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UNIVERSIDAD SAN PEDRO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS


ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA: Corrupción De funcionarios

• Cohecho Pasivo Propio 393°


• Cohecho Pasivo Impropio 394°

ASIGNATURA: Derecho Penal IV

CICLO DE ESTUDIO: VI

DOCENTE: Mg. Juan José Tafur Ruíz

INTEGRANTES:
◊ Calzado Cruz Maricruz
◊ Méndez Oyola Diana
◊ Lucero Yupanqui Kevin
◊ Alarcón Rodríguez Rossmel

HUACHO- PERÚ
2021
ii

DEDICATORIA
Dedicamos este trabajo monográfico a
nuestros padres por estar siempre para
nosotros y ayudarnos a cumplir nuestras
metas.
iii

INDICE
INTRODUCCIÓN......................................................................................................................1
MARCO TEÓRICO ..................................................................................................................2
I. CORRUPCIÓN DE FUNCIONARIOS ............................................................................2
II. DELITO DE COHECHO ..................................................................................................4
ANÁLISIS DE LOS ARTÍCULOS 393°, 393 -A Y 394° DEL CÓDIGO PENAL ...................6
Código penal ........................................................................................................................6
Artículo 393°. - Cohecho pasivo propio ...........................................................................6
1 TIPICIDAD OBJETIVA ......................................................................................7
1.1. BIEN JURIDICO ..........................................................................................7
1.2. SUJETO ACTIVO ........................................................................................8
1.3. SUJETO PASIVO ........................................................................................8
1.4. CONDUCTA TÍPICA ..................................................................................9
a. Aceptar: ........................................................................................................9
b. Recibir: .......................................................................................................10
c. Solicitar: .....................................................................................................10
d. Donativo, Promesa O Cualquier Otra Ventaja O Beneficio: .......................10
2 TIPICIDAD SUBJETIVA ..................................................................................11
3 NATURALEZA DEL BENEFICIO ...................................................................12
4 COHECHO PASIVO PROPIO ANTECEDENTE Y SUBSIGUIENTES ..........12
5 REALIZAR, OMITIR Y CONDICIONAR UNA CONDUCTA EN
VIOLACIÓN DE SUS OBLIGACIONES .................................................................13
6 AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN .......................................................................14
7 FORMAS DE EJECUCIÓN ...............................................................................16
8 CONSUMACIÓN Y TENTATIVA ...................................................................17
8.1. El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, para realizar un acto en violación de sus obligaciones ...........................17
8.2. El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, para omitir un acto en violación de sus obligaciones .............................18
8.3. El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
consecuencia de haber faltado a sus obligaciones normales ...................................18
8.4. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier
otra ventaja o beneficio, para realizar un acto en violación de sus obligaciones .....18
8.5. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier
otra ventaja o beneficio, para omitir un acto en violación de sus obligaciones .......19
8.6. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier
otra ventaja o beneficio a consecuencia de haber faltado a sus obligaciones ..........19
8.7. El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la
entrega de donativo o ventaja .................................................................................19
8.8. El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la
promesa de donativo o ventaja................................................................................20
9 PENALIDAD .....................................................................................................20
Articulo 393 -A.- Soborno Internacional Pasivo.............................................................21
1 TIPICIDAD OBJETIVA ....................................................................................21
2 COMPORTAMIENTO DELICTIVO.................................................................22
iv

2.1 El agente internacional acepta, recibe o solicita donativo, promesa o


cualquier otra ventaja, para realizar un acto en violación de sus obligaciones ........22
2.2 El agente internacional acepta, recibe o solicita donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio para omitir un acto en violación de sus
obligaciones ............................................................................................................24
2.3 El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
consecuencia de haber faltado a sus obligaciones normales ...................................24
3 OBJETOS CORRUPTORES: DONATIVO, PROMESA, CUALQUIER OTRA
VENTAJA O BENEFICIO ........................................................................................24
4 FINALIDAD DEL SOBORNO: OBTENER O RETENER UN NEGOCIO U
OTRA VENTAJA INDEBIDA ..................................................................................25
5 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO ........................................................................26
6 SUJETO ACTIVO..............................................................................................26
7 SUJETO PASIVO ..............................................................................................26
8 TIPICIDAD SUBJETIVA ..................................................................................27
9 PENALIDAD .....................................................................................................27
Artículo 394. Cohecho pasivo impropio .........................................................................27
1 TIPICIDAD OBJETIVA ....................................................................................28
1.1. BIEN JURIDICO ........................................................................................28
1.2. SUJETO ACTIVO:.....................................................................................28
1.3. SUJETO PASIVO: .....................................................................................28
1.4. CONDUCTA TIPICA: ...............................................................................28
2 TIPICIDAD SUBJETIVA ..................................................................................29
3 CONSUMACION: .............................................................................................29
4 PENA: ................................................................................................................29
5 MODALIDAD DE ACEPTAR O SOLICITAR .................................................31
6 SOBRE LOS MEDIOS CORRUPTORES .........................................................31
III. ANÁLISIS DE CASUÍSTICA .........................................................................................32
1

INTRODUCCIÓN

Corrupción de funcionarios es un tema del cual se esta viendo muy frecuente dentro de nuestra

sociedad, el tema de corrupción es un fenómeno que se ha convertido en un problema mundial de

diversas implicancias, ya sea en el ámbito económico de los países, también dentro de las reglas

de convivio de las sociedades, para los estilos de conducción política y las practicas funcionales,

afectando en gran parte la moral de la sociedad.

Este problema de corrupción no es un problema reciente, sino, es un problema que viene de

tiempos ya anteriores, tiene antecedentes dentro de la historia claramente era distintos escenarios,

pero si existía el accionar de corrupción. De acuerdo al avance de las sociedades fue avanzando

en conjunto y hoy en día ya es un fenómeno más notorio. Para poder erradicar ello, el estado es

un factor importante. Y bajo ello por eso se han dado normativas, leyes, entre otros los cuales van

a sancionar dicho accionar de la corrupción en si y también la corrupción de funcionarios.

Dentro de nuestro trabajo vamos a ver primero una introduccion obre lo que es corrupción y

también la corrupción de funcionarios, dentro de ellos también se tratara sobre un delito que esta

dentro de la corrupción de funcionarios, que es el delito de cohecho, un delito el cual como lo

mencionamos dentro de la monografía es un delito que el cual va consistir en sobornar a juez o

funcionario público en el ejercicio de sus funciones, o en la aceptación de soborno por parte de

aquellos. Esa es una de las definiciones dadas por autores.

También trataremos sobre el delito de cohecho pasivo propio e impropio, según la tipificación de

nuestro código penal peruano, realizamos un análisis de ellos.

Al finalizar se dará una conclusión y la realización del análisis de una casuística, en la cual se

anexará dicha sentencia.

Sin más que decir empecemos…


2

MARCO TEÓRICO

I. CORRUPCIÓN DE FUNCIONARIOS

El tema de corrupción viene siendo una cuestión la cual se ve de manera global, que provoca una

preocupación muy permanente tanto para la sociedad y el estado.

Se tiene que entender puramente que la corrupción de funcionarios como “un rompimiento, claro

y abierto del orden juridico, en contra del estado y de la propia administración pública”, pero que

también es un “delito de matriz”, con eso queremos decir que la corrupción puede ser un acto de

desviación, de depravación, deslealtad, de deshonra o mejor dicho de pérdida de valores éticos.

Es esa condicion de astucia que tiene el delito, el cual lo hace mucho más difícil de poder

encuadrar dentro de la norma y en resultado de perseguir. Si en el caso de que todo fuera como

perseguir a quien rompe, o trasgrede o quiebra, si embargo, no las fronteras de una conducta

corrupta son a veces leve y borroso.

Los precios que va dar la corrupción ya sean directos o indirectos, son muy altos y en países en

vías de desarrollo pueden contribuir al sub desarrollo. Es entonces que para poder combatir esta

corrupción, el cual contiene una estructura, procedimientos y funciones en especial para cada

individuo que va ser parte de dicho propósito en común de poder combatir ese accionar (la

corrupción), y en su momento también de parte de la su obligación del estado para el

cumplimiento de nuestros derechos sociales que tiene que verse con una realización y ejecución

de politicas anticorrupción, como necesidad social.

