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Inhabilidades Alcaldes
Inhabilidades Alcaldes
COLOMBIA
INTRODUCCIÓN.......................................................................................................4
2. OBJETIVOS....................................................................................................7
3. JUSTIFICACIÓN.............................................................................................8
4. MARCOS DE REFERENCIA..........................................................................9
5. METODOLOGÍA...........................................................................................24
7. CONCLUSIONES.........................................................................................33
8. RECOMENDACIONES.................................................................................34
9. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS.............................................................35
INHABILIDADES EN CARGOS DE ELECCIÓN POPULAR COMO ALCALDES
EN COLOMBIA
INTRODUCCIÓN
En el ordenamiento jurídico colombiano el concepto de inhabilidad se define “como
todo acto o situación que invalida la elección del Congresista o impide serlo”. (Ley
5ª, 1992). El Diccionario de la Lengua Española define la inhabilidad como: “La
falta de habilidad, talento o instrucción, defecto o impedimento para ejercer u
obtener empleo u oficio”. (Zuzón, 1984, p. 773). Teniendo presente los conceptos
anteriores se puede afirmar que por inhabilidad se entiende la calificación que
hace la ley de determinadas personas para negarles la posibilidad de participar en
el ejercicio de determinadas funciones públicas.
Por otro lado, como regla general se consagra que todas las personas en
condiciones de igualdad pueden participar en la función pública, las inhabilidades
y otros predicados legales afines como las calidades y las incompatibilidades son
de interpretación restrictiva. Con esta orientación, la Corte Constitucional en la
Sentencia C-329 de 27 de julio de 1995, define la inhabilidad como: Aquellas
circunstancias creadas por la Constitución o la ley que impiden o imposibilitan que
una persona sea elegida o designada en un cargo público, y en ciertos casos,
impiden el ejercicio del empleo a quienes ya se encuentren vinculados al servicio,
y tienen como objetivo primordial, lograr la moralización, idoneidad, probidad e
imparcialidad de quienes van a ingresar o ya están desempeñando empleos
públicos.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, a través de este trabajo se busca tener una
idea clara de los que son las inhabilidadesy como afectan los cargos de elección
popular como los alcaldes.
Es oportuno manifestar que las calidades exigidas para acceder a los cargos
públicos de elección popular, son requisitos positivos que deben acreditar para
dichos cargos, en virtud de los mandatos constitucionales y legales; pero que al
lado de éstos, están las inhabilidades, que también constituyen requisitos que se
deben cumplir, no obstante ser de orden negativo, en razón a que están
consagrados como prohibiciones, en las que no se puede incurrir, debido a las
consecuencias previstas; las cuales pueden impedir la aspiración al cargo de
elección popular; y en el evento de haberlo obtenido, perderlo.
Dicha limitación es plausible, en virtud del interés general que pone de relieve el
Estado (Sentencia C-1412, 2000). Compartiendo los mismos principios
Constitucionales, el Consejo de Estado, está de acuerdo con las limitaciones
establecidas en el numeral 1, “el derecho a elegir y ser elegido” y el numeral.
Por otro lado se encontró a Carreño (2018) con su trabajo Comparación jurídica
del régimen de inhabilidades e incompatibilidades: el caso de Francia,
España y Colombia asegura que "El régimen de inhabilidades en Colombia opera
como una normatividad de orden constitucional y legal que implica la incapacidad,
ineptitud o circunstancias que imposibilitan el ejercicio de funciones tiene como
objeto primordial lograr la moralización, idoneidad, probidad e imparcialidad de la
función pública. Para el caso colombiano este régimen ha sido utilizado como un
mecanismo de protección del interés público, no tanto en la represión de la falta
cometida.
Por ultimo Rave & Castaño (2019) con su trabajo Alcances de la participación
en política por parte de los servidores públicos de elección popular en
Colombia. En su proceso investigativo abordan desde una perspectiva
monográfica, el tema de la participación política de los servidores públicos en
Colombia, recogiendo el espíritu de democracia participativa de la Constitución
política colombiana de 1991, como el hito que permite que se legisle sobre ese
derecho democrático; con la intención de presentar el estado de la cuestión y
mostrar la ausencia de legislación al respecto, tratando de indagar también un
poco en las posibles causas de dicha ausencia.
ARTÍCULO 47. Afinidad legítima. (Afinidad legítima es la que existe entre una
persona que está o ha estado casada y los consanguíneos legítimos de su marido
o mujer. La línea o grado de afinidad legítima de una persona con un
consanguíneo de su marido o mujer, se califica por la línea o grado de
consanguinidad legítima de dicho marido o mujer con el dicho consanguíneo. Así
un varón está en primer grado de afinidad legítima, en la línea recta con los hijos
habidos por su mujer en anterior matrimonio; en segundo grado de afinidad
legítima, en la línea transversal, con los hermanos legítimos de su mujer.)
