Prelacion de Créditos

Capítulo XIV
PRELACIÓN DE CRÉDITOS*
Paola Ordóñez Arias**
1. Generalidades
A) Introducción y concepto
Es principio común de nuestro derecho que los bienes del deudor cons-
tituyen la prenda general de sus acreedores y en tal medida estos podrían
perseguir la ejecución sobre los bienes presentes o futuros del deudor.
Cabe preguntar: ¿qué ocurre cuando dos o más acreedores concurren
al mismo tiempo a la satisfacción de sus acreencias?; ¿algunos acreedo-
res deben estar privilegiados?, ¿cuál es el orden que se debe seguir para
el pago?; ¿se justifica el orden previsto en la ley?; ¿las normas antiguas
de nuestro Código Civil deben verse modificadas por la realidad actual?
La doctrina define la prelación de créditos como “la preferencia que
la ley otorga a ciertos créditos en atención al rango, calidad o naturaleza
de ellos, para ser pagados antes y en mejores condiciones que otros
cuando aquellos y estos se hacen valer contra el mismo deudor”1.
Las normas sobre prelación de créditos toman particular relevancia
en el escenario en que los bienes del deudor sean insuficientes para sa-
tisfacer todas las obligaciones adquiridas, pues algunas de dichas obli-
gaciones quedarán insolutas, total o parcialmente2. En atención a lo an-
terior, el Código Civil en el Título xl del Libro Cuarto establece una
*
http://dx.doi.org/10.15425/2017.188
**
Abogada de la Universidad de los Andes. LL.M de la Universidad de Nueva York
(NYU). Profesora de la cátedra de Contratos de la Universidad de los Andes.
1
Arturo Alessandri, Manuel Somarriva y Antonio Vodanovic, Tratado de las obli-
gaciones, vol. II, 2ª ed., Santiago de Chile, Editorial Jurídica de Chile, 2011, pág. 416.
2
Alessandri, Somarriva y Vodanovic, op. cit., pág. 418: “No es necesario que el
deudor esté en quiebra o haya hecho cesión de bienes: para que entre en juego la pre-
lación de créditos basta que dos o más acreedores pretendan ser pagados en bienes del
mismo deudor”.
630 Derecho de las obligaciones
serie de reglas con el fin de dar claridad de en qué medida y en qué orden
deben ser atendidos los créditos que concurren.
Tales reglas deben ser examinadas a la luz de las disposiciones
especiales en materia de insolvencia y la interpretación que la Super-
intendencia de Sociedades ha hecho de ellas. No es posible entender el
régimen de prelación de créditos colombiano sin hacer una lectura de la
ley 1116 de 2006, ley que contiene el régimen de insolvencia empresa-
rial y el Código General del Proceso, ley 1564 de 2012, contentivo del
régimen de insolvencia de la persona natural no comerciante3.
Asimismo, las normas del Código Civil deben interpretarse a la luz
de los pronunciamientos de la Corte Constitucional en la materia, en
particular relacionados con la preferencia de que gozan los créditos
laborales y pensionales, así como la especial protección de que son ob-
jeto los créditos alimentarios en cabeza de menores de dieciocho años
en virtud de expresos mandatos de la Constitución Política de 1991.
Finalmente, con la expedición de la ley 1676 de 2013, “por la cual
se promueve el acceso al crédito y se dictan disposiciones sobre ga-
rantías mobiliarias” y sus respectivos decretos reglamentarios, surge el
interrogante de si se modificó tácitamente la prelación de créditos de
los acreedores garantizados con garantías mobiliarias en la medida en
que algunos de los bienes objeto de la garantía mobiliaria podrían enten-
derse excluidos de la masa general de los acreedores en el marco de un
proceso concursal de reorganización o liquidación judicial.
B) Principios que gobiernan la prelación de créditos
El principio general de la normativa de los contratos, consagrado en

el artículo 1602 del Código Civil, establece que los contratos legalmen-
te celebrados son ley para las partes y solo pueden ser invalidados por
el mutuo consentimiento o las causas legales. En tal medida, todas las
obligaciones adquiridas en virtud de la voluntad contractual, así como
las obligaciones que surjan de las otras fuentes se encuentran llamadas
a ser satisfechas en los términos particulares de cada una de ellas.
3
La ley 1116 de 2006 en su art. 4º dispone que debe darse un trato equitativo a todos
los acreedores que concurran al proceso de insolvencia, sin perjuicio de la aplicación de
las reglas sobre prelación de créditos y preferencias. A su vez el art. 553 de la ley 1564
de 2012 dispone que el acuerdo de pago de la persona natural no comerciante respetará
la prelación y privilegios señalados en la ley y que se dará un mismo trato a todos los
acreedores que pertenezcan a una misma clase o grado.
Prelación de créditos 631
Es por esta razón por la que nuestros derechos civil y procesal civil
se fundan en la noción de que el acreedor cuenta con una serie de he-
rramientas para hacer valer sus derechos ante el deudor incumplido y
cuenta con la totalidad de bienes presentes y futuros de propiedad del
deudor como garantía general para la satisfacción de sus acreencias4.
A pesar de lo anterior, la satisfacción de los créditos se ve afectada en
la realidad ante una insuficiencia patrimonial del deudor.
Partiendo de lo anterior, el principio de la condición de igualdad ge-
neral entre los acreedores se ve sometido a una serie de excepciones
legales en atención a las calidades particulares de los distintos créditos
que concurren al pago. La ley exceptúa varias clases de acreedores de
someterse al principio de igualdad, otorgándoles a algunos preferencia
frente a los demás. La preferencia consiste en una cualidad inherente
al crédito que, sea por su naturaleza o la del acreedor, da derecho a su
titular para ser pagado en mejor condición que los demás acreedores y
en tal sentido le permite un pago anterior en caso de que la prenda gene-
ral del deudor no sea suficiente para el pago de la totalidad del pasivo5.
Por su parte, las leyes concursales en particular han establecido una
serie de reglas de adjudicación con el propósito de respetar las prela-
ciones legales. Por ejemplo, el artículo 58 de la ley 1116 de 2006 esta-
blece que la totalidad de los bienes por adjudicar serán repartidos con
sujeción a la prelación legal de créditos y en tal medida el liquidador
respetará la igualdad entre los acreedores, adjudicando en lo posible a
los acreedores de la misma clase cosas de la misma naturaleza y cali-
dad. De conformidad con dicha norma, el orden que se debe seguir es
4
De conformidad con el art. 2488 del C. C., toda obligación personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecución sobre los bienes del deudor exceptuándose solo los
inembargables reseñados en el art. 1677. A su turno, el art. 2492 del C. C. ordena que
los acreedores del deudor podrán exigir la venta de los bienes del deudor —salvo los
inembargables— con el propósito de satisfacer sus deudas. En adición al listado del art.
1677 del C. C., la ley 70 de 1931 permite la constitución del patrimonio de familia no
embargable, inmueble inembargable aun en caso de quiebra del beneficiario. También,
la ley 258 de 1996 establece la calidad de inembargable al inmueble afectado a vivienda
familiar cuando sobre el bien no conste hipoteca anterior al registro de la afectación a
vivienda familiar o cuando la hipoteca no se hubiere constituido para garantizar présta-
mos para la adquisición, construcción o mejora de la vivienda. Al respecto véase Corte
Const., sent. C-664 de 1998 (M. P. José Gregorio Hernández Galindo). Es claro también
que los bienes que el deudor ostente en calidad de tenedor no forman parte de la prenda
general de los acreedores pues no son parte del conjunto de activos de su propiedad.
5
Alessandri, Somarriva y Vodanovic, op. cit., pág. 419.
el siguiente: dinero, inmuebles, muebles corporales y, finalmente, cosas

