a) Conforme a solemnidades del testamento:
donación queda confirmada por el fallecimiento
del causante ipso jure siempre que éste no haya
revocado en vida la donación.
(b) Conforme a solemnidades de las donaciones
entre vivos: para que quede firme es necesario
XII.2. Donaciones irrevocables
421. ¿Qué son las donaciones irrevocables?
Acto por el cual una persona transfiere gratuita e
irrevocablemente una parte de sus bienes a otra
persona (donación entre vivos, art. 1386).
422. ¿Cómo se regulan las donaciones irrevoca-
bles?
Se rigen por las siguientes normas:
- Título XIII del Libro II, arts. 1386 a 1436.
- Normas de las asignaciones testamentarias.
- Normas de la SPCM.
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Interrogación n°17
(b) Donaciones irrevocables (por acto entre vi-
vos): aquellas que no pueden ser dejadas sin
efecto por la sola voluntad del donante. Se trata
de contrato regulado por libro III del CC.
que el causante en su testamento confirme expre-
samente la donación que hizo en vida.
418. ¿Cuáles son lo requisitos internos de la do-
nación revocable?
(1) Donante requiere doble capacidad: testar y
donar entre vivos.
(2) Donatario doble capacidad: recibir asigna-
ciones testamentarias y donaciones entre vivos.
419. ¿Cuáles son los efectos de las donaciones
revocables?
Hay que distinguir.
(1) Donación revocable a título singular: consti-
tuye un legado anticipado (art. 1141). Donante
puede entregar en vida la especie al donatario,
pasando a ser un usufructuario de ella.
(2) Donación revocable a título universal: cons-
tituye una herencia. Usufructo especial del dona-
tario.
(*) Asignaciones forzosas priman sobre donaciones
revocables: se establecen mecanismo de protección
de las mismas, por ejemplo, la formación de los acer-
vos imaginarios.
420. ¿Cómo se extinguen las donaciones revoca-
bles?
(1) Revocación expresa o tácita donante.
(2) Muerte donatario antes donante.
(3) Por hecho de sobrevenirle al donatario al-
guna causal de indignidad o incapacidad.
- Disposiciones de los contratos, en lo que no se
oponga.
- L.16.271 en materia tributaria.
423. ¿Por qué se critica la ubicación de su regu-
lación en el CC?
(a) En contra de la ubicación actual: al ser con-
tratos deberían regularse en el Libro IV.
(b) A favor de su ubicación:
- Fuera de la SPCM la única otra forma de ad-
quirir bienes a titulo gratuito es la donación.
María José Vega Romero (2020)
- Muchas normas de la SPCM se aplican a la do-
nación.
- Históricamente ha sido regulado así.
424. ¿Qué características tienen las donaciones
irrevocables?
(1) Contrato gratuito, (2) unilateral, (3) princi-
pal, (4) nominado, (5) generalmente consensual
(en la práctica es solemne), (6) de ejecución ins-
tantánea, (7) entre vivos, (8) de excepción
(nunca se presume), (9) irrevocable (existe una
sola causal de revocación propia de las donacio-
nes, ingratitud del heredero); y, (10) título trans-
laticio de dominio (quienes los discuten lo con-
sideran un MAD).
425. ¿Cuáles son los requisitos de las donacio-
nes?
(1) Consentimiento: se forma por la notificación
de la aceptación del donante (teoría del conoci-
miento).
(*) Excepción a la regla general que estipula que el
consentimiento se forma al momento de la acepta-
ción sin importar si se tuvo o no conocimiento de
ella. En las donaciones no opera el derecho de trans-
misión.
(2) Capacidad:
- Donante: debe ser hábil para donar y tener ca-
pacidad de enajenar. Son inhábiles para donar
quienes no tienen la libre administración de sus
bienes.
- Donatario: debe existir y no ser declarado inca-
paz para recibir donación por ley. Se trata de la
misma capacidad que para suceder para que
causante no burle por este medio asignaciones
forzosas.
(3) Objeto: lo único que no se puede donar son
los hechos, es decir obligaciones de hacer.
(4) Causa: mero espíritu de liberalidad (art.
1467).
(5) Solemnidades: por RG es consensual, en la
práctica es solemne.
(6) Requisito especial: enriquecimiento y empo-
brecimiento reciproco de los patrimonios.
426. ¿Son válidas las donaciones irrevocables
entre cónyuges?
No, cónyuges no pueden pactar donaciones irre-
vocables (arts. 1137, 1138, 1000).
CC no señaló si es que son válidos los contratos
entre cónyuges. La doctrina concluye que los
cónyuges pueden celebrar todo tipo de contratos,
salvo aquellos expresamente prohibidos, entre
los cuales figuran las donaciones irrevocables.
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Interrogación n°17
427. ¿Cuáles son las razones de la prohibición
de donaciones irrevocables entre cónyuges?
(1) Peligro para terceros acreedores, sobre todos
si los cónyuges están casados en sociedad con-
yugal;
(2) Resguardo de los intereses de la mujer.
428. ¿Cómo se clasifican las donaciones irrevo-
cables?
(1) Donaciones enteramente gratuitas:
- Donaciones de bienes muebles de valor inferior
a 2 centavos (únicas realmente consensuales).
- Donaciones que exceden los 2 centavos (re-
quiere insinuación).
- Donaciones de bienes raíces (requiere insinua-
ción, escritura pública e inscripción en el
CBR).
- Donación a título universal (requiere insinua-
ción, escritura pública, inscripción en el CBR e
inventario solemne bienes).
- Donación con cargo a restituir o fideicomisa-
rias (requiere insinuación superior a 2 centavos
y requisitos del fideicomiso).
(2) Donaciones que no son enteramente gratui-
tas:
- Donación con causa onerosa, sujeta a una de-
termina condición al donatario (requiere insi-
nuación, escritura pública e inscripción en el
CBR si es un bien raíz).
- Donación con gravamen o con causa onerosa.
- Donación sujeta a modalidad (requiere escri-
tura pública o privada donde se exprese la mo-
dalidad, e insinuación si es superior a 2 centa-
vos).
- Donaciones remuneratorias: equivalen a remu-
neración por servicio prestado (requieren escri-
tura pública o privada según sea la donación).
- Donaciones por causa de matrimonio: se hacen
en consideración al matrimonio del donatario,
son con causa onerosa.
429. ¿Qué es la insinuación?
Autorización de la donación por el juez compe-
tente, solicitada por donante o donatario. La san-
ción a su omisión es que el exceso superior a 2
centavos en la donación es nulo.
430. ¿Cuál es la responsabilidad del donatario
por las deudas del donante?
Hay que distinguir.
(a) Donaciones a título singular: solo responsa-
bilidad que imponga donante (acreedor debe
aceptar).
María José Vega Romero (2020) Interrogación n°17