ARTÍCULO 48. Afinidad ilegítima. (Es afinidad ilegítima la que existe entre una de
las personas que no han contraído matrimonio y se han conocido carnalmente, y
los consanguíneos legítimos o ilegítimos de la otra, o entre una de dos personas
que están o han estado casadas y los consanguíneos ilegítimos de la otra.) Nota
Jurisprudencial. Este artículo se declaró Inexequible por la Corte Constitucional
Sentencia C-595 de noviembre 6 de 1996, pues el texto se prestaba para
equívocas interpretaciones de la expresión ilegítimo y desvirtuaba toda la
jurisprudencia sobre la imposibilidad de tratos discriminatorios por razón del origen
familiar, es por ello que la Corte declaró su inconstitucionalidad, entre otras
razones, porque el inciso primero del artículo 42 de la Constitución reconoce
igualdad entre la familia natural y la jurídica, de tal suerte que no existe
consanguinidad ilegítima a causa de la inexistencia del matrimonio. ose ésta como
ilícita. “ ...se advierte que la declaración de inexequibilidad del artículo 48 no
implica la desaparición de la afinidad extramatrimonial, es decir, la originada en la
unión permanente a que se refieren los artículos 126 y 179 de la Constitución,
entre otros. Para todos los efectos legales, la afinidad extramatrimonial sigue
existiendo.”
Por ello, con el fin de evitar que el ingreso al servicio público pueda originarse en
consideraciones distintas a los méritos y calidades personales y profesionales de
los aspirantes, algunos preceptos Constitucionales y legales prohíben a los
servidores públicos designar bien sea de manera general o para el ámbito
territorial de su jurisdicción a personas con las cuales se tienen cierto tipo de
vínculos familiares.
Esto está enmarcado en las soluciones dadas por el Estado a graves y diversos
hechos de corrupción presentados en Colombia durante los últimos tiempos, que
han sido denunciados por la opinión pública de tiempo atrás y exigían una
respuesta estatal; así mismo, hacen parte de las instrucciones recibidas de
organismos internacionales, especialmente de la OCDE, que luego de hacer un
balance de las prácticas locales señaló la necesidad de implementar acciones
para elevar los niveles de transparencia, y de esa manera considerar al país como
un eventual miembro de esa organización. (OECD, 2016).
Basta con enunciar el fortalecimiento del régimen disciplinario (Ley 734, 2002; Ley
1474, 2011; y Decreto Ley 019, 2012); el control fiscal (Ley 1474, 2011, arts. 41 a
60 y 110 a 120), que si bien tiene por objeto restaurar el patrimonio estatal, tiene
claros rasgos sancionatorios que no pueden desconocerse; el fortalecimiento del
esquema de vigilancia, control y sanción de las superintendencias (Ley 1340,
2009; Ley 1437, 2011; Ley 1438, 2011; Ley 1778, 2016, entre otras); a esto se
suma el régimen de inhabilidades e incompatibilidades de la contratación pública,
reformado por el Estatuto Anticorrupción (Ley 1474 de 2011) y posteriormente
modificado por la Ley 1778 de 2016.
Bajo esta lógica sancionatoria, estas leyes introdujeron algunas nuevas hipótesis
de inhabilidades e incompatibilidades como las relacionadas con personas que
incurran en actos de corrupción, para quienes realicen acuerdos restrictivos de la
competencia y por corrupción trasnacional. Si al escenario planteado se suma que
el proyecto de reforma (Agencia de Contratación Colombia Compra Eficiente,
articulado, 2016; en adelante “el proyecto” ), preparado por la Agencia de
Contratación Colombia Compra Eficiente (en adelante CCE), propone reformar
nuevamente el esquema de inhabilidades e incompatibilidades bajo la
denominación de prohibiciones y la inclusión de conflicto de intereses, se hace
necesario encontrar el fundamento de la propuesta y su inserción en el marco
inicial de la Ley 80 de 1993, que fue modificado en el sentido planteado por la Ley
1474 de 2011 y la Ley 1778 de 2016.
Parentesco por Afinidad Es afinidad legítima la que existe entre una persona que
está o ha estado casada y los consanguíneos legítimos de su marido o mujer. La
línea o grado de afinidad legitima de una persona con un consanguíneo de su
marido o mujer se califica por la línea o grado de consanguinidad legitima de dicho
marido o mujer con el dicho consanguíneo.
5. METODOLOGÍA
Los instrumentos utilizados fueron los recursos tecnológicos y libros para realizar
las investigaciones.