incorporales6.
La prelación de créditos se clasifica en dos categorías, a saber: la pre-
lación general y la especial. La primera afecta la totalidad del patri-
monio del deudor y en tal medida otorga al acreedor la facultad de
perseguir cualquier bien de la “prenda general”. Por su parte, la especial
solo afecta determinados bienes dentro del patrimonio del deudor y
por tanto se entiende que tal prelación se agota en el bien mismo que
otorga la preferencia.
Ahora bien, el Código Civil en su artículo 2493 establece que las
causas de preferencia bajo la ley colombiana son el privilegio y la hi-
poteca. A su vez, el artículo 2494 establece que gozan de privilegio los
créditos de la primera, segunda y cuarta clase.
Así entonces, de conformidad con el Código Civil tienen preferen-
cia en Colombia los créditos de la primera, segunda, tercera y cuarta
clase. Corresponde en el presente capítulo estudiar los créditos que se
encuentran cubiertos en cada una las llamadas “clases” de créditos, así
como estudiar el escenario de los acreedores no preferentes o denomi-
nados quirografarios.
2. Clases de créditos en Colombia
A) Créditos de la primera clase
El artículo 2495 del Código Civil señala los créditos de la primera

clase como aquellos que nacen de las causas enumeradas en dicha
norma. Esta disposición se ha visto modificada por varias disposicio-
nes especiales en materia de acreencias laborales y pensionales, y por
normativa relacionada con obligaciones alimentarias.
El texto original del artículo 2495 era el siguiente:
“Artículo 2495.—La primera clase de créditos comprende los que
nacen de las causas que en seguida se enumeran:
”1. Las costas judiciales que se causen en el interés general de los
acreedores.
”2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto.
6
La norma citada está prácticamente replicada en el art. 570 de la ley 1564 de 2012
en el título IV, normas aplicables a los procesos de insolvencia de la persona natural
no comerciante.
”3. Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si

la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según
las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
”4. Los salarios de los dependientes y criados por los últimos tres
meses.
”5. Los artículos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor
y a su familia durante los últimos tres meses.
”El juez, a petición de los acreedores, tendrá la facultad de tasar este
cargo si le pareciere exagerado.
”6. Los créditos del fisco y los de las municipalidades por impues-
tos fiscales o municipales devengados”.
Dicho texto se ha visto modificado por leyes recientes, así como por
los pronunciamientos de la Corte Constitucional en punto a algunos
de los créditos de especial protección constitucional.
a) Créditos que comprende actualmente la primera clase. A conti-
nuación se indica el orden actualmente vigente al interior de los créditos
de la primera clase.
a’) Obligaciones alimentarias a favor de menores. El decreto 2737
de 1989 en su artículo 134 estableció que los créditos por alimentos
en favor de menores pertenecían a la quinta causa de los créditos de la
primera clase señalados en el artículo 2495 del Código Civil.
La Corte Constitucional en sentencia C-092 de 2002 declaró inexe-
quible el texto “la quinta causa” del artículo 134 del decreto 2737 de
1989, Código del Menor, en atención a la especial prevalencia de los
derechos de los niños por expreso mandato de la Constitución Política
en su artículo 447. En tal medida, la Corte estableció que los derechos
de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás y como con-
secuencia, los créditos por alimentos en favor de menores prevalecen
sobre todos los demás de la primera clase8.
7
La Corte Constitucional se basó también en el bloque de constitucionalidad a partir
de lo consagrado en la Declaración de los Derechos del Niño de 1959, la Convención
sobre Derechos del Niño (incorporada al derecho interno por la ley 12 de 1991), la De-
claración de Ginebra sobre Derechos de los Niños, la Declaración Universal de Derechos
Humanos, la Convención Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San José de
Costa Rica (aprobado mediante la ley 16 de 1972), el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos (aprobado mediante la ley 74 de 1968) y el Pacto de Derechos Eco-
nómicos, Sociales y Culturales (aprobado mediante la ley 74 de 1968).
8
La Corte Const. en sent. C-092 de 2002 aclara que la citada protección aplica
tanto a niños como adolescentes; en palabras de la Corte: “[...] se hace necesario hacer
Con posterioridad al pronunciamiento de la Corte Constitucional,

con la expedición del Código de la Infancia y la Adolescencia, ley 1098
de 2006, que derogó el Código del Menor, se reiteró lo ya señalado
por la Corte Constitucional. En el artículo 134 de dicha ley se esta-
bleció que los créditos por alimentos a favor de los niños, las niñas y
los adolescentes gozan de prelación sobre todos los demás, zanjando
el tema en definitiva9.
b’) Créditos laborales y pensionales. Con la expedición de la ley
165 de 1941 se modificó el numeral 4 del artículo 2495 en el siguiente
sentido: “Los salarios, sueldos y todas las prestaciones provenientes del
contrato de trabajo”. Lo anterior fue reiterado a su vez por el artículo
36 de la ley 50 de 1990 que señaló: “Los créditos causados o exigibles
de los trabajadores por concepto de salarios, la cesantía y demás pres-
taciones sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera
clase que establece el artículo 2495 del Código Civil y tienen privilegio
excluyente sobre todos los demás”.
Adicional a dichas reformas, la ley 100 de 1993 en sus artículos 126
y 270 estableció que los créditos causados o exigibles por concepto
de bonos, cuotas partes, cotizaciones e intereses, tanto en el Sistema
General de Pensiones como en el Sistema de Seguridad Social en Sa-
lud, pertenecen a la primera clase del artículo 2495 del Código Civil y
tienen el mismo privilegio de los créditos por concepto de salarios, pres-
taciones sociales o indemnizaciones laborales.
Ahora bien, la Corte Constitucional ha sido prolífica en sus pro-
nunciamientos, especialmente en sede de tutela10. Por ejemplo, con
posterioridad a la expedición de la ley 1116 de 2016, la Corte señaló lo
siguiente:
efectiva la prevalencia otorgada a los derechos de los niños en el artículo 44 superior,