La corrupción dentro del Perú, no es un tema nuevo, sino que tiene antecedentes. Dentro de la

historia la corrupción en el Perú y países latinoamericanos va aparece con la invasión y conquista

española, (1532) en donde la clase política dominante y gobernante es corrupta, dejándonos

caudillistas, jefes, cúpulas militares, cúpulas religiosas.

En el transcurso de la historia, se puede ver con claridad cómo, en lugar de irse construyendo un

Estado Republicano con leyes y marcos normativos adecuados, con funcionarios que hacen

cumplir la ley y con ciudadanos que van aprendiendo a sentirse parte de una sociedad incluyente
3

que los considera, a diferencia de esto, se va perfilando y consolidando un Estado sin derecho, en

el que las leyes están dadas para no ser cumplidas, y donde las formas patrimoniales del poder se

van remodelando y recreando en cada periodo de la historia. La corrupción atenta

persistentemente contra el desarrollo nacional y se pierden importantes oportunidades para

lograrlo.

La corrupción por lo que corresponde a nuestro país, se ve que, de acuerdo con el Sistema

Nacional Especializado de Delitos de Corrupción de funcionarios, entre los años 2014 a 2017, el

33.5% de los procesos fue por el delito cohecho. Asimismo, conforme al Reporte de la Corrupción

de la Defensoría del Pueblo, de las 543 personas privadas de libertad por la comisión de delitos

contra la administración pública, 246 lo estaban por el delito de cohecho, siendo este el número

más alto de condenas en el 2017.

La corrupción se halla de manera consistente entre las preocupaciones más graves de los peruanos.

Con todo eso, el Ministerio Público representa una institución fundamental en la lucha contra

la corrupción, de igual forma la Contraloría General de la República, y su acción será positiva

en la medida que cuenta con las herramientas adecuadas para investigar los casos de corrupción

no olvidemos que la carga de la prueba en cualquier denuncia de acción pública la tiene el

Ministerio Público, por lo tanto una adecuada legislación penal y procesal penal, capacitación,

logística necesaria, rodeada de políticas públicas idóneas, deben constituir el escenario necesario

para lograr prevenir, investigar y sancionar los casos de corrupción de funcionarios en nuestro

país.

También se debe de saber que se tiene un convenio interamericano contra la corrupción, aprobada

por la organización de los estaos americanos el 29 de marzo de 1996 y tomo vigencia en el Perú

desde el 4 de julio de 1997.

Asimismo, el 26 de mayo de 1997, el consejo de unión europea aprobó el convenio relativo a la

lucha contra los actos de corrupción en los que estén implicados funcionarios de las Comunidades

Europeas o de los Estados miembros de la Unión Europea. Luego el 27 de enero de 1999, el


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Comité de ministros del Consejo de Europa aprobó el Convenio de derecho penal sobre la

corrupción. En el mismo sentido, los jefes de Estado y de Gobierno de la Unión Africana, el 12

de julio de 2003 aprobaron la Convención de la Unión Africana para prevenir y combatir la

corrupción. El 29 de septiembre de 2003, las Naciones Unidas aprobaron la Convención contra la

delincuencia organizada transnacional. Finalmente, en diciembre de 2003, en la ciudad de Mérida

México se aprobó la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción, instrumento

internacional que entró en vigor el 14 de diciembre de 2005 y que de acuerdo con el artículo 55

de la vigente Constitución Política del Estado forma parte de nuestro derecho interno.

Es entonces que el tema de corrupción ha llegado a tomar un ámbito no local ni nacional, sino un

fenómeno trasnacional, el cual como ya lo señalamos al iniciar afecta a todas las sociedades y

economías. Dicha situación que hace de manera primordial la cooperación internacional para

prevenirla y combatirla.

Dicha prevención y erradicación de la corrupción es un responsabilidad que debe ser tomada en

cuenta por todos los Estados y, en consecuencia, estos deben cooperar entre sí, con el apoyo y la

participación de personas y grupos que no pertenecen al sector público, como la sociedad civil,

las organizaciones no gubernamentales y las organizaciones de base comunitaria, para que los

esfuerzos sean eficaces contra este flagelo mundial. Para ello, se requiere de un enfoque amplio

y multidisciplinario para prevenir y combatir en forma eficaz la corrupción. Un mecanismo -y

quizá el más importante, en este esfuerzo es el Derecho penal, instrumento con el que cuentan los

Estados para reprimir los actos de corrupción y hacer posible que mediante la prevención general

negativa y positiva de la pena, los funcionarios públicos y los particulares se abstengan de realizar

conductas corruptas y más bien se fomente una cultura de rechazo a la corrupción.

II. DELITO DE COHECHO

Según la rae define al delito de cohecho como “delito consistente en sobornar a juez o funcionario

publico en el ejercicio de sus funciones, o en la aceptación de soborno por parte de aquellos.”


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Serrano (2017) nos dice que se entiende que “el cohecho consiste en poner precio a un acto de la

administración pública que debía ser gratuito, ya sea realizando acciones propias de su cargo que

favorezcan a determinado agente, omitiendo realizar acciones de su cargo, o realizando acciones

que no estaban dentro del abanico de facultades le confiere el ordenamiento jurídico”. Tambien

se trata el cohecho en directa relacion con la corrupcion es etonces que se entiende comunmente

como el uso desviado del poder publico para la obtencio de un beneficio privado.

Carrara (1993) señala que el delito de cohecho consiste en “la venta que, de un acto perteneciente

a sus funciones, y que por regla general debiera ser gratuito, le hace un funcionario público a una

persona privada”. Dicha concepción es criticada ya que la misma solo pone el acento en uno de

los intervinientes (el funcionario público). Además, para que pueda existir dicho delito de

cohecho, no será necesario que el funcionario reciba prestación alguna ya que puede haber delito

aun cuando se trate de actos por los cuales no sea necesario pagar derechos.

Casas (1978) nos da a conocer desde la perspectiva de una concepcion mas apaisado de cohecho,

que va consitir en “la conducta, activa o pasiva, realizada por un funcionario público que, en

virtud de una remuneración económica, tiende a incumplir sus deberes para con el Estado, así

como la conducta, activa o pasiva, del particular que, mediante una retribución de carácter

económico, trata de conseguir que un funcionario público quebrante el cumplimiento de los

deberes que al mismo son impuestos por razón del ejercicio del cargo”

Según la autora Torres (2012) nos indica que los delitos de cohecho, también son denominados

“delitos de corrupción de funcionarios”, vienen a representar un conjunto de delitos consistentes

en la compra-venta de la función pública. La característica común de estos es su “bilateralidad”

o la naturaleza de “delitos de participación necesaria”; ya que, siempre, las partes que intervienen

son dos.

Los delitos de cohecho, están regulados en los artículos 393°, 393°-A, 394°, 395°,397°,397°-A Y

398° del código penal.


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Dicho delito de cohecho se caracteriza por la compraventa de la función pública, así como por la

bilateralidad o participación necesaria de actores en la comisión del delito. Para su configuración

es importante la existencia de dos partes o actores: primero, el funcionario/a o servido, r/a

público/a que acepta o solicita el pago por la venta de la función pública y segundo, el particular

que compra el servicio o recibe el ofrecimiento de este primero.

El bien jurídico protegido es la gratuidad y no venalidad de la función pública, así como evitar la

parcialidad o abuso en el ejercicio del cargo. Cabe precisar que este delito tiene una clasificación

dual del tipo penal porque, por un lado, está el cohecho pasivo que sanciona al funcionario/a o

servidor/a público/a que recibe, acepta o solicita recibir de una persona una ventaja o beneficio

de cualquier índole, a cambio de realizar algún acto conforme o contrario a sus funciones públicas

o por haber realizado, anteriormente, uno de estos actos. Por otro lado, existe el cohecho activo

que sanciona a la persona que ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio al funcionario/a

o servidor/a público/a para que, en conformidad o contravención de sus funciones, lo favorezca

en los supuestos que prevé la ley.

