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Exp. 680/01
NUREJ.- 201521984
INTERPONE EXCEPCION DE
PRESCRIPCION DE LA OBLIGACION.-
Otrosí.-
RODRIGO MANUEL FERRARA CALIGARIS con C.I. E.Nº 5419999, EVELYN EDNA
MERRYS DE FERRARA con C.I. E.Nº 4595190 SC, ambos mayores de edad, casados
entre si y hábiles por derecho, con domicilio en esta ciudad, en representación legal de la
EMPRESA LOS ANDES SRL. (en su calidad de nuevos socios del 100 % de las cuotas de
capital), sociedad legalmente constituida en el país mediante Escritura Pública Nº 620/2017
de fecha 26 de Octubre del 2017, con matrícula en el Registro de Comercio y Sociedades por
Acciones bajo la matrícula Nº 0044357, actualmente con la transferencia de cuotas de capital
bajo el Registro en FUNDEMPRESA bajo la con Matrícula de Comercio Nº 00156759 con
domicilio en la Avenida Virgen de Cotoca, Cuarto Anillo No.- 1248, UV. 140, Manzano 2,
oficina 2, Zona Este; dentro de la demanda ejecutiva seguida por EL BANCO CENTRAL
DE BOLIVIA en contra de ANIBAL ROMAN MORA GONZALES, ante su autoridad con
respeto expongo y pido:
I. APERSONAMIENTO.-
En atención al Poder Notarial Nº 620/2017 de fecha 26 de Octubre de 2017 otorgado por ante
la Notaría de Fe Pública Nº 26 a cargo del Dr. Ronald J. Jimenez Arrazola, considerando
Poder Notarial Nº 554/2017 de fecha 26 de Octubre de 2017, adjunto a la presente, acredito mi
legitimación y facultades para apersonarme ante vuestra Autoridad, se sirva admitir mi
personería y se me haga conocer ulteriores diligencias en el domicilio señalado ut supra.
II. PRETENSION PROCESAL.-
Señora Juez, en mérito al derecho que me otorga el art. 1497 del C.C., tengo a bien interponer
la excepción de PRESCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN, en razón a los siguientes
argumentos y fundamentos jurídicos:
Señora Juez, la excepción de prescripción es el único mecanismo que, por disposición legal
sustantiva, puede interponerse en cualquier estado de la causa, aún ejecución de sentencia,
conforme lo establece el art. 1497 del Código Civil Boliviano C.C. que es bastante taxativo y
claro al respecto, en cuanto dice:
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sentencia. La falta de coordinación ha hecho que el procedimiento civil no
confirme concordantemente ese principio y establezca que la prescripción
pueda ser opuesta como excepción previa solo antes de la contestación (art.
337 Código de Procedimiento Civil CPC) o como perentoria, si no ha sido
propuesta como previa, solo en la contestación (art. 342). En ejecución de
sentencia, solo se admiten (art. 344 CPC) excepciones perentorias
sobrevinientes y fundadas en documentos preconstituidos. Es indudable la
ausencia de concordancia entre el art. 1497 del C.C. y las disposiciones
citadas de su procedimiento. Además la prescripción, interrumpida por la
demanda, nunca puede resultar excepción sobreviniente.
La solución, hasta tanto se corrija esta notoria anomalía, ha de buscarse en
la interpretación de los arts. 228 de la Constitución Política del Estado CPE
(hoy 410.II) y 4 de la L.O.J. Así como respecto de la constitución las leyes
sustantivas presuponen la reglamentación de sus principios, las leyes
procedimentales implican la reglamentación, o modo de realizar, de los
principios de las leyes sustantivas, por cuya consecuencia, ha de prevalecer
en el ámbito de aplicación de las leyes, el art. 1497 del C.C. sobre los citados
arts. del CPC como prevalecen los preceptos constitucionales sobre las
disposiciones de los códigos sustantivos (Ver S.C. 2543/2010-R de 19 de
noviembre de 2010 fundamento jurídico III.4).
La condición in fine del art.: si está probada, ha de entenderse en el sentido
del art. 336, caso 9) del CPC, cuando sea susceptible de considerarse como
de puro derecho, esto es con prueba preconstituida al solo efecto de aplicar
la ley a la vista de la misma y del cotejo de fechas, para determinar
simplemente si el tiempo señalado por la ley ha transcurrido plenamente”.
(Las negrillas y subrayados del presente apartado no corresponden al texto
original)
Por su parte y como no podía ser de otra manera, la JURISPRUDENCIA sobre el particular
(art. 1497 CC), dictado por el Tribunal Supremo de Justicia, establece que es el derecho del
demandado de oponer la prescripción en cualquier instancia en que se encontrare el proceso.