entendiendo por estos tanto a los infantes como a los adolescentes, esto es a todo menor
de dieciocho (18) años [...]”. Afirma dicha providencia, que el concepto de alimentos
que menciona la norma objeto de análisis incluye todo lo indispensable para el sustento,
habitación, vestido, asistencia médica, recreación, formación integral y educación o
instrucción del menor y, también, la obligación de proporcionar a la madre los gastos
de embarazo y parto, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 133 del decreto ley
2737 de 1989, Código del Menor.
9
El art. 565 de la ley 1564 de 2012, Régimen de insolvencia de la persona natural
no comerciante, establece que las obligaciones de carácter alimentario a favor de los
hijos menores tendrán prelación sobre todas las demás.
10
Al respecto véase Corte Const., sents. T-458 de 1997, T-299 de 1997, T-503 de
2002, T-299 de 2005, T-658 de 1998, T-568 de 2011 y SU-891 de 2007, entre otras.
“En cuanto a la prelación de los créditos laborales, la legislación

laboral y civil establece que «los créditos causados o exigibles de tra-
bajadores por concepto de salarios, la cesantía y demás prestaciones
sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase de
créditos que establece el artículo 2495 del Código Civil» y que «cuando
la quiebra imponga el despido de trabajadores, los salarios, prestaciones
sociales e indemnizaciones se tendrán como gastos pagaderos con pre-
ferencia sobre los demás créditos». De este modo, el pago de los crédi-
tos de carácter laboral guarda una prelación absoluta sobre las demás
obligaciones, incluso sobre aquellas otras que el Código Civil califica
como de primer grado”11 (resaltado fuera de texto).
Así, es claro que de conformidad con la jurisprudencia de la Corte
Constitucional, los créditos laborales y pensionales gozan de prelación
absoluta incluso sobre los numerales que anteceden en el artículo 2495
del Código Civil. No obstante lo anterior, consideramos que la Corte
Constitucional le da mayor protección a los créditos por concepto de
alimentos a favor de menores de edad y en tal medida los créditos la-
borales y pensionales deben entenderse como de segundo orden dentro
de las acreencias de la primera clase.
Consideramos que la protección anteriormente señalada, también
es aplicable a los créditos a favor del mandatario en una relación de
mandato comercial. El artículo 1277 del Código de Comercio otorga
al mandatario, sin distinguir entre si se trata de persona natural o jurí-
dica, la misma preferencia de que gozan los salarios, sueldos y demás
prestaciones provenientes de relaciones laborales, de manera que los
precedentes de la Corte Constitucional lo amparan12. De igual manera,
creemos que dicha preferencia sería aplicable a contratos como la co-
misión, la agencia mercantil y la preposición en virtud de la remisión
directa a las normas del mandato de los artículos 1308, 1330 y 1332
del Código de Comercio, respectivamente13.
De conformidad con el artículo 134 de la ley 23 de 1982, la termina-
ción del contrato de edición como consecuencia de un proceso de in-
solvencia (la norma, por su antigüedad, se refiere a quiebra o concurso
11
Corte Const., sent. C-071 de 2012 (M. P. Luís Ernesto Vargas Silva).
12
Al respecto, véase Superintendencia de Sociedades, oficio 220-105525 de 14
octubre 2008 y oficio 220-226554 de 12 diciembre 2014.
13
Existen razones de peso para cuestionar a la agencia mercantil como una especie
de mandato. Sin embargo, en la medida en que existe una remisión legal expresa en la
cual no se exceptúa la aplicación del art. 1277 del C. de Co. al contrato de agencia, se
considera aplicable la preferencia señalada.
de acreedores) del editor, da al autor una preferencia igual a la de los

créditos laborales para el pago de su remuneración o regalías.
c’) Costas judiciales en interés general de los acreedores. El nume-
ral 1 del artículo 2495 establece el privilegio de las costas judiciales.
La doctrina ha entendido que para que gocen de dicha preferencia
deben ser generales, es decir, que aprovechen a todos los acreedores14.
d’) Expensas funerales necesarias. Se trata de una prelación por
razones públicas de salubridad. Como la norma lo indica, cubre espe-
cíficamente aquellas expensas que sean estrictamente necesarias para
el entierro del deudor.
e’) Gastos de enfermedad de que haya fallecido el deudor. El Código
Civil considera este privilegio para gastos clínicos que incluyen hono-
rarios a profesionales de la salud, establecimientos médicos y demás
de este tipo. La norma señala que en caso de que la enfermedad que
conduce a la muerte hubiera durado más de seis meses, el juez podrá
fijar la suma hasta la cual se extiende la preferencia.
f’) Artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su
familia durante los últimos tres meses. La ley protege a los acreedores
que hayan apoyado al deudor en los últimos meses en la cuantía de los
artículos necesarios para su subsistencia y la de su familia.
g’) Créditos del fisco. A pesar de que el texto legal del numeral 6 del
artículo 2495 del Código Civil no se ajusta a la organización política
actual de Colombia, la Superintendencia de Sociedades ha sido enfática
en que dicha prelación aplica tanto a los créditos de la administración
nacional de impuestos como a las de orden departamental o municipal15.
La Superintendencia de Sociedades, con fundamento en jurispru-
dencia de la Corte Constitucional también ha entendido que dentro
de los créditos del fisco deben entenderse protegidos los parafiscales,
en la medida en que a pesar de no tener origen en impuestos, tasas o
contribuciones, la ley los asimila a esta clasificación. Dentro de estos
créditos se encuentran cubiertos los de cajas de compensación familiar,
el Instituto Colombiano del Bienestar Familiar – ICBF y el Servicio
Nacional de Aprendizaje – SENA, así como los créditos provenientes
14
Guillermo Ospina Fernández, Régimen general de las obligaciones, 8ª ed., Bogotá
D. C., Edit. Temis, 2008, pág. 69.
15
Superintendencia de Sociedades, auto 400-004995 de 9 abril 2013 y auto 2014-
02-021512 de 31 julio 2014.
de contribuciones parafiscales cafeteras, agropecuarias o pesqueras16.