ANÁLISIS DE LOS ARTÍCULOS 393°, 393 -A Y 394° DEL CÓDIGO PENAL

Código penal

Artículo 393°. - Cohecho pasivo propio

El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra

ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de sus obligaciones o el

que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa

de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los

incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta

y cinco días-multa. El funcionario o servidor público que solicita, directa o

indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u

omitir un acto en violación de sus obligaciones o a consecuencia de haber faltado a ellas,

será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho años e

inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con
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trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa. El funcionario o servidor

público que condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la entrega

o promesa de donativo o ventaja, será reprimido con pena privativa de libertad no menor

de ocho ni mayor de diez años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo

36 del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa."

Debemos de saber que el delito de cohecho pasivo propio, primero debemos tener conocimiento

cuando se refiere al cohecho pasivo, se está refiriendo cuando el accionar ilícito es realizado por

el funcionario o servidor público, y cuando se hace referencia al cohecho activo es cuando quien

realiza dicha conducta prohibida es el particular, es quien ofrece, entrega o promete una dadiva

en funcionario.

También dentro de su clasificación encontramos la del cohecho propio, el cual se refiere al cual

la conducta realizada o que recién se realizara por el funcionario es contrario al ordenamiento

juridico, y respecto al cohecho impropio, es cuando el funcionario realiza o llega a prometer un

acto propio de su cargo, ósea, a lo que está establecido normativamente.

Para finalizar, se tiene al cohecho antecedente, el cual se va configurar cuando la recepción o

aceptación del beneficio va tener un lugar antes de la realización del hecho ilícito por parte del

funcionario, y el otro que es el cohecho subsiguiente, donde la dedica o el beneficio se va entregar

posteriormente a la ejecución del acto ilícito del funcionario, el cual puede ser propio u impropio.

1 TIPICIDAD OBJETIVA

1.1. BIEN JURIDICO

El bien jurídico genérico es el correcto y normal funcionamiento de la Administración pública.

En cambio, respecto del bien jurídico específico, en la doctrina se han ensayado hasta tres

posiciones:

a. Tutelar los deberes que nacen del cargo, función o atribuciones con la consiguiente

fidelidad hacia la Administración pública a la que están obligados funcionarios y

servidores públicos.
8

b. Tutelar el principio de imparcialidad en el desenvolvimiento de las funciones y servicios

por parte de los sujetos públicos. Sus decisiones deben tomarse sin la intervención de

interferencias.

c. Tutelar los actos de oficio, de la compraventa de prestaciones por particulares u otros

funcionarios o servidores públicos.

Según el autor SALINAS SICCHA considera que las tres posiciones resumen, desde visiones

distintas, el bien jurídico específico que se pretende tutelar con el tipo 393 del Código Penal.

Dentro de nuestra jurisprudencia señalado por la corte suprema de justicia que literalmente dice,

“el bien jurídico protegido en esta clase de delitos, es preservar la regularidad e imparcialidad en

la correcta administración de justicia en los ámbitos jurisdiccionales o administrativos1”.

Entonces establece como bien juridico penal protegido a la imparcialidad en la actividad de la

administración pública. Es decir, es la imparcialidad en el ejercicio de la función publica, puesto

que el funcionario dejara de cumplir con el deber de neutralidad que se le exige para actuar de

acuerdo a los intereses de un tercero.

Tener en cuenta que el bien jurídico como imparcialidad en la actuación administrativa es el

predominante el día de hoy.

1.2. SUJETO ACTIVO

Es el funcionario o servidor público que actúa teniendo competencia en razón de su cargo o

función, con eso nos estamos refiriendo que no se va tratar de cualquier funcionario, sino solo de

que que tenga competencia para realizar la función por la que el tercer ofrece o entrega una dadiva

para su desobediencia o cumplimiento.

1.3. SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo del delito de cohecho pasivo es el Estado, al ser el único titular del bien jurídico

tutelado tanto a nivel genérico como específico.


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Sin embargo, cuando el directamente perjudicado es una entidad estatal solo esta se constituirá en

sujeto pasivo, excluyéndose al Estado. Este es en dicho sentido de la ejecutoria suprema del 1 de

julio de 1998 cuando sostiene que:

"conforme a lo establecido por esta suprema sala en numerosas ejecutorias, tratándose

de delitos contra la Administración pública en perjuicio de los gobiernos locales o

regionales, solo estos deben ser considerados como agraviados y no el Estado a la vez,

toda vez que ello implicaría una duplicidad de pago respecto a la reparación"

Entonces es el estado, ya que va ser él, quien va recibir la principal afectación al no poder cumplir

de manera efectiva sus funciones frente a los administrados.

1.4. CONDUCTA TÍPICA

Con respecto a lo que es la conducta típica, se va tener que centra en tres elementos, los cuales

son: aceptar, recibir y solicitar por parte del funcionario o servidor publico donativo, promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio.

a. Aceptar: va consistir en la aprobación de una oferta futura de la dádiva o beneficio31,

sin que se plasme en la efectiva percepción de la ventaja, postergando la entrega y

consiguiente recepción. Debemos diferenciar la aceptación del elemento recibir, pues en

este último caso sí se tiene que efectivizar la admisión de la dádiva, teniendo el beneficio

un carácter actual.

Dicho elemento de “aceptar” debe revestir idoneidad y estar vinculado a un donativo,

ventaja o beneficio que sea considerado como tal de forma objetiva (capacidad objetiva

para corromper). Por ello, si el funcionario acepta un beneficio irrealizable, no podría

configurarse el delito de cohecho pasivo propio. Asimismo, la aceptación no requiere de

actos formales, por ejemplo, la firma de un contrato, sino que se satisface con la

conformidad de la promesa, que puede ser en forma expresa o tácita, es decir una

conducta que denote indubitablemente la voluntad de aceptar, un ejemplo sería el asentir

con la cabeza o un guiño.


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b. Recibir: Sobre el elemento recibir, como se ha indicado, parte de la situación de hacer

efectivo la admisión de la dádiva o ventaja, que el medio corruptor (dinero, entre otros)

ingrese a la esfera del funcionario corrupto; cabe precisar que, cuando resaltamos el

ingreso a su esfera, la misma puede ser directa o indirectamente, como por ejemplo que

el dinero producto de la corrupción ingrese a una cuenta bancaria, lo reciba un

intermediario, entre otros. También debemos precisar que la recepción del dinero debe

ser comprendida no como producto de la solicitud de un beneficio por parte del

funcionario corrupto, sino como entrega del cohechante activo, es decir del particular,

pues si la recepción se derivada de una primera solicitud del funcionario, no tendría

sentido penalizar dos veces (por cohecho por medio de solicitud y recepción) al

funcionario por un acto relacionado a un mismo contexto delictual. Por ende, recibir se

deriva de la entrega que realiza el particular (cohecho activo) para corromper al

funcionario, quien a recibir comete el delito materia de estudio.

c. Solicitar: En tanto que, el elemento típico solicitar comprende el acto de petición del

funcionario al particular, ello a fin de realizar un acto infringiendo sus funciones. Para la

configuración en este aspecto del delito, no se requiere de la aceptación del particular, se

consuma con el solo pedido del funcionario.

d. Donativo, Promesa O Cualquier Otra Ventaja O Beneficio: Dentro de lo que se

refiere donativo se precisa que es cualquier presente a titulo gratuito, el mismo que

deberá de tener un contenido patrimonial, ósea es algo económicamente invaluable. Con

respecto a promesa, va ser el compromiso a una entrega de un bien o la realización de

un acto por lo que no requiere efectivizarse para que se configure, si la misma se va

realizar configuraría un acto de agotamiento del delito de cohecho pasivo propio.

Y finalmente cualquier otra ventaja o beneficio, va agrupar cualquier provecho para el

funcionario, sin que necesariamente tenga un carácter económico, abarcando títulos

honoríficos, entrega de joyas, vacaciones pagadas, el ofrecimiento de un ascenso, los

actos sexuales, entre otros.