(b) Donaciones a título universal: donatario tiene
la misma responsabilidad que los herederos en el
caso de 2 clases de deudas; (i) las contraídas an-
tes de la donación, y (ii) las posteriores que ex-
cedan suma estipulada por donante en donación.
(*) Se trataría de una novación por cambio de deudor.
Requiere aprobación del acreedor, mientras subsiste
responsabilidad del donante).
431. ¿Qué límites hay a la responsabilidad del
donatario?
Ley le otorga beneficio de inventario.
432. ¿Cómo se extinguen las donaciones irrevo-
cables?
(a) Modos normales de extinguir las obligacio-
nes.
(b) Modos especiales de extinguir las donacio-
nes:
(1) Rescisión de donación por acción de inofi-
ciosa donación: exceso donado por causante a
terceros afecta legitimas y mejoras, según 2°
acervo imaginario.
(2) Resolución donaciones: si no se cumple con-
dición o gravamen. Para restituciones donatario
se tiene por poseedor de mala fe (prescribe en 4
años desde mora de cumplir del donatario).
(3) Revocación por ingratitud del donatario: ex-
cepción a la irrevocabilidad.
433. ¿Cuáles son los efectos de la rescisión, re-
solución y revocación respecto de terceros?
Siempre donante podrá exigir a donatario, valor
de las cosas donadas aun cuando este en poder
de terceros y no se puedan recuperar.
Por RG no afecta a terceros, salvo:
(1) Cuando en escritura pública de donación, ins-
crita en el competente Registro, si se trata de in-
muebles, se ha prohibido al donatario enajenar
las cosas donadas o se ha expresado la condición.
(2) Cuando antes de las enajenaciones o gravá-
menes, se ha notificado a los terceros interesados
que el donante u otra persona a su nombre pro-
pone intentar dichas acciones contra el donata-
rio.
(3) Cuando se ha procedido a enajenar o gravar
sobre los bienes donados, después de intentada
la rescisión, resolución o revocación.