La población que se tuvo en cuenta en este caso fueron los autores de las
diferentes teorías que existen sobre el acné y los escritores de los diversos libros
consultados.
6. RESULTADOS
Cabe resaltar que dado el carácter prohibitivo de las inhabilidades, éstas son
taxativas, es decir, están expresamente consagradas en una ley o en la
Constitución Política. La Corte Constitucional ha expresado que "el Legislador
tiene un margen de discrecionalidad amplio para regular las inhabilidades e
incompatibilidades para acceder a la función pública, dentro de las limitaciones
que la propia Carta define. Diferente es la situación del operador jurídico, quien
debe interpretar estricta y restrictivamente las causales de inelegibilidad, en tanto
y cuanto son excepciones legales al derecho de las personas a acceder a los
cargos públicos" .
Si dentro de los tres (3) meses siguientes el servidor público no ha puesto fin a la
situación que dio origen a la inhabilidad o incompatibilidad, procederá su retiro
inmediato, sin perjuicio de las sanciones a que por tal hecho haya lugar.” Frente al
tema, la Corte Constitucional señaló que “El artículo 6 de la Ley 190 de 1995, tras
ordenar al servidor público informar de inmediato sobre la ocurrencia de
inhabilidades o incompatibilidades sobrevenidas con posterioridad al acto de
nombramiento o posesión, prescribe que “si dentro de los tres meses siguientes el
servidor público no ha puesto fin a la situación que dio origen a la inhabilidad,
procederá su retiro inmediato, sin perjuicio de las sanciones a que por tal hecho
haya lugar… Se pregunta la Corte si los principios de servicio a los intereses
generales, igualdad, moralidad, eficacia e imparcialidad (C.P. art. 209), los cuales
garantizan un determinado régimen legal de inhabilidades e incompatibilidades, se
desconocen si la ley, en lugar de optar por autorizar el retiro inmediato de un
funcionario público incurso en una causal de inhabilidad o incompatibilidad
sobrevinientes, otorga a éste un plazo de tres meses para poner fin a la situación
que les ha dado origen.
Por su parte el Consejo de Estado, frente al mismo tema expresó: “A términos del
artículo 126 de la Carta los servidores públicos, entre ellos los de elección popular,
“no podrán nombrar como empleados a personas con las cuales tengan
parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad, primero
civil o con quien estén ligados por matrimonio o unión permanente” , prohibición
reiterada en el artículo 292 ibídem específicamente en relación con los diputados.
Las finalidades de la prohibición general son evitar que los servidores investidos
del poder de nominación lo utilicen para favorecer los intereses de personas con
quienes tienen lazos de parentesco en los grados señalados en la Carta, o vínculo
matrimonial o extramatrimonial permanente, conducta que, de no ser prevenida,
comprometería de manera grave el derecho a la igualdad de oportunidades para
acceder al ejercicio de funciones y cargos públicos, circunstancia que impone
límites a este derecho en aras del interés público, todo lo cual se traduce en una
restricción perentoria de la facultad nominadora de los servidores investidos de
ella.
El alcance del artículo 126 está determinado por la locución “no podrán nombrar”,
que da contenido a la prohibición: impedir que el nominador vincule a la
administración a las personas que estén dentro de los grados de parentesco
señalados, lo cual implica una restricción a la utilización de la potestad
nominadora, sin perjuicio de la facultad de libre remoción, conforme a la ley. En
relación con los parientes del nominador, se origina una inhabilidad para que éstos
accedan al servicio público, una vez éste tome posesión del cargo, formalidad con
la que se asume plenamente la función pública, lo cual significa que los parientes
nombrados con anterioridad no están cobijados por la prohibición, puesto que su
designación proviene de un acto que no solo ha sido expedido por quien, en
principio, no estaba impedido para vincularlos, sino que goza de presunción de
legalidad.
En cuanto a las inhabilidades para cargos de elección popular como los alcaldes,
la consecuencia jurídica ante el incumplimiento de una regla secundaria es la
nulidad (en sentido amplio) de los actos jurídicos. Así las cosas, las sanciones son
la consecuencia contingente (es decir, el ordenamiento jurídico las puede o no
establecer) del incumplimiento de las reglas primarias. Las nulidades El interés por
mejorar los índices de transparencia y atacar uno de los graves problemas
detectados por la OCDE lleva a la implementación de medidas sancionatorias en
el mayor número de escenarios posibles; el nuevo régimen propuesto de
prohibiciones y conflicto de intereses se espera ayude a ese propósito.
8. RECOMENDACIONES
Se recomienda:
Congreso de la República. (1992). Ley 5a. Por la cual se expide el Reglamento del
Congreso; el Senado y la Cámara de Representantes. Colombia.