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De ese mismo modo, la ventaja o lo que va dar un beneficio, va tener que marcar la

posibilidad de ser transferidos, puesto que sin ello resultaría inidóneo la aceptación del

funcionario, al quedar viciada su voluntad, pues un bien intransferible no puede ser

disfrutado, no podría hablarse propiamente de una contraprestación. En virtud a ello, para

que la dadiva o ventaja sea idónea, tiene que ser, concreta, objetiva y precisa.

Dentro del artículo 393° del CP, materia de análisis, no indica que la ventaja o beneficio

deba ser para el propio funcionario o particular (cohecho altruista), por lo que el radio del

beneficio se amplía a toda situación; por ejemplo., se configura el delito si la dádiva está

dirigida a una donación para personas de extrema enfermedad o para su misma

institución. Así, si un funcionario acepta una promesa de ventaja a fin de faltar a sus

obligaciones, ventaja que se encuentra dirigida a la mejora del local donde trabaja el

funcionario, consideramos que igualmente se configura el delito de cohecho, aunque el

beneficio no haya sido para el propio funcionario, ni para un particular, sino para la

Administración Pública.

Ello, como se mencionó va en sintonía con el bien jurídico penalmente protegido, lo

primordial es la direccionalidad de la actuación del funcionario motivado por un

beneficio, el mismo que puede ser para tercero, incluyendo en ello al Estado (familiar,

amical, laboral, etc.)

2 TIPICIDAD SUBJETIVA

Dentro de todas las modalidades o hipótesis delictivas que guarda el articulo 393° de corpus iuris

penal, se concluye que son de comisión netamente dolosa, no va caber la posibilidad de ser

cometido por negligencia o por culpa del funcionario p servido público.

El dolo supone que el funcionario o servidor público interviene conociendo perfectamente que

actúa, hace, omite o prescinde de un acto oficial al que está obligado en violación de las

obligaciones del cargo o función, bajo los efectos corruptores del donativo, promesa, ventaja o

beneficio. Conoce su proceder indebido, sin embargo, voluntariamente procede.


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Se considera que solo es posible el dolo directo. No es posible que alguna conducta de cohecho

pasivo propio se materialice por medio de dolo eventual. El agente, desde el primer momento,

sabe que acepta, recibe, solicita o condiciona su actuar a la entrega de donativo, promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto al que está obligado quebrantando

sus deberes u obligaciones funcionales.

3 NATURALEZA DEL BENEFICIO

cuando dentro del código penal se menciona que existe un beneficio. Este no necesariamente tiene

que ser económico, ya que también puede tratarse de un favor sexual o sentimental.

La idea principal es que este beneficio motive la actuación del funcionario público para violar o

no sus obligaciones.

4 COHECHO PASIVO PROPIO ANTECEDENTE Y SUBSIGUIENTES

También se va ver su temporalidad del accionar o acto, eso nos quiere decir que la comisión del

mismo se puede efectuar a fin de omitir un acto en violación de sus obligaciones o que la

aceptación sea consecuencia de haber faltado a ellas.

Primero vemos, al cohecho pasivo propio antecedente, es donde la aceptación de la ventaja o

beneficio se encuentra condiciona, pensada un futuro. En lo segundo esta el cohecho pasivo

propio subsiguiente, aquí la ventaja es una contraprestación por la infracción de sus obligaciones,

para lo cual no se requiere de un acuerdo previo entre funcionario y particular. Al respecto, la

sanción a este tipo de cohecho cuenta con un sustento más practico que sustantivo, debido a que

su orientación está relacionado a superar problemas de índole probatorio, más que afectar la

imparcialidad del acto funcional con posterioridad a su hecho, conforme lo indicado por BENITO

SÁNCHEZ: “(…) acontecen cuando lo único que queda probado es la entrega de la dádiva

posterior a la ejecución del acto, pero no queda probado el acuerdo previo”.


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5 REALIZAR, OMITIR Y CONDICIONAR UNA CONDUCTA EN VIOLACIÓN

DE SUS OBLIGACIONES

Continuando con las exigencias del tipo objetivo, se requiere que la aceptación, tenga como

finalidad un acto del funcionario consistente en realizar u omitir una conducta en violación de sus

obligaciones, por lo que debe existir una relación entre la aceptación, recepción o solicitud y la

infracción de sus obligaciones. Sobre ello, conforme ya se refirió en el apartado sobre el análisis

del sujeto activo, consiste en la infracción por parte del funcionario de sus deberes que pueden

ser generales o específicas, por lo que nos encontramos ante un delito sustentado materialmente

como infracción de deber especial (infracción de los deberes en virtud de competencia

institucional).

Por ende, el centro de imputación se sustenta en el objetivo de la aceptación, recepción o solicitud

de la promesa, dádiva o beneficio, cual es la de quebrantar los deberes institucionales que pesan

sobre el funcionario público, quien de forma libre asumió dicha posición institucional, estos

deberes no deben circunscribirse solamente a los establecidos en reglamentos, circulares, etc.,

sino que al encontrarnos ante delitos de infracción de competencias institucionales (competencia

por fomento), también pueden quebrantar deberes genéricos, como los que se encuentran en la

Constitución Política, por ejemplo, para el caso de los efectivos policiales, jueces, etc. Como nos

encontramos en el delito de cohecho pasivo propio, la conducta comprometida consistirá en una

infracción con carácter administrativo o un acto propiamente delictivo, en caso no haber realizado

la misma nos encontraríamos bajo la figura del cohecho pasivo impropio.

Igualmente, el acto infringido puede enmarcarse en una actividad judicial, administrativa, civil o

política, así en el caso que un funcionario emite su voto a favor del adversario político, debido a

que el mismo le habría prometido beneficios políticos en caso direccionar su voto (un mejor

Despacho, elegirlo como Director de un área, etc.), sería constitutivo del delito de cohecho pasivo

propio, lo mismo en el caso del transfuguismo político por aceptación de un beneficio futuro.

Finalmente, el funcionario que condiciona su actuar a la promesa o entrega de un beneficio o

ventaja será sancionado de forma más drástica, conforme el tercer párrafo del artículo 393° del
14

CP. De acuerdo a el elemento condicionar debe ser entendido como un acto de coacción, mediante

el cual vicia la conducta del particular, quien ante dicha situación entrega o promete un beneficio

a favor del funcionario, a fin de que actúe en contra de sus funciones. Debemos precisar que este

párrafo, introducido mediante Ley N° 28355, permite llenar aquellos vacíos de impunidad que se

originaban en los supuestos que el funcionario amenazaba al particular con imponerle la

infracción si no le prometía un beneficio, por ejemplo sexual, pues dicha conducta no encajaba

en el clásico delito de Cohecho Pasivo, pues la voluntad del particular se encontraba viciada, por

lo que dicho acto trataba de ser reconducida al delito de concusión (art. 392° del CP), no obstante,

dicho supuesto se limitaba a beneficios económicos, y no de otra índole (sexual, político, laboral,

etc.).

6 AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN

únicamente será autor el funcionario o servidor publico en el ámbito de sus funciones, los terceros

podrán ser complices o intigadores, ello en base a la teoría de la unidad del titulo de imputación,

por mas que el particular sea un funcionario o tenga el cominio del hecho en la comisión del delito

de cohecho pasivo propio, puesto que no pesa sobre él el deber especial que emana de la posición

social que ocupa el funcionario a cargo del acto civil, administrativo, judicial o político. La

colaboración del particular está dirigida al quebrantamiento del deber del funcionario, que

determina la comisión del delito de cohecho pasivo propio (una adhesión inequívoca al injusto

típico del funcionario público), que a la larga es la defraudación de expectativas normativas

básicas para el desarrollo social.