Anexos

Indignidad versus desheredamiento

Indignidad Desheredamiento
Proce- Sucesión testada e intestada Sucesión testada
dencia
Cau- Están establecidas por ley de manera taxativa (arts. (1) Haber cometido injuria grave contra la
sales 968 a 972; 114, 1300, 1327, etc.) persona, honor o bienes del testador, su
(1) Homicidio del difunto (art. 968 n°1): (i) persona cónyuge, o de cualquiera de sus ascendien-
tes o descendientes.
homicida, (ii) quien ha intervenido en el crimen o
(iii) quien la dejó perecer pudiendo salvarla. (2) No haberle socorrido en el estado de de-
(2) Atentado grave contra la vida, el honor o los bie- mencia o destitución, pudiendo.
nes (art. 968 n°2): (i) del difunto, (ii) su cónyuge, (iii) (3) Haberse valido de fuerza o dolo para
cualquiera de sus ascendientes o descendientes. impedirle testar.
(3) No socorrer, pudiendo hacerlo, a la persona de (4) Por haberse casado sin el consenti-
cuya sucesión se trata en estado de demencia o desti- miento de un ascendiente, estando obli-
tución (art. 968 n°3). gado a obtenerlo.
(4) Impedir testar u obtener disposición testamentaria (5) Por haber cometido un delito que me-
del difunto por fuerza o dolo (art. 968 n°4). rezca pena aflictiva; o por haberse abando-
(5) Detención u ocultación dolosa del testamento del nado a los vicios o ejercido granjerías infa-
difunto (art. 968 n°5): se presume dolo. mes; a menos que se pruebe que el testador
no cuidó de la educación del desheredado.
(6) No acusar a la justicia el homicidio del difunto
tan pronto hubiere sido posible (art. 969).

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María José Vega Romero (2020) Interrogación n°17

(7) Ascendiente o descendiente que, siendo llamado Los ascendientes y el cónyuge sólo podrán
a sucederle abintestato, no pidió que se le nombrara ser desheredados por tres primeras causas.
un tutor o curador al impúber, demente, sordo o sor-
domudo que no pueda darse a entender claramente, y
permaneció en esta omisión un año entero (art. 970).
(8) Albacea, tutor o curador que nombrados por el
testador se excusaren sin causa legítima.
(9) Prometer al difunto hacer pasar sus bienes o parte
de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
(10) Fraude de falso parto o de suplantación de ma-
ternidad.
(11) El albacea removido judicialmente de su cargo
por dolo (art. 1300).
(12) Partidor designado en testamento que no acepta
el cargo (art. 1327).
(13) Partidor condenado por delito de prevaricación
(art. 1329).

2. Asignaciones forzosas

Testador dispuso de la cuarta mejoras y Testador NO dispuso de la cuarta de

cuarta de libre disposición mejoras ni cuarta de libre disposición

Cuarta de
mejoras
25%
Legítima Legítima rigorosa
rigorosa 100%
50%
Cuarta de libre
disposición
25%

3. Ejemplo de formación de 1º acervo imaginario

Caso: fallece el testador y deja un acervo líquido de $1000 y 5 hijos. Las bajas generales suman $100.
Al hijo 1 se le hizo una donación irrevocable de $50 y al hijo 2 una donación revocable de $50, que se le
entregó en vida del causante.
1º acervo imaginario = acervo ilíquido – bajas generales + donaciones revocables + donaciones
irrevocables.
1º acervo imaginario = 1000 – 100 + 50 +50
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María José Vega Romero (2020) Interrogación n°17

1º acervo imaginario = 1000

Se divide en la forma señalada en el 1184:
Mitad legitimaria: 500
Cuarta de Mejoras: 250
Cuarta de Libre Disposición: 250
La cuarta libre disposición no podría beneficiarse con la donación irrevocable hecha al hijo 1, por no
permitirlo el art. 1199. Debe descontarse la parte en que se están aprovechando de esta donación.
Cuarta de libre disposición: 250 – (1/4 donación irrevocable)
Mitad legitimaria: 500 + 2(1/4 donación irrevocable)
Cuarta de mejoras: 250 – (1/4 donación irrevocable)
Debe descontarse de la cuarta de libre disposición la cuarta parte de 50, es decir, 12,5. Estos 12,5 deben
distribuirse entre la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras en proporción de 2 a 1, ya que la mitad
legitimaria es el doble de la cuarta de mejoras. Es decir, la mitad legitimaria llevará 8,33 y la cuarta de
mejoras 4,17.
Cuarta de libre disposición: 250 – 12,5 = 237,5
Mitad legitimaria: 500 + 8,33 = 508,33
Cuarta de mejoras: 250 + 4,17 = 254,17
Cada hijo llevaría 101,66.
Los hijos 3, 4 y 5 recibirán dicha suma.
Los hijos 1 y 2 sólo recibirán 51,66, lo que sumado a 50, completan su legítima.
(*) Para quienes opinan que aún la acumulación de las donaciones irrevocables beneficia a la cuarta de libre dis-
posición, la mitad legitimaria, ascendente a 500, se distribuye dándoles en efectivo a los hijos 3, 4 y 5 100 a cada
uno, y 50 a los hijos 1 y 2, los cuales sumados a lo recibido como donaciones completan sus legítimas.