Los créditos fiscales y parafiscales deben concurrir a prorrata dentro
del mismo orden de la primera clase17.
Autoridades como la Superintendencia Bancaria —hoy Superinten-
dencia Financiera de Colombia— han señalado que las obligaciones
por concepto de multas impuestas por dicha autoridad son créditos de
la primera clase. La entidad sostiene que en la medida en que las multas
impuestas tienen como destino el erario, estas se encuentran cubiertas
por el numeral 6 del artículo 2495 del Código Civil y deben ser pagadas
con carácter preferencial. Señala la Superintendencia: “[...] es claro
que la multa impuesta por la Superintendencia Bancaria [...] es una
obligación a favor del Estado que tiene su origen en la facultad sancio-
natoria de la administración y cuyo importe corresponde a los ingresos
no tributarios, que hacen parte de los ingresos corrientes incluidos den-
tro del Presupuesto General de Rentas del Presupuesto General de la
Nación, en otras palabras, son créditos fiscales”18. En esta medida, di-
chos créditos serían tenidos como de la primera clase en el mismo orden
de los créditos fiscales y parafiscales ya señalados.
Con fundamento en el pronunciamiento anterior surge la pregunta de
si otros créditos que forman parte del erario, tales como las regalías
que menciona el artículo 360 de la Constitución Política en cabeza del
Estado, como contraprestación por la explotación de los recursos na-
turales no renovables deberían considerarse créditos privilegiados. Al
respecto, consideramos que en la medida en que se trata de ingresos
16
Superintendencia de Sociedades, oficio 155-009141 de 7 marzo 2002 y oficio
220-033322 de 9 abril 2013. Corte Const., sent. C-308 de 1994 (M. P. Antonio Barrera
Carbonell).
En punto a lo anterior, Velásquez Gómez considera que para que se otorgue pre-
ferencia a contribuciones parafiscales de origen laboral, el legislador debe otorgar tal
preferencia mediante norma expresa lo cual a la fecha no ha ocurrido. Al respecto véase
Hernán Darío Velásquez Gómez, Estudio sobre las obligaciones, Bogotá, Edit. Temis,
2010, pág. 622.
17
La Corte Constitucional en sent. C-019 de 2007 (M. P. Jaime Araujo Rentería) de-
claró la exequibilidad del num. 6 del art. 2495 del C. C. En dicha providencia se expresa
que los créditos de las empresas de servicios públicos domiciliarios se califican como
quirografarios y no como de la primera clase en ejercicio de la libertad de configuración
del legislador en materia del pago de créditos, con fundamento en lo contemplado en los
arts. 114 y 150 de la Constitución Política.
18
Superintendencia Bancaria de Colombia, Concepto 2004000018-2 de 22 enero
2004. A su vez dicho concepto cita a Consejo de Estado, Sección Primera, sent. de 15
agosto 2002 (M. P. Marta Álvarez de Castillo, exp. 2001-0257).
en favor del Estado, los entes territoriales deberían ser reconocidos

como acreedores amparados bajo la preferencia del sexto orden de la
primera clase19.
h’) Créditos del damnificado contra el asegurado y créditos del
beneficiario contra el asegurador. El artículo 1132 del Código de Co-
mercio dispone que en caso de insolvencia del asegurado, el crédito del
damnificado o la víctima, goza de la prelación de la primera clase des-
pués de la preferencia de los créditos del fisco. Lo anterior sin perjuicio
de las acciones que el damnificado tenga en contra del asegurador.
Por su parte, el artículo 1154 del Código de Comercio establece que
los créditos del beneficiario contra el asegurador en los seguros de vida
gozan de la preferencia de los créditos de la primera clase y se encuen-
tran ubicados después de los créditos del fisco.
b) Régimen aplicable a los créditos de la primera clase. Frente a
los créditos de la primera clase, el artículo 2496 del Código Civil esta-
blece que dichos acreedores cuentan con una garantía general sobre el
patrimonio del deudor —en contraposición a una especial— y que en
caso que haya insuficiencia para el pago de todas las acreencias de la
primera clase, se preferirán unas a otras en el orden de su numeración
sin importar la fecha en que tales obligaciones hayan surgido y se pa-
garán los créditos comprendidos en cada numeral u orden a prorrata,
con las salvedades señaladas en el apartado anterior en relación con los
créditos alimentarios y las obligaciones laborales y pensionales de con-
formidad con el desarrollo jurisprudencial de la Corte Constitucional.
Finalmente, de acuerdo con el artículo 2507 del Código Civil, las pre-
ferencias de la primera clase afectan los bienes de los herederos, salvo
que se haya aceptado la herencia con beneficio de inventario o los acree-
dores hayan ejercido su beneficio de separación, caso en el que solo se
verán afectados los bienes objeto de sucesión hasta su concurrencia.
B) Créditos de la segunda clase
Gozan del privilegio de la segunda clase los créditos que se relacio-

nan en el artículo 2497 del Código Civil:
19
Somos conscientes de que esta interpretación puede ser cuestionada a la luz del
principio de interpretación restrictiva frente a las preferencias, y en tal medida se puede
argumentar que estas deben estar expresamente consagradas en la ley y no pueden
constituirse vía interpretativa.
“Artículo 2497.— A la segunda clase de créditos pertenecen los de

las personas que en seguida se enumeran:
”1. El posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por este
en la posada, mientras permanezcan en ella, y hasta concurrencia de
lo que se deba por alojamiento, expensas y daños.
”2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos aca-
rreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes,
hasta concurrencia de lo que se debe por acarreo, expensas y daños;
con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
”Se presume que son de la propiedad del deudor, los efectos intro-
ducidos por él en la posada, o acarreados de su cuenta.
”3. El acreedor prendario sobre la prenda”.
En general, se trata de un privilegio referente a bienes sobre los cua-
les el acreedor ejerce tenencia en virtud de una relación contractual20.
a) Créditos que comprende actualmente la segunda clase. Son los
siguientes:
a’) Créditos del posadero. Esta protección encuentra su antecedente
histórico en la Costumbre de París, posteriormente codificado en el
Código Civil francés21. Dicho privilegio consiste en que los bienes
de propiedad del huésped que éste introduzca en la posada podrán ser
empleados por el posadero para efectos de que el pasajero solvente sus
deudas por concepto de alojamiento, expensas y daños22.
b’) Créditos del acarreador o empresario de transportes. Se trata
también de un legado del Código Civil francés23. Dicha preferencia
cubre el pago de las sumas adeudadas por concepto de acarreo, expen-
sas y daños.
Consideramos que la presunción señalada en el artículo 2497 en re-
lación con la propiedad del deudor es una presunción legal y en tal me-
dida podría ser válidamente desvirtuada por el deudor.
20
Es importante aclarar que en principio la norma buscaba cubrir los casos de tenen-
cia. Con la evolución de algunas de las instituciones, como por ejemplo la prenda sin
tenencia del acreedor, esta regla se ha modificado y la preferencia de la segunda clase
aplica no solamente a casos de tenencia.
21
22
Parte de la doctrina considera que el privilegio de posadero debe entenderse apli-
cable a figuras actuales tales como la del contrato de hospedaje regulado a partir del
art. 1192 del C. de Co. Véase Velásquez Gómez, op. cit., pág. 627.
23
c’) Créditos del acreedor prendario. Se entiende como acreedor pren-