Por lo tanto, sólo pueden ser autores del delito en estudio los funcionarios que posean tal status y

que además tenga, por razón de su cargo, que participar en el acto funcional. Por ello, por más

que un tercero posea el “domino del hecho” (por ejemplo. un ministro o alcalde), pero carezca de

los elementos exigidos por el tipo penal, es decir no sea considerado propiamente funcionario que

tenga dentro de su ámbito de competencia el acto administrativo, tendrá que ser sancionado a lo

más como partícipe del delito, lo cual no impide que pueda ser sancionado con la misma pena

(quantum) que el autor, conforme a los art. 24º y art. 25º del CP, ello en base a la unidad del título
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de imputación (comunicabilidad de los elementos del tipo), perspectiva que es unánime

doctrinariamente a nivel nacional e internacional. Cabe resaltar que, para nuestro caso, el

particular que ofrezca un beneficio al funcionario, producto del cual el funcionario acepta, será

sancionado por el delito de cohecho activo en calidad de autor. En tanto cómplice el sujeto que

intermedia entre el funcionario y el particular, así, por ejemplo, cuando el funcionario encomienda

a un tercero a recibir la dádiva ofrecida por el particular, quien efectivamente lo recepciona.

Con lo que respecta a los supuestos del cohecho para beneficio de tercero, este sujeto en tanto no

haya participado de la configuración del injusto y se haya limitado a recibir el beneficio no podría

ser cómplice del delito de cohecho pasivo propio; en su caso podríamos hablar del delito de lavado

de activos cuando tenga conocimiento del origen ilícito.

Por último, Blanco Cordero (2015) admite la posibilidad de la coautoría, cuando son varios

funcionarios los que conjuntamente solicitan o reciben las dádivas, así señala el siguiente ejemplo:

“Puede ocurrir ello, por ejemplo, en el marco de un órgano colegiado, siendo responsables

exclusivamente quienes votan a favor del acto contrario a los deberes del cargo, habiendo recibido

o aceptado promesa o dádiva”. Al respecto, consideramos que, a nivel de los órganos colegiados,

el sentido de la comisión de un hecho ilícito debe partir de la comprensión de la decisión como

significado único que toma el colegiado, donde la responsabilidad sobre, por ejemplo, podría ser

la decisión se comparte entre todos sus integrantes, por lo que sus obligaciones (ámbitos de

competencia) se encuentran conectados. Por lo tanto, si uno de los funcionarios del órgano

colegiado puede apreciar que el marco de la decisión que viene tomando se encuentra

direccionado, producto de la aceptación de una promesa de dádiva de los otros funcionarios con

el particular, y a pesar de ello vota a favor o en blanco, de tal forma que permite el

direccionamiento de la actividad, será responsable del delito de cohecho pasivo propio, debido a

que su conducta se encuentra enmarcada a favorecer la aceptación.

Por ultimo tener en cuenta el contexto marcadamente delictivo precisara lo que es el carácter

ilícito de dicha omisión realizada por el funcionario al no salvaguardar el bienestar de la

administración pública, y es bajo ese contexto se va marcar el ilícito que trastoca el ámbito de los
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deberes que desde un inicio tiene el funcionario, ampliándolos para no afectar el bien juridico que

se encuentra en su esfera de protección.

7 FORMAS DE EJECUCIÓN

En el delito materia de análisis, específicamente en el acto de “aceptar” una promesa de entrega

de bienes futuros y "solicitar" una dádiva nos encontramos ante un delito de mera actividad, por

lo que se consumará con el simple hecho de asentir y requerir, considerando algunos autores la

imposibilidad de la tentativa.

En lo particular, consideramos que sí es factible la tentativa en determinados supuestos del verbo

“aceptar”; verbigracia, cuando el funcionario y el particular se encuentran en tratativas, a

propuesta de este último, y son descubiertos, en dicho momento el funcionario no comete el delito

de cohecho pasivo propio en grado de consumación, pero sí de tentativa, pues no hubo una

aceptación final en sentido estricto, en virtud de que estaba a la espera de una mejor oferta;

apreciándose el sentido lesivo para el bien jurídico penalmente protegido. Para los casos de

intermediarios, en el supuesto “aceptar”, desde el mismo momento que el mensaje de promesa de

dádiva del particular es transmitido al intermediario, y éste acepta, ya se configuraría el ilícito,

sin requerir que dicha aceptación sea recepcionado concretamente por el funcionario, ello debido

a que el intermediario representa los intereses del funcionario en el acuerdo ilícito. La misma

situación sucede para el caso de “recibir”, si el intermediario recibe por parte del particular un

beneficio, y dicho intermediario actúa en representación del funcionario corrupto, ya se configura

el ilícito penal, por más que el funcionario no haya recibido materialmente el beneficio. En lo

supuesto en los que el particular ofrece una entrega de dádiva al funcionario, pero el mismo no

emite una respuesta (tácita o directa), no podríamos hablar de tentativa del delito de cohecho

pasivo propio; no obstante, sí se estaría configurando un cohecho activo consumado. De otro lado,

no se requiere que el funcionario realice la infracción del deber (acción u omisión) que se

comprometió con el particular, ni el cumplimento del pago, si dichos actos se realizan, nos

encontraríamos en la fase de agotamiento del delito de cohecho pasivo propio. En tal sentido, nos

encontramos ante un delito mutilado en dos actos, pues no se requiere de la infracción del deber
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del funcionario, es decir que el funcionario omita o realice la conducta contraria a sus deberes.

Algunos autores a su vez consideran que también nos encontramos en un delito de resultado

cortado, pues no se requiere de la aceptación de la otra parte, pactum sceleris; sin embargo, para

nuestro caso, el elemento aceptación, la aprobación del funcionario -ante el ofrecimiento del

particular- resulta necesaria para la consumación del hecho delictivo, lo que si no se requiere es

la recepción de la aceptación por parte del particular, conforme a lo indicado en el párrafo

precedente.

8 CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

Dentro de el articulado se va recoger distintos comportamientos delictivos, y la consumación se

hará de acuerdo a cada uno de ellos a continuación:

8.1. El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio,

para realizar un acto en violación de sus obligaciones

La primera conducta se perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir por parte del

agente, el donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar

un acto en violación a sus deberes. Para la configuración basta acreditar que el agente aceptó

o admitió donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de efectuar un acto

trasgrediendo sus deberes funcionales, para consumarse el delito. Se trata de un delito de mera

actividad.

La segunda modalidad se perfecciona con el simple hecho de percibir o recibir por parte del

agente, el donativo o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en

violación a sus deberes. Se va configurar independientemente de si el funcionario o servidor

público recibió lo prometido u ofrecido o no, y realiza el acto violatorio de sus deberes al que

se comprometió. Basta acreditar que agente recibió o embolsó el donativo, promesa o

cualquier otra ventaja con el fin de efectuar un acto transgrediendo sus deberes funcionales,

para consumarse el delito. Se trata de un delito de mera actividad.


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8.2. El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio,

para omitir un acto en violación de sus obligaciones

La primera modalidad se perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir por parte del

agente del donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de omitir,

abstenerse, prescindir, desatender, incumplir o descuidar un acto en violación a sus deberes.

Se va configurar independientemente de que luego lo prometido u ofrecido no se haga

realidad. Basta acreditar que el agente aceptó o admitió donativo, promesa o cualquier otra

ventaja con el fin de prescindir, desatender, incumplir, descuidar u omitir un acto

transgrediendo sus deberes funcionales, para consumarse el delito.

La segunda modalidad se perfecciona cuando el agente, siempre funcionario o servidor

público, con la finalidad específica de incumplir, descuidar, abstenerse o prescindir de un acto

quebrantando sus deberes dentro de la Administración pública, percibe, toma, acoge, embolsa

o recibe un donativo o cualquier otra ventaja indebida. Basta acreditar que el agente recibió

o embolsó el donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de no hacer un acto al que

estaba obligado transgrediendo sus deberes funcionales, para consumarse el delito. Ambos

supuestos son delitos de mera actividad.

8.3. El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a

consecuencia de haber faltado a sus obligaciones normales

La conducta se optimiza con el hecho de aceptar o admitir por parte del agente, el donativo,

promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a cambio de haber faltado ya a sus deberes. Va

configurarse independientemente de que luego de que lo prometido u ofrecido no se haga

realidad.

8.4. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier otra

ventaja o beneficio, para realizar un acto en violación de sus obligaciones

La conducta se perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir por parte del agente del

donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en

violación a sus deberes. El delito se configura independientemente de que luego lo solicitado


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o requerido no se haga realidad o pese a que el funcionario o servidor público reciba realmente

lo solicitado o procurado, no realiza el acto violatorio de sus deberes al que se comprometió.