Así los siguientes Autos Supremos:
c) “El art. 1497 del Código Civil (CC) dispone: 'La prescripción puede oponerse
en cualquier estado de la causa, aunque sea en ejecución de sentencia si está
probada'. De ello resulta que el recurrente debió oponer expresamente la
prescripción dentro del trámite administrativo seguido por la Administración
Tributaria…toda vez que la prescripción, de acuerdo con las normas legales
citadas, no se opera de hecho sino luego de haberse tramitado y sea declarada
por autoridad competente”. (S.C. 1606/2002-R de 20 de diciembre de 2002).
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d) “Con relación a la prescripción de acción planteada con el respaldo legal de los
arts. 1492, 1497 y 1507 del Código Civil, es cierto que ella puede oponérsela en
cualquier estado de la causa, inclusive en casación y aún en ejecución de
sentencia, a condición de que esté debidamente probada, porque se constituye
en una excepción de puro derecho. Así el art. 1497 del Código Civil, respetando
el régimen previsto en los arts. 336-9) y 342 del Procedimiento Civil, claramente
dispone que la prescripción puede oponerse en cualquier estado de la causa,
aunque sea en ejecución de sentencia si está probada. En tanto que el art. 344
de este último cuerpo legal permite la interposición de excepciones perentorias
sobrevinientes y fundadas en documentos preconstituidos. De ello se infiere que
si en autos existe prueba que respalde la excepción perentoria de prescripción
debe resolverse en base a aquella, pues no otra cosa significa la exigencia del
precepto (art. 1497 C.C.)” [A.S. N° 190 de 29 de mayo de 2003].
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derechos”. (S.C. 2543/2010-R de 15 de noviembre de 2010), [Las negrillas y
subrayados del presente apartado no corresponden al texto original]
B. PROCEDENCIA MATERIAL
Sin embargo, no es suficiente el mero lapso fijado por la ley, por eso ésta
señala dos elementos para integrar la prescripción liberatoria: el tiempo en
conjunción con la inactividad del titular de la acción. El fundamento o razón
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de ser de éste instituto, reposan en las exigencias del orden y la paz sociales.
En interés de la certeza de las relaciones jurídicas, importa liquidar lo atrasado
y evitar litigios sobre contratos o hechos cuyos títulos se han perdido o cuya
memoria se ha borrado (Planiol, Ripert, Messineo).Una incertidumbre
permanente y universal, tendría como consecuencia una perturbación general e
incesante (Laurent, cit. de Scaevola). En concepto de Enneccerus-Nipperdey,
la prescripción sirve a la seguridad general del derecho y a la paz jurídica,
porque pone un límite a las pretensiones jurídicas.
2. Del tiempo necesario para prescribir.- Toda vez que la ley otorga un plazo cierto y
definido hacia la prescripción, que varía según el tipo de obligación, tenemos que, de
manera general, la prescripción se consolida a favor del deudor una vez transcurridos
cinco años desde el incumplimiento del mismo, en la realización de la prestación. En
este sentido, el art. 1507 del CC de manera general dispone que:
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1) “En vista de haber transcurrido superabundantemente el plazo que el art.
1507 del c.c. señala para la extinción de la acción, no ha lugar a la
ejecución” (G.J. Nº 522, p. 20).
2) “El plazo cierto e inequívoco del vencimiento de toda la deuda es el
fenecimiento del término pactado para la cancelación total de la
obligación, a partir del cual momento se computa el señalado plazo
extintivo de la prescripción de cinco años que fija el art. 1507 del c.c.,
criterio que además se ajusta cabalmente al precepto del artículo 1493 del
mismo código” (G.J. Nº 1682, p. 106). [Las negrillas y subrayados del
presente apartado no corresponden al texto original].
3. Del inicio del cómputo de la prescripción.- Un aspecto trascendental a los fines de
configuración de la prescripción, radica en determinar el momento a partir del cual
comienza a correr la misma. En principio, esta cuestión se halla estableciendo, de
manera genérica, el art. 1493 del CC, de la siguiente manera:
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“La prescripción se interrumpe por una demanda judicial, un decreto o un
acto de embargo notificados a quien se quiere impedir que prescriba, aunque
el juez sea incompetente” (Las negrillas y subrayados del presente apartado no
corresponden al texto original)
De igual manera, la JURISPRUDENCIA que existe sobre la temática planteada, con
total claridad y uniformidad establece lo siguiente:
Señor Juez, sobre el caso particular por el que se pretende hacer cobro a mi persona de una
obligación vencida, se tiene la configuración de la prescripción de la misma, veamos
cronológicamente por qué:
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de junio de 1997 (ver cláusula Undécima del contrato). Como parte de la línea de crédito
antes descrita, se efectuaron los siguientes prestamos:
Los tres documentos antes descritos, fueron protocolizados ante la Notaria de Fe Publica No.
63 a cargo de la Dra. Graciela Crapuzzi Castelho Branco de este Distrito Judicial de Santa
Cruz de la Sierra.