dario aquel cuya obligación se encuentra garantizada por medio del
contrato de prenda. Como establece la doctrina, el contrato de prenda
“genera un derecho real accesorio que le otorga al acreedor la facul-
tad de perseguir la cosa, retenerla y pagarse, preferentemente, con el
productoarantizada”24.
En el caso de la prenda sin tenencia del acreedor consagrada en el
artículo 1207 del Código de Comercio, el artículo 1211 del mismo
estatuto es claro al establecer que la prelación se determinará según la
fecha del registro25. Conforme a lo anterior, desde la expedición del
Código de Comercio de 1971 se puede hablar en Colombia de “grados
en la prenda”, los cuales se determinaban de acuerdo con la fecha del
registro de dicho derecho real. La pregunta que surge a partir de la
entrada en vigencia de la ley 1676 de 2013 es si se derogó el contrato de
prenda en Colombia, o simplemente se debe entender que la prenda,
para producir los efectos propios de una garantía mobiliaria, debe cons-
tituirse con el lleno de los requisitos establecidos en esta ley y en sus
decretos reglamentarios —decrs. 400 de 24 de febrero de 2014, 1219
de 2 de julio de 2014, 1074 de 26 de mayo de 2015 y 1835 de 16 de
septiembre de 2015—. Para el efecto, nos remitimos al apartado c (Co-
mentario en relación con la ley 1676 de 2013 de garantías mobiliarias)
de la presente sección.
d’) Créditos derivados de negocios fiduciarios de garantía. A pesar
de que no tiene consagración en el Código Civil, el contrato de fiducia
mercantil de garantía —regulado principalmente en los arts. 1226 y ss.
del Código de Comercio, así como por la Circular Básica Jurídica de la
Superintendencia Financiera de Colombia— supuso una modificación
tácita al artículo 2497 del Código Civil26.
24
José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y comer-
ciales, t. ii, 8ª ed., Bogotá, Librería Ediciones del Profesional, 2007, pág. 21.
25
Dicho registro se efectuaba en la cámara de comercio correspondiente al lugar en
donde debía permanecer el bien prendado de conformidad por lo previsto en el art. 1210
del C. de Co. Con la entrada en vigencia de la ley 1676 de 2013 el registro de todas las
garantías mobiliarias se lleva a cabo ante la Confederación Colombiana de Cámaras de
Comercio – Confecámaras.
26
A pesar de que el Código de Comercio en el título XI del Libro Cuarto relativo a la
fiducia no se refiere específicamente al contrato de fiducia en garantía, la jurisprudencia
y la doctrina y la Superintendencia Financiera han entendido el contrato de fiducia como
el género dentro del cual una de las especies es el contrato de fiducia en garantía.
Al permitirse la constitución de garantías mediante fiducias mercan-

tiles y encargos fiduciarios, las obligaciones de garantía afectas a tales
contratos se configuraron como acreencias protegidas por el privilegio
de la segunda clase. En este sentido, la ley 1116 de 2006 aclaró ex-
presamente que de las obligaciones garantizadas mediante negocios
fiduciarios se asimilan a créditos de la segunda y tercera clase, según
la naturaleza de los bienes objeto del contrato de fiducia27.
Así, si el negocio fiduciario de garantía tiene como activo subyacente
un bien mueble, dicho contrato se entendería incluido en el listado de
créditos de la segunda clase del artículo 2497, y a su vez los negocios
fiduciarios de garantía sobre bienes inmuebles o los demás bienes
sujetos de ser hipotecados en virtud de expresa disposición legal, se
entienden incluidos en el artículo 2499 que relaciona los créditos de
la tercera clase28.
Al respecto, la Superintendencia de Sociedades se ha pronunciado en
el siguiente sentido: “Ello conduce a que el acreedor beneficiario de la
garantía fiduciaria, con cargo a los bienes objeto del negocio fiducia-
rio, goce de prelación respecto de los acreedores titulares de créditos
posteriores a la constitución del negocio fiduciario, y resulta necesario
asimilar su posición a la de los titulares de créditos de segunda y tercera
clase, pues su prelación está subordinada a la atención de los créditos
de primera clase”29.
27
Ley 1116 de 2006, artículo 43. “Conservación y exigibilidad de gravámenes y de
garantías reales y fiduciarias. En relación con las garantías reales y los contratos de
fiducia mercantil y encargos fiduciarios que incluyan entre sus finalidades las de garantía
y que estén vinculadas con acuerdos de reorganización, aplicarán las siguientes reglas:
”1. Los créditos amparados por fiducias mercantiles y encargos fiduciarios se asimi-
lan a los créditos de la segunda y tercera clase previstos en los artículos 2497 y 2499 del
Código Civil, de acuerdo con la naturaleza de los bienes fideicomitidos o que formen
parte del patrimonio autónomo, salvo cláusula expresamente aceptada por el respectivo
acreedor que disponga otra cosa [...]”. El inc. 3 del num. 7 del art. 50 se pronuncia en
este mismo sentido en el proceso de liquidación judicial.
28
De acuerdo con el art. 123 de la ley 1116 de 2006, reglamentado por el decr. 2785
de 31 de julio de 2008, a su vez subrogado por el art. 41 de la ley 1429 de 2010, los
contratos de fiducia mercantil con fines de garantía debían inscribirse en la cámara de
comercio con jurisdicción en el domicilio del fiduciante para fines de oponibilidad ante
terceros. A partir de la entrada en vigencia de la ley 1676 de 2013, la inscripción de estos
contratos debe hacerse ante el registro de garantías mobiliarias para que goce de los
beneficios de oponibilidad y preferencia que establece dicha ley.
29
Superintendencia de Sociedades, auto 440-12389 de 22 septiembre 1999.
Es importante resaltar que la Superintendencia de Sociedades ha es-