Basta acreditar que el agente solicitó o requirió a un tercero, donativo, promesa o cualquier

otra ventaja con el fin de efectuar un acto transgrediendo sus deberes funcionales, para

consumarse el delito. Se trata de un delito mera actividad.

8.5. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier otra

ventaja o beneficio, para omitir un acto en violación de sus obligaciones

La conducta se perfecciona con el simple hecho de solicitar o requerir por parte del agente, el

donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de descuidar,

abstenerse o prescindir de un acto en violación a sus deberes funcionales. Tan solo con

acreditar que el agente solicitó o requirió a un tercero donativo, promesa o cualquier otra

ventaja con el fin de omitir o abstenerse de efectuar un acto al que está obligado,

transgrediendo con su actuar sus deberes funcionales, para consumarse el delito. Se trata de

un delito de mera actividad.

8.6. El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, pro mesa o cualquier otra

ventaja o beneficio a consecuencia de haber faltado a sus obligaciones

La conducta se perfecciona con el simple hecho de solicitar o requerir por parte del agente,

en forma directa o indirecta, el donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a

cambio de haber faltado ya a sus deberes. Para configurarse el delito no es necesario acreditar

que lo solicitado se haya realmente entregado. Si en un caso concreto, se determina que

efectivamente lo requerido lo recibió el agente, estaremos ante un delito agotado.

8.7. El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la

entrega de donativo o ventaja

El supuesto delictivo se consuma con el simple condicionamiento de su conducta funcional a

la entrega de donativo o cualquier otro tipo de ventaja. Condicionar significa que el agente le

afirma al ter cero que si le entrega un donativo realizará el acto funcional en su beneficio, en

cambio, si no le entrega el donativo, realizará el acto funcional en su perjuicio. Basta que se


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dé el condicionamiento para perfeccionarse el proceder ilícito del agente, independientemente

de que el tercero efectivice o haga caso a lo solicitado. Es también una conducta de mera

actividad.

8.8. El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la

promesa de donativo o ventaja

Este supuesto delictivo se consuma o perfecciona en el mismo momento en que el agente

condiciona su proceder en el desempeño de sus deberes funcionales. Condicionar significa

que el agente le afirma al tercero que si le hace la promesa de entregarle en el futuro inmediato

un donativo realizará el acto funcional en su beneficio, en cambio, si no le hace la promesa

de entregarle luego un donativo, realizará el acto funcional en su perjuicio. El delito se

consuma independientemente de si el tercero hace o no la promesa que el corruptor le solicita.

Se trata también de un comportamiento delictivo de simple actividad.

En suma, al ser todos los supuestos delictivos analizados de mera o simple actividad, es imposible

que alguna conducta se quede en el grado de tentativa. No caben, por lo tanto, las formas

imperfectas de ejecución. En caso el funcionario sea sujeto pasivo del ofrecimiento, el delito se

consuma con la aceptación o recepción del donativo o promesa, pero no cabe tentativa: o lo acepta,

y entonces el delito se consuma, o no, en ese caso solo hay cohecho activo consumado, el del

particular.

9 PENALIDAD

La consecuencia jurídica para este delito es la pena privativa de la libertad de no menor de cinco

ni mayor de ocho años para el primer supuesto del artículo 393° del CP y no menor de seis ni

mayor de ocho años para el segundo supuesto, además de la inhabilitación conforme a los incisos

1 y 2 del artículo 36 del CP, es decir: 1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el

condenado, aunque provenga de elección popular; y, 2. Incapacidad o impedimento para obtener

mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público. Igualmente, se le impondrá una pena de

ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa. Para el supuesto establecido en el tercer

párrafo, la pena privativa se ve considerablemente agravada (no menor de ocho ni mayor de diez
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y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa), debido al acto más reprochable

realizado por el funcionario (condicionar), pues en el mismo, consideramos, la voluntad del

particular se encuentra viciada, al mediar un acto de coacción por parte del funcionario. Cabe

precisar que, a diferencia del delito de cohecho pasivo específico (395° del CP), como también el

caso de peculado y colusión, para el supuesto de cohecho pasivo propio sí puede suspenderse la

ejecución de la pena conforme los requisitos establecidos en el artículo 57° del CP. No obstante,

conforme al artículo 50° del Código de Ejecución Penal, resulta improcedente los beneficios

penitenciarios de semilibertad y liberación condicional. Por último, conforme a los alcances de la

Ley N° 30424 y sus modificatorias, el delito de cohecho pasivo propio no se encuentra dentro de

los supuestos de responsabilidad penal de la persona jurídica, como sí sucede para el delito de

colusión, tráfico de influencias, cohecho activo transnacional, entre otros.

Articulo 393 -A.- Soborno Internacional Pasivo

El funcionario o servidor publico de otro estado o funcionario de organismo

internacional publico que acepta, recibe o solicita, directa o indirectamente, donativo,

promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en el

ejercicio de sus funciones oficiales, en violación de sus obligaciones, o las acepta como

consecuencia de haber faltado a ellas, para obtener o retener un negocio u otra ventaja

indebida, en la realización de actividades económicas internacionales, será reprimido

con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años, inhabilitación,

según corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del articulo 36; y, con trescientos

sesenta y cinco a setecientos treinta días multa.

1 TIPICIDAD OBJETIVA

El delito de soborno internacional pasivo se entiende como la aceptación, recibimiento o solicitud

efectuada por un funcionario o servidor público de otro Estado o funcionario de organismo

internacional público, para sí o para un tercero de una ventaja indebida para realizar u omitir un

acto en el ejercicio de sus funciones oficiales, en violación de sus obligaciones o la aceptación de

tales ventajas como consecuencia de haberlas faltado, debiendo existir una relación de finalidad
22

entre la aceptación de la ventaja o beneficio y el acto que se espera ejecute u omita el sujeto activo

internacional. Una de las características de dicho tipo penal es solo el acuerdo de voluntades. No

se exige el cumplimiento del pago, la promesa ni el acto indebido.

2 COMPORTAMIENTO DELICTIVO

Se ve distintas hipótesis delictivas las cuales veremos a continuación:

2.1 El agente internacional acepta, recibe o solicita donativo, promesa o cualquier otra

ventaja, para realizar un acto en violación de sus obligaciones

El supuesto delictivo puede materializarse hasta por tres modalidades, las que para su

comprensión vamos a explicarlas por separado. Así, tenemos que una primera modalidad se

materializa cuando el agente internacional acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o

beneficio para realizar un acto en violación a los deberes normales.

En este supuesto, el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir, tolerar, querer,

consentir, adoptar algo. En tal sentido, el delito se configura cuando el funcionario o servidor

internacional admite, tolera, consiente, adopta o acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja

o beneficio para realizar un acto en violación a sus deberes. Esta última parte se materializa

cuando el agente realiza un acto transgrediendo sus deberes u obligaciones normales previstas en

leyes, normas administrativas o reglamentos que regulan y establecen de modo claro los actos de

su competencia. La conducta se perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir por parte

del agente internacional del donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad

de realizar un acto en violación a sus deberes. El delito se configura a pesar de que lo prometido

u ofrecido no se haga realidad o, pese a que el sujeto internacional, que recibió realmente lo

prometido u ofrecido, no realiza el acto violatorio de sus deberes al que se comprometió. Basta

acreditar que el agente aceptó o admitió donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de

efectuar un acto transgrediendo sus deberes funcionales, para consumarse el delito.

La segunda modalidad se configura cuando el sujeto internacional recibe donativo o cualquier

otra ventaja o beneficio, para realizar un acto en violación de los deberes normales. Aquí el verbo
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rector es recibir, el que se entiende como percibir, embolsar, tomar o acoger algo. En tal sentido,

el hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente internacional con la finalidad

específica de realizar un acto quebrantando sus deberes funcionales, percibe, toma, acoge,

embolsa o recibe un donativo o cualquier otra ventaja indebida.