2. Ejemplo de formación de un 2º acervo imaginario

a) Donaciones excesivas a terceros
Acervo (líquido o 1º imaginario): 100
Donaciones irrevocables: 60
Total: 160
Suma que legítimamente podía donar: 160 / 4 = 40
Exceso de la donación: 60 – 40 = 20
Como donó 60, existe un exceso de 20 y procede formar el 2º acervo imaginario. El exceso se acumula
imaginariamente al acervo para la computación de las legítimas y mejoras (art. 1186).
2° Acervo imaginario = (acervo líquido o 1° acervo imaginario) + (exceso)
2° Acervo imaginario: 120
Mitad legitimaria: 60
Cuarta de mejoras: 30
Cuarta de libre disposición: 30.
Sólo tenemos 100.
Las legítimas (60) y mejoras (30), como asignaciones forzosas, se pagan íntegramente. Nos restarían sólo
10, los cuales pasan a constituir la cuarta de libre disposición.
1° Efecto: Se disminuye la cuarta de libre disposición de 30 a 10, limitando la facultad de testar, debido
a que en vida ya dispuso de lo que podía asignar libremente por testamento.
Los legados deberán reducirse a la cantidad que en definitiva constituye la cuarta de libre disposición.
Como no alcanzan a pagarse todos por la reducción, se cancelarán primero los que gozan de una causal
de preferencia y luego los comunes, y si todos son de igual categoría, se rebajan a prorrata.

b) Donaciones a terceros de tal modo excesivas que lesionan legítimas y mejoras

Acervo (líquido o imaginario): 120
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María José Vega Romero (2020) Interrogación n°17

Donaciones irrevocables: 220

Total: 340
Suma que legítimamente podía donar: 340 / 4 = 85
Exceso de la donación: 220 – 85 = 135
2° Acervo imaginario = (acervo líquido o 1° acervo imaginario) + (exceso)
2° Acervo imaginario: 120 + 135 = 255.
Mitad legitimaria: 127,5
Cuarta de Mejoras: 63,75
Cuarta de Libre Disposición: 63,75
Sin embargo, sólo existen en efectivo 120.
Para completar las asignaciones forzosas faltan 63,75 de las cuartas de mejoras y 7,50 de la mitad legiti-
maria; en total 71, 25.
2º Efecto: nacimiento de la acción de inoficiosa donación.
3. Calculo Legítimas
a) Cuando donaciones excedan la legítima e invadan la cuarta de mejoras y la de libre disposición (arts.
1189 y 1193.1):
Causante deja dos hijos: Pedro y Juan, con un acervo líquido de 70. El testador había donado revocable-
mente a Pedro 30, con lo que se forma un acervo imaginario de 100.
Acervo líquido: 70
Donación revocable: 30
Acervo imaginario: 70 + 30 = 100
Mitad legitimaria: 50
Cuarta de mejoras: 25
Cuarta de libre disposición: 25
A cada hijo le corresponde por mitad legitimaria 25, pero como Pedro recibió 30, conserva dicha canti-
dad, pagándose íntegramente su legítima con un exceso de 5. Juan recibe en efectivo 25.
Cuarta de mejoras – exceso = 25 – 5 = 20
El exceso se imputa a mejoras, quedando reducida la cuarta de mejoras a 20. Estos 20 se dividen en la
proporción correspondiente, quedando 10 para cada cual, salvo que el testador le haya dado otra distri-
bución.
Pedro: 30 (legitimas) + 10 (mejoras) – 5 (exceso): 35
Juan: 25 (legítimas) + 10 (mejoras): 35

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