tablecido que los contratos de fiducia que versen sobre dinero no pueden
ser considerados contratos de garantía en los términos de la ley 1116 en
la medida en que no puede calificarse como prendario un acreedor cuya
“garantía” constituya dinero, pues este no es objeto de ser rematado y en
tal medida no le es aplicable la calificación al beneficiario de acreedor
de la segunda clase.
Asimismo, la misma Superintendencia ha establecido para el caso
de las fiducias de fuente de pagos, que el hecho de que el patrimonio
autónomo tenga a su cargo el pago de obligaciones, no implica nece-
sariamente que dicho contrato se pueda calificar como una fiducia en
garantía en los términos de la Circular Básica Jurídica (C. E. 29 de
2014) de la Superintendencia Financiera de Colombia30. En tal medida,
para que el acreedor garantizado sea reconocido como de la segunda o
tercera clase —según la naturaleza del bien—, debe tratarse en efecto
de un contrato de garantía y como consecuencia se han debido expedir
certificados de garantía en tal sentido31.
e’) Créditos de promitentes compradores a personas que se dedican
a la construcción y enajenación de inmuebles destinados a vivienda.
De conformidad con el parágrafo 3º del artículo 125 de la ley 388 de
1997, frente a los créditos pagados por promitentes compradores a per-
sonas que se dediquen a la construcción y enajenación de inmuebles
destinados a vivienda, tales créditos se entenderán privilegiados como
de segunda clase, en los términos del artículo 10 del decreto 2610 de
1979, siempre que la promesa de contrato haya sido válidamente cele-
brada.
Se trata de una norma inusual, pues otorga preferencia de segundo
grado a créditos que no cuentan con un bien mueble que los respalde.
La doctrina considera que a pesar de ser un crédito de la segunda clase,
tiene una preferencia general y sus efectos consisten en que deben pa-
garse antes que los de la cuarta clase, siempre que los recursos alcancen
30
La Circular Básica Jurídica de la Superintendencia Financiera define la fiducia
en garantía como “el negocio fiduciario que se constituye cuando una persona entrega
o transfiere a la sociedad fiduciaria bienes o recursos, con la finalidad de garantizar el
cumplimiento de obligaciones propias o de terceros”. Al respecto ver Circular Básica
Jurídica (C. E. 29 de 2014) de la Superintendencia Financiera de Colombia Parte II,
Tít. II, Cap. I, num. 8.4.
31
Superintendencia de Sociedades, acta 430-000960 de 17 mayo 2013 y Superinten-
dencia de Sociedades, auto 430-003348 de 10 abril 2012.
a cubrir los créditos de la primera y los demás de la segunda clase que

gozan de una preferencia especial32.
f’) Créditos navales. Por su parte, los artículos 1555 y siguientes del
Código de Comercio establecen los privilegios del crédito naval esta-
bleciendo que darán derecho al acreedor para perseguir la nave en poder
de quien se halle y hacerse pagar con su producto preferentemente a
los demás acreedores. El artículo 1556 establece el orden que se debe
seguir al momento de graduar los créditos y el artículo 1558 preceptúa
que dichos créditos serán graduados entre sí según el orden en que apa-
recen enunciados33.
g’) Créditos de los almacenes generales de depósito. De confor-
midad con el artículo 1188 del Código de Comercio y el artículo 176
del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, los créditos en razón de
almacenaje, custodia, transportes, seguro, empaques de las mercancías,
así como por concepto de comisiones y gastos de venta a favor del al-
macén general de depósito gozan de preferencia de segundo grado sobre
las mercaderías depositadas34.
b) Régimen aplicable a los créditos de la segunda clase. Dicho ré-
gimen es el siguiente:
Los créditos de la segunda clase se encuentran protegidos en aten-
ción al especial derecho que tiene el acreedor frente al bien mueble
afectado, ya sea en atención a la fuente de la obligación o como conse-
cuencia del surgimiento de un derecho sobre un bien mueble.
El artículo 2498 del Código Civil es claro en señalar que si los bienes
del deudor son insuficientes para solventar los créditos de la primera
y la segunda clase, se pagarán preferentemente los de la primera clase y
solo si existe remanente se procederá al pago de los acreedores de la
segunda clase.
Por tratarse de un privilegio especial, cada acreedor de la segunda
clase gozará de prelación solamente frente a las sumas que resulten de
la pública subasta del bien específico afecto a la obligación privilegiada
32
Velásquez Gómez, op. cit., pág. 629.
33
La norma exceptúa los ords. 4º y 6º. Los designados en un mismo número serán
pagados a prorrata, y si concurrieren créditos referentes a viajes diferentes, en cada
grado, serán pagados en el orden inverso a sus fechas. Pero los créditos provenientes del
último viaje serán preferidos a los de viajes anteriores. Sobre la preferencia del crédito
naval ver los arts. 1555 y ss. del C. de Co.
34
Véase Superintendencia de Sociedades, oficio 220-033322 de 9 abril 2013.
y por consiguiente si los recursos producto del remate del bien llegaran
a ser insuficientes para cubrir la totalidad del crédito, el acreedor ga-
rantizado concurrirá junto con los demás acreedores de la quinta clase
a recuperar el monto restante sin ningún tipo de preferencia.
c) Comentario en relación con la ley 1676 de 2013 de garantías mo-
biliarias. Consideramos que con la entrada en vigencia de la ley 1676
de 2013, “por la cual se promueve el acceso al crédito y se dictan dis-
posiciones sobre garantías mobiliarias”, se modificó sustancialmente
el régimen de prelación de créditos del Código Civil de manera tácita,
por las razones que pasamos a explicar.
La ley 1676 de 2013 prevé un nuevo régimen de garantías con el ob-
jetivo de que cada vez más personas cuenten con la posibilidad de ac-
ceder al crédito mediante la ampliación de los bienes objeto de ser
otorgados en garantía y la reducción de los costos y tiempo de reali-
zación de la garantía, al prever mecanismos distintos a los concebidos
en las normas procesales.
El artículo 3º de dicha ley define el concepto de garantía mobiliaria
en el siguiente sentido35: “El concepto de garantía mobiliaria se refiere
a toda operación que tenga como efecto garantizar una obligación con
los bienes muebles del garante e incluye, entre otros, aquellos contratos,
pactos o cláusulas utilizados para garantizar obligaciones respecto de
bienes muebles, entre otros la venta con reserva de dominio, la prenda
de establecimiento de comercio, las garantías y transferencias sobre
cuentas por cobrar, incluyendo compras, cesiones en garantía, la con-
signación con fines de garantía y cualquier otra forma contemplada en
la legislación con anterioridad a la presente ley”.
A su vez, los artículos 48 y siguientes de la ley 1676 establecen nue-
vas reglas de prelación respecto de las garantías mobiliarias. En par-
ticular, el artículo 50 distingue entre las garantías reales constituidas
sobre bienes necesarios para el desarrollo de la actividad económica y
los que no son necesarios para el desarrollo de la actividad económica
del deudor en sede de procesos de insolvencia36.
35
El art. 3º de la ley 1676 de 2013 relaciona los activos que son sujetos de ser otor-
gados como garantía mobiliaria. A su vez, el art. 5º de dicha ley establece que podrán
constituirse garantías mobiliarias sobre bienes inmuebles por adhesión o por destinación,
si estos pueden separarse del inmueble sin que se produzca detrimento físico de este.
Actualmente los arts. 3º y 5º de la ley 1676 de 2013 se encuentran en examen de cons-
titucionalidad ante la Corte Constitucional, conforme a la demanda D-10919 de 27
julio 2015.
36
Al respecto, el art. 2.2.2.4.2.2 del decr. 1835 de 2015 establece: “Para los efectos
de la aplicación de los artículos 50, 51 y 52 de la ley 1676 de 2013, se entenderá que
En relación con la segunda categoría, dicha norma establece que el