La conducta se va perfeccionar con el simple hecho de percibir o recibir por parte del agente, el

donativo o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en violación a

sus deberes. El delito se configura independientemente de si, por ejemplo, el fun cionario o

servidor internacional pese a haber recibido lo prometido u ofrecido no realiza el acto que lesiona

sus deberes. Basta acreditar que el agente recibió o embolsó el donativo, promesa o cualquier otra

ventaja con el fin de efectuar un acto transgrediendo sus deberes funcionales para consumarse el

delito.

El tercer supuesto se configura cuando el agente internacional solicita un donativo u otra ventaja

para realizar un acto en violación a sus deberes funcionales. Solicitar significa pedir, procurar,

gestionar o requerir algo. En tal sentido, el delito se configura cuando el agente internacional de

forma directa (el agente mismo) o indirecta (por intermedio de otra persona) pide, procura,

gestiona, solicita o requiere la entrega de un donativo, promesa o cualquier otra ventaja o

beneficio para realizar un acto en violación a sus deberes. La conducta se perfecciona con el

simple hecho de solicitar, por parte del agente internacional, el donativo, promesa o cualquier otra

ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en violación a sus deberes. El delito se

configura independientemente de que posteriormente, por ejemplo, lo solicitado o requerido no

se haga realidad o, pese a que el funcionario internacional reciba realmente lo solicitado o

procurado y no realice el acto quebrantador de sus deberes prometido. Basta acreditar que el

agente solicitó o requirió a un tercero donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de

efectuar un acto transgrediendo sus deberes funcionales, para consumarse el delito.


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2.2 El agente internacional acepta, recibe o solicita donativo, promesa o cualquier otra

ventaja o beneficio para omitir un acto en violación de sus obligaciones

Este supuesto delictivo, al igual que el anterior, también se materializa hasta por tres conductas o

modalidades. Siempre se materializan con los verbos rectores de aceptar, recibir o solicitar, los

mismos que tienen idéntico sentido al ya explicado. Aquí lo único que varía es que la aceptación,

el recibir o el solicitar donativo, promesa o cualquier otra ventaja lo efectúa el agente internacional

con la finalidad de omitir o abstenerse de realizar un acto en violación a los deberes normales.

2.3 El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a

consecuencia de haber faltado a sus obligaciones normales

El supuesto delictivo se materializa cuando el agente acepta do nativo, promesa o cualquier otra

ventaja o beneficio a consecuencia de haber faltado o quebrantado sus deberes funcionales.

Aquí el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir, tolerar, querer, consentir, adoptar

algo. En tal sentido, el delito se configura cuando el funcionario o servidor público admite, tolera,

consiente, adopta o acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio por el hecho de

antes haber faltado a sus deberes funcionales. Esta úl tima parte se materializa cuando el agente

antes de aceptar el donativo, promesa o cualquier otra ventaja ya ha realizado un acto

transgrediendo sus deberes u obligaciones normales previstas en leyes, normas administrativas o

reglamentos que regulan y establecen de modo claro los actos de competencia, así como los

procedimientos de actuación funcional del agente público internacional. La conducta se

perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir por parte del agente, el donativo, promesa o

cualquier otra ventaja a cambio de haber faltado ya a sus deberes funcionales. El delito se

configura, aunque luego, por ejemplo, lo prometido u ofrecido no se haga realidad.

3 OBJETOS CORRUPTORES: DONATIVO, PROMESA, CUALQUIER OTRA

VENTAJA O BENEFICIO

Dentro de este delito debe de estar presente alguno de los medios o mecanismos corruptores del

donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio. Si en determinado hecho investígado llega

a verificarse que ninguno de los medios citados concurre, sencillamente el delito no aparece.
25

El donativo es aquel bien dado o prometido a cambio de actos u omisiones del funcionario

internacional, no siendo debido legalmente. La calidad del donativo penalmente relevante tiene

que ver con su poder objetivo para motivar la voluntad y los actos del agente hacia una conducta

deseada y de provecho para el que otorga o promete (otro funcionario o particular). Se entiende

que el donativo debe poseer una naturaleza material, corpórea y tener valor económico: bienes

muebles, inmuebles, dinero, obras de arte, libros, etc.

La promesa se traduce en un ofrecimiento hecho al agente internacional de efectuar la entrega de

donativo o ventaja debidamente identificada o precisa en un futuro mediato o inmediato. Se exige

que la promesa tenga las características de seriedad y sea posible material y jurídicamente. El

cumplimiento de la promesa resulta irrelevante para la configuración del cohecho. El delito se

consuma con la verificación de la simple promesa.

La modalidad de la promesa puede ser directa, explícita o indirecta, utilizando familiares o

allegados del sujeto activo. El momento en que se haga realidad la promesa puede ser en un futuro

cercano o mediato, incluso cuando ya ha perdido el agente internacional la calidad de funcionario

o servidor público, siempre claro está que la promesa se halle vinculada con el ejercicio funcional

del agente.

Cualquier otra ventaja o beneficio se va entender como un mecanismo subsidiario y

complementario, que cubre todo lo que no sea susceptible de ser considerado donativo o presente.

Es cualquier privilegio o beneficio que solicita o acepta el agente internacional para quebrantar

sus deberes funcionales: empleos, colocación en áreas específicas, ascensos, premios, viajes,

becas, favores sexuales, etc.

4 FINALIDAD DEL SOBORNO: OBTENER O RETENER UN NEGOCIO U

OTRA VENTAJA INDEBIDA

La variedad de modalidades delictivas que desarrolla el agente internacional están motivadas o

guiadas por la finalidad de obtener un negocio internacional con la contraparte a la que acepta o

de la que recibe o solicita directa o indirectamente el beneficio indebido. O también, las


26

modalidades de soborno internacional tienen por finalidad que se mantenga el negocio

internacional que se viene desarrollando con la persona natural o jurídica a la que acepta o de la

que recibe o solicita la ventaja no debida. O en el peor de los casos, tienen por finalidad, obtener

o retener otra ventaja indebida como puede ser una colocación laboral, un nuevo contrato

internacional, etc. Todo ello claro está en el contexto de la realización de actividades económicas

internacionales.

5 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico genérico es el correcto y normal funcionamiento de la Administración pública.

En cambio, el bien jurídico específico viene a ser los deberes que nacen del cargo, función o

atribuciones públicas con la consiguiente fidelidad hacia la Administración pública, en el

desenvolvimiento de las funciones y servicios. Las decisiones de los agentes públicos deben

tomarse sin interferencias.

6 SUJETO ACTIVO

El delito de cohecho pasivo internacional es un delito especial. Solo puede ser perfeccionado por

una persona que tiene la condición o cualidad de funcionario o servidor público de un Estado

extranjero o tiene la condición de funcionario de un organismo internacional público que se

entiende tiene negocios de carácter económico o pretende tenerlos en el Perú. Los particulares

internacionales están excluidos de ser autores de este delito, pero claro, pueden fácilmente ser

cómplices del indicado delito si se advierte que han colaborado o apoyado en la comisión del

delito realizado por el sujeto obligado. La exigencia es que aquel funcionario o servidor público

internacional tiene que tener competencia para realizar u omitir el acto funcional al que se

compromete.

7 SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo del delito de soborno internacional es el Estado, al ser el único titular del bien

jurídico tutelado tanto a nivel genérico como especifico.


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8 TIPICIDAD SUBJETIVA

De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las modalidades o hipótesis

delictivas que recoge el artículo 393-A del CP son de comisión netamente dolosa. No cabe la

comisión por culpa o negligencia. El dolo supone que el funcionario o servidor público

internacional interviene conociendo perfectamente que actúa, hace, omite o prescinde de un acto

en el ejercicio de sus funciones oficiales al que está obligado, en violación de las obligaciones del

cargo o función, bajo los efectos corruptores del donativo, promesa, ventaja o beneficio.

Conoce su proceder indebido, sin embargo, voluntariamente procede. Solo es posible el dolo

directo. No es posible que alguna conducta de cohecho pasivo propio se materialice por medio de

dolo eventual.