2. Del inicio del cómputo de la prescripción.- Señora Juez, considerando que el contrato
de la línea de crédito cursante a fs. 77 a 84 y Vlta. de obrados es el que establece las
condiciones de la obligación contraída por mi persona (ANALIZAR fecha de LA
PROCEDENCIA DE LA EXCEPCION) con el Banco ahora ejecutante, resulta
necesario a los fines de establecer los presupuestos de procedencia de la prescripción en
el presente caso -como ser el inicio del cómputo, duración e interrupción de la misma-,
desglosar el contenido del referido contrato para cotejarlo con éstos elementos atinentes
a la prescripción.
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análisis de las cláusulas del contrato de préstamo de
fecha XXXXXXXXX
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computarse desde el día XXXXXXXXX, y toda vez que aquella se configura dentro del
régimen general para prescribir, es decir, el normado en el art. 1507 del CC que
establece el plazo de cinco años al efecto, se tiene que el BANCO, si pretendía
interrumpir en mi contra el término de la prescripción, debía citarme ineludiblemente
hasta el día XXXXXXXXXXXXXX, sin embargo, conforme se puede constatar de
obrados, mi representado (O MI PERSONA RODRIGO FERRARA Y ESPOSA
DETERMINAR) jamás fue citado en el presente proceso en calidad de garante
hipotecario, es decir, que el Banco no hizo valer su derecho de cobro de la obligación
en contra de mi representada, por lo que nunca se realizó acto alguna que interrumpa el
cómputo de la prescripción, por tanto, resulta superabundantemente cumplido el plazo
de cinco años requerido por ley para la procedencia de la prescripción de la obligación
en ejecución contra mi persona.
En efecto, el art. 1.388 del CC, establece que: “(ENUMERACIÓN) Las hipotecas se
extinguen: 1) Por extinción de la obligación principal”. En el mismo sentido, el art. 1391 del
mismo cuerpo legal dispone lo siguiente: “(CANCELACIÓN JUDICIAL) I. A petición de
parte interesada, puede ordenarse judicialmente la cancelación cuando:...3) El crédito está
extinguido”.
Ahora bien, conforme se extrae de las normas arriba descritas, y habida cuenta que la
obligación se encuentra extinguida por prescripción del crédito, se tiene que, corresponde a
vuestra autoridad ordenar la CANCELACIÓN de la hipoteca inscrita en el asiento XXXX en
fecha XXXXXXXXXXXXXXX de gravámenes y restricciones sobre el inmueble de mi
propiedad, registrado bajo matrícula computarizada Nº XXXXXXXXX, y la
CANCELACIÓN de su complementación aclarativa registrada en el asiento B-XXXXX de
fecha XXXXXXXXXX.
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En razón de los fundamentos expuestos, y al amparo de lo establecido en los arts. 24, 115 y
120.I de la CPE, arts. 1492.I, 1493, 1494, 1495, 1497, 1499, 1503.I, 1507, 1388.1) y 1391.I.1)
del CC, en tiempo oportuno PLANTEO PRESCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN inserta
en el documento público Nº 2430/97 de fecha 25 de noviembre de 1997 (fs. 77 á 84 y vlta.)
sobre “Escritura Pública sobre Apertura de Línea de Crédito en Cuenta Corriente o Rotativa
con garantía hipotecaria y de Warrant en almacén general de depósito, suscrita por el Banco
Boliviano Americano S.A. B.B.A. Regional Santa Cruz, en favor de Anibal Ramon Mora
Gonzales por la suma de $us. 500.000.”, solicitando a VUESTRA AUTORIDAD que luego
del trámite procesal pertinente y evaluación de los elementos probatorios que correspondan, a
tiempo de dictar resolución final DECLARE PROCEDENTE Y PROBADA MI
PLANTEAMIENTO, disponiendo, por tanto:
Otrosí 1º.- Pido se tenga en calidad de prueba preconstituida a los fines pertinentes:
2) Auto de Vista No. XXXXX por el cual se anula obrados, por inexistencia de
citación en contra de mi representada.
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3) En general, todos los documentos nombrados en el presente memorial (libros y
resoluciones sobre doctrina y jurisprudencia) y que cursan en el expediente
procesal, que sean pertinentes a la procedencia de mi planteamiento.
Otrosí 2º.- Pido que vuestra autoridad disponga expresamente el trámite procesal para la
sustanciación y resolución de la presente cuestión.
Otrosí 3º.- Se oficie a las oficinas de DD.RR. para que extiendan certificado alodial a los fines
de verificación de la situación jurídica del inmueble de mi propiedad objeto de la ejecución,
registrado bajo matrícula computarizada Nº 701XXXXXXX, protestando de mi parte cubrir
los recaudos pertinentes.
Otrosí 4º.- Solicito se me extienda fotostáticas simples y legalizadas de todos los actuados.
XXXXXXXXXXXXXXXXXX
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En Fs 127 se encuentra la sentencia de la demanda ejecutiva.
En Fs. 191 el 27 de febrero el 2003 el juzgado 3 a cargo del juez Marcelo Barrientos
donde se adjudica al BMSC el inmueble.
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