juez del concurso de reorganización podrá autorizar la ejecución de
garantías reales sobre bienes del deudor que estime no son necesarios
para la continuación de la actividad económica. Más adelante establece
también que “Confirmado el acuerdo de reorganización, el acreedor ga-
rantizado tendrá derecho a que se pague su obligación con preferencia
a los demás acreedores que hacen parte del acuerdo”.
En el mismo sentido, el artículo 52 en punto a los procesos de liqui-
dación, establece expresamente que los bienes en garantía podrán ex-
cluirse de la masa de liquidación en provecho de los acreedores garanti-
zados o beneficiarios, siempre y cuando la garantía conste en el registro
de garantías mobiliarias o en el registro correspondiente.
La única aclaración en materia de prelación se hace en el último in-
ciso del artículo 52, en que se dispone que en todo caso lo establecido
no aplicará en detrimento de derechos pensionales.
Surge entonces la pregunta de si la norma pretende modificar de fondo
las reglas de prelación legal en sede de insolvencia, estableciendo que
los créditos garantizados con garantías mobiliarias gozan de una pre-
ferencia superior a cualquier otro crédito, pues dichos acreedores ni
siquiera se verían obligados a soportar el trámite concursal, y por el
contrario verían satisfechas sus acreencias con anterioridad a los demás
créditos, incluidos los de la primera clase señalados en el artículo 2495
del Código Civil.
Al respecto, la Corte Constitucional se declaró inhibida en sentencia
C-447 de 2015 frente a la acción de inconstitucionalidad presentada
por Nicolás Caballero y Alejandro José Peñarredonda. En dicha pro-
videncia, la Corte consideró que los actores fundaron su petición en
una interpretación aislada de la expresión demandada y no en una in-
terpretación sistemática, inhibiéndose así de emitir un pronunciamiento
de fondo sobre la constitucionalidad de la expresión “En todo caso, lo
establecido en el presente artículo no aplicará en detrimento de dere-
chos pensionales”, contenida en el artículo 52 de la ley 1676 de 2013.
A pesar de que la Corte no se pronunció de fondo, corresponde ha-
cer un breve análisis de esta providencia, pues justamente el problema
jurídico por resolver era si efectivamente los artículos 50, 51 y 52 de la
son bienes necesarios para el desarrollo de la actividad económica de la empresa los

reportados por el deudor como aquellos sin los cuales la empresa no puede llevar a cabo
de manera adecuada y eficiente la producción, trasformación, circulación, administración
o custodia de bienes, o los necesarios para la prestación de sus servicios”.
ley de garantías mobiliarias suponían un conflicto frente a las normas de

prelación de créditos que pudiera resultar en una afectación de derechos
que gozan de especial protección constitucional, tales como los de los
menores (Const. Pol., art. 44) y los de los trabajadores (ibidem, art. 53).
En su intervención ante la Corte Constitucional, la Superintendencia
de Sociedades afirmó que es claro que las garantías mobiliarias perte-
necen a créditos de la segunda clase dentro de la prelación de créditos
previstos en el artículo 2497 del Código Civil. Veamos:
“Así las cosas, es posible sostener una interpretación de la norma
demandada conforme a la Constitución, según la cual esta no establece
un orden de prelación de créditos, sino a regular una vía procesal a tra-
vés de la cual se pueden satisfacer los créditos garantizados, de tal suerte
que se mantiene la prelación de créditos de primera clase, en la cual
estarían los supuestamente omitidos, frente a los de segunda clase, en
la cual están los créditos garantizados”37 (resaltado fuera de texto).
De acuerdo con la Corte, las normas estudiadas implícitamente reco-
nocen que si los demás bienes del deudor no son suficientes para cubrir
los créditos de la primera clase, estos tendrán preferencia en cuanto
al déficit incluso respecto del bien excluido y como consecuencia se
declara inhibida para emitir un pronunciamiento de fondo.
Resulta curioso que la Superintendencia de Sociedades declare abier-
tamente que en los procesos de reorganización pueden continuar las
ejecuciones sobre los bienes con gravámenes que no tengan relación
con el desarrollo del objeto principal del empresario y en el proceso
de liquidación judicial se excluye de la masa de liquidación el bien
dado en garantía y se permite el pago directo con el activo al acreedor
garantizado, previa autorización del juez del concurso, sin hacer ningu-
na aclaración en relación con la suficiencia de los demás activos para sa-
tisfacer los créditos de los acreedores de la primera clase.
Parece entonces que lo que pretende la ley 1676 de 2013 es justa-
mente un cambio de filosofía frente a la preferencia de que gozan ac-
tualmente algunos acreedores en medio de procesos de insolvencia:
“La defensa de los privilegios otorgados al crédito laboral y fiscal en
Colombia, irreductiblemente colocados en la primera clase, puede que
proteja a un puñado de trabajadores que tuvieron la infortuna de estar
en el lugar equivocado o sirva para premiar la ineficiencia del cobro
tributario de las administraciones de impuestos. Pero ciertamente
afecta a los cientos de miles de empresas y a los millones de empleados
37
Corte Const., sent. C-447 de 2015 (M. P. Mauricio González Cuervo).
en las mismas que necesitan del crédito para crecer y prosperar”38