9 PENALIDAD

Si luego del debido proceso penal, es encontrado responsable el agente al cual se le imputa alguno

de los supuestos delictivos previstos en el artículo 393-A del Código Penal, será reprimido con

pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años y con trescientos sesenta y

cinco a setecientos treinta días-multa.

Artículo 394. Cohecho pasivo impropio

El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar un acto propio de su

cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya realizado,

será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de

seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código

Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo,

promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su

cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya realizado,


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será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho

años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal

y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.

1 TIPICIDAD OBJETIVA

1.1. BIEN JURIDICO

Será la gratuidad de la función pública, ya que el servidor público recibe un beneficio

para cumplir con sus obligaciones, por las cuales el tercero no debería pagar para que se

realicen.

1.2. SUJETO ACTIVO:

Conforme a la regulación, es sujeto activo del delito cualquier funcionario o servidor

público que cuente con una competencia genérica en razón de su cargo.

1.3. SUJETO PASIVO:

En lo que respecta al sujeto pasivo del delito, como señala DÍEZ RIPOLLÉS27, es el

portador del bien jurídico afectado por la comisión del hecho delictivo. En ese sentido,

sujeto pasivo es el Estado de forma general, y en concreto las entidades y organismos del

Estado donde se circunscribe el compromiso del acto público parcializado, los

ministerios, el poder judicial, etc.

1.4. CONDUCTA TIPICA:

En lo que respecta a la conducta típica, tenemos que el mismo se centra en tres elementos:

aceptar, recibir y solicitar por parte del funcionario o servidor público donativo, promesa

o cualquier otra ventaja o beneficio.


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2 TIPICIDAD SUBJETIVA

De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las modalidades o hipótesis

delictivas que recoge el artículo 394 del CP son de comisión netamente dolosa, no cabe la

posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor público.

El dolo supone que el funcionario o servidor público interviene conociendo perfectamente que

actúa, hace u omite o prescinde un acto oficial al que está obligado bajo los efectos corruptores

del do nativo, promesa, ventaja o beneficio. Conoce su proceder indebido, sin embargo,

voluntariamente procede.

Consideramos que solo es posible el dolo directo, no es posible que alguna conducta de cohecho

pasivo impropio se materialice por medio de dolo eventual. El agente desde el primer momento

sabe y conoce que acepta, recibe o solicita la entrega de donativo, promesa o cualquier otra ventaja

o beneficio, para realizar un acto al que está obligado a efectuar de acuerdo con sus funciones y

atribuciones del cargo o empleo que desempeña dentro de la Administración pública.

3 CONSUMACION:

El delito se consuma con el simple hecho de aceptar o recibir el donativo, promesa o

ventaja con la finalidad de actuar conforme o en contra de sus obligaciones. Es decir, no

será necesario que efectivamente esta finalidad se produzca.

4 PENA:

La consecuencia jurídica para este delito son los siguientes:

El funcionario que:

Acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido

A) Pena privativa de libertad no menor de no menor de cuatro ni mayor de seis años.

B) Inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal:

1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el condenado, aunque

provenga de elección popular;


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2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisión

de carácter público

C) ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa

Solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja indebida.

A) pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años

B) inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal

1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el condenado, aunque

provenga de elección popular;

2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisión

de carácter público

C) Trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.

Según el autor Valderrama (2021) El delito de cohecho pasivo impropio es un delito

especial, solo puede ser perfeccionado por un funcionario público o servidor con

facultades de decisión, pues si no tiene competencia decisoria y solo intervine para hacer

que otro funcionario lo realice, nos estaremos refiriendo al delito de tráfico de influencias

y no respecto a este tipo.

Se distingue del supuesto anterior puesto que el funcionario público no se encuentra

prohibido de realizar su accionar, la impropiedad del cohecho radica en que el funcionario

acepta, recibe o solicita donativo, ventaja o beneficio sin quebrantar sus obligaciones

funcionales en donde la acción o la omisión se realiza dentro de su marco legal y

reglamentario. En otras palabras, realizó actos propios de su función ajustados a la ley,

como por ejemplo ocurre cuando un funcionario edil solicita beneficio para darle

celeridad a un trámite que por su cargo le corresponde realizar.


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5 MODALIDAD DE ACEPTAR O SOLICITAR

Esta modalidad ocurre cuando el funcionario o servidor acepta recibe o solicita ventaja o

beneficio para realizar un acto propio de su función pública o como consecuencia de

haberlo realizado, en donde la irregularidad se sustenta en el hecho de innecesariamente

haber solicitado un incremento en su haber patrimonial o alguna otra ventaja cuando el

Estado ya lo retribuye con una remuneración por su cargo

6 SOBRE LOS MEDIOS CORRUPTORES

Será conducta típica si el donativo obsequio o regalo tiene que ver con su poder objetivo

para motivar la voluntad sobre el accionar del funcionario público, en otras palabras, si

este donativo posee una naturaleza material, corpórea y tener valor económico y sea capaz

de aumentar el patrimonio del funcionario, caso contrario nos encontraremos frente a

una conducta atípica (Salinas Siccha, 2019, p.603)

En cambio, la promesa puede tratarse por ejemplo de la entrega futura de una oferta

remunerativa, bien mueble o inmueble, como también lo sería la entrega de utilidades

económicas, ascensos laborales, viajes, encuentros sexuales, etc. sin necesidad que

efectivamente se de cumplimiento a alguno de estos ofrecimientos, lo que convierte esta

modalidad en un delito de mera actividad en lugar de un delito de resultado.


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III. ANÁLISIS DE CASUÍSTICA

EXP N° 17-07-LCRM - Sentencia en primera instancia

ANÁLISIS

EXP N° 17-07-LCRM
Sujeto Activo: ROBIN JUAN ROSAS SANCHEZ (Integrante de la Policía Nacional)
Imputación: Cohecho Pasivo Propio
Sujeto Activo: EMILIANO JUSTO GONZALES LOPEZ
Imputación: Cohecho Activo Genérico

Hechos que se le imputan a ROBIN JUAN ROSAS SANCHEZ: el sujeto GONZALES LOPEZ

denuncia un delito de usurpación, que ocurrió en los primeros días del mes de enero del año 2006.

Esta denuncia es recibida por ROSAS SANCHEZ, quien le ofrece favorecerle en su denuncia

antes hecha, por un pago de 1,000.00 soles a su persona.

Ante la oferta, GONZALES LOPEZ acepta la oferta, y a HECTOR ABREGU GUZMAN, quien

le presta la suma de 500.00 soles para que pueda darle un adelanto al policía ROSAS SANCHEZ.

Este hecho se concreta, pero ante la participación del Ministerio Publico en el caso de usurpación,

ROSAS SANCHEZ solo se le limita a dar una parte policial, no llegando a cumplir con el acuerdo,

ante ello GONZALES LOPEZ denuncia a ROSAS SANCHEZ en la que indica haberle dado 500

soles del cual solo 400 soles le fueron devueltos.

HECHOS QUE SE LE IMPUTAN A EMILIANO JUSTO GONZALES LOPEZ: Acepta la oferta

por parte de ROSAS SANCHEZ, teniendo el discernimiento claro, y en ningún momento es

obligado o coaccionado a aceptar y dar la ventaja al policía, por lo que cumple con el tipo

subjetivo del dolo ante la inobservancia de la ley penal.


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BIBLIOGRAFÍA

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temis .

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• Martinez, R. (s.f.). cohecho pasivo propio, anlisis del articulo 393 del codigo penal .
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FUNCIONARIOS, SU TRATAMIENTO EN EL MARCO DEL NUEVO CODIGO
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• Siccha, R. S. (5° edicion - 2019). delitos contra la adminsitracion publica. lima :


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• TORRES, D. (2012). DELITOS DE COHECHO Y MICROCORRUPCION EN LA


POLICIA NACIOANAL DEL PERU. COMENTARIO ACADEMICO, 12-21.

• VALDERRAMA, D. (28 de JUNIO de 2021). LO QUE DEBES SABER SOBRE EL


DELITO DE COHECHO. Obtenido de LP PASION POR EL DERECHO:
https://lpderecho.pe/delito-cohecho-pasivo-activo/
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ANEXOS
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