(resaltado fuera de texto).
La misma Superintendencia de Sociedades, en concepto de 2015,
reconoce el hecho de que la nueva reglamentación en materia de acceso
al crédito afecta la masa disponible para satisfacer las obligaciones
del deudor concursado: “[...] De esta forma, los bienes no necesarios
para la actividad del deudor podrán continuar o iniciar su ejecución de
forma separada al proceso concursal, con lo que se presenta un cam-
bio importante al principio de universalidad objetivo de los procesos
concursales, lo que resulta evidente tendrá un efecto sobre la masa dis-
ponible para el concurso”39 (resaltado fuera de texto).
No resulta lógico a la luz de la ley 1676 de 2013 que se señale enton-
ces que los acreedores con garantías mobiliarias figuran en la segunda
o la tercera clase, pues al poder excluirse del proceso concursal real-
mente no necesitan preferencia alguna. Si admitimos que tales acree-
dores no forman parte siquiera del concurso, necesariamente se tiene
que concluir que estarían en el mejor escenario posible: el bien afecto a
la garantía se excluye de la masa y por tanto no se vería obligado a com-
partir con ningún otro acreedor el bien garantizado.
En ningún momento la ley de garantías mobiliarias ni sus decretos
reglamentarios mencionan que los créditos garantizados con garantías
mobiliarias se encuentren supeditados a la satisfacción de los créditos de
la primera clase —salvo por la mención específica a los derechos pen-
sionales— ni tampoco indican ningún tipo de prejudicialidad en caso de
que la masa resulte insuficiente para atender a acreedores con mejores
privilegios40.
38
Luis Guillermo Vélez, Régimen concursal y de insolvencia colombiano. Introduc-
ción. Una segunda edición y dos años de reformas. Ex Superintendente de Sociedades,
pág. 35.
Resulta aún más difícil de entender lo dispuesto por el art. 56 de la ley 1676: “La
prelación de las obligaciones fiscales y tributarias en garantías mobiliarias operará solo
en el evento en que la entidad pública obtenga la garantía a su favor y se encuentren
debidamente registradas de manera previa a los demás acreedores”. ¿Quiere esto decir
que si se constituyen garantías mobiliarias sobre obligaciones fiscales, estas gozarán de
preferencia sobre los demás créditos de la primera clase?
39
Superintendencia de Sociedades, oficio 220-074969 de 5 junio 2015.
40
Es tan así, que la Superintendencia de Sociedades en oficio 220-226554 de 12
diciembre 2014 afirma que la preferencia de los derechos pensionales solamente se da
respecto de los créditos que integran esta categoría, es decir, que dicha preferencia no
se podría hacer extensiva a otros créditos de la primera clase de conformidad con la
ley 1676 de 2013.
Surge entonces esta pregunta: ¿realmente con la redacción actual de

los artículos 50, 51 y 52 de la ley 1676 en la práctica no se modifica
la posibilidad que tienen los acreedores de la primera clase de obtener
en los procesos concursales el pago de sus acreencias con preferencia
de todos los demás acreedores?
A pesar de la corta vigencia de la ley 1676 de 2013, la Superinten-
dencia de Sociedades ya se pronunció al respecto. En el proceso de li-
quidación judicial de la compañía Sismografía y Petróleos de Colombia
S.A.S., la Superintendencia excluyó del proceso de liquidación los
bienes objeto de garantía mobiliaria otorgada a favor de la Corporación
Financiera Colombiana S. A. – Corficolombiana. Al respecto, señaló
el juez del concurso:
“[...] para el juez queda claro que existe una garantía mobiliaria que
debe seguir la suerte de la ley 1676 de 2013, especialmente el artículo
52, por lo que los bienes objetos de la prenda serán excluidos de la
masa, siempre que su valor sea superior a la deuda reconocida a Corfi-
colombiana de acuerdo con las decisiones adoptadas.
”Para esto, se requerirá al liquidador para que identifique los bienes
objeto de la prenda en el inventario, con el fin de determinar [si] la en-
trega al acreedor es suficiente o nace para este la obligación de restituir
dinero a la masa, de acuerdo con la cuantía confirmada en el proyecto.
”[...] En relación con la garantía mobiliaria, los bienes objeto de
la prenda serán excluidos, de acuerdo con las instrucciones descritas
previamente”41 (resaltado fuera de texto).
Del citado pronunciamiento se desprende claramente que la Su-
perintendencia Delegada para Procedimientos de Insolvencia ha dado
aplicación a la exclusión de la masa prevista en el artículo 52 de la
ley 1676, sin haber hecho ningún tipo de consideración al respecto
frente a los acreedores de la primera clase, cuando en el proceso de li-
quidación particular se había reconocido la existencia de acreedores de
dicha clase.
En un auto posterior, la Delegatura para Procedimientos de Insol-
vencia señaló:
41
Auto de la Superintendencia de Sociedades, contenido en el acta 2015-01-433308
de 30 octubre 2015. La Superintendencia dice expresamente: “En consecuencia, dicho
acreedor [garantizado a través de garantía mobiliaria] está sometido a las mismas reglas
de los demás, en relación con su reclamación, aunque la ejecución de la misma sea
distinta, por la alteración de la prelación de créditos” (resaltado fuera de texto).
“Ahora bien, como se expuso, la ley 1676 de 2013 no derogó la pre-

lación legal de créditos del Código Civil, como además lo dijo la Corte
Constitucional, pero sí creó una nueva especie de acreedor, le asignó
un régimen diferenciado y mejoró su expectativa de satisfacción del
crédito a través del reconocimiento de una preferencia especial, es de-
cir, relativa a un bien o derecho determinado o determinable, que es,
precisamente, aquel sobre el cual recae la garantía”42 (resaltado fuera de
texto).
Los anteriores pronunciamientos llevan a concluir necesariamente
que mediante la ley 1676 de garantías mobiliarias se ha producido una
modificación en la práctica al orden de prelación legal, cambio que
conlleva una mejora considerable para el acreedor garantizado en sede
de procesos de insolvencia.
Finalmente, en punto a la ley 1676 de 2013, corresponde señalar que
al no derogarse expresamente todas las disposiciones relativas a la pren-
da civil y la prenda comercial43, se tiene que la institución de la prenda
como garantía real sigue existiendo a la luz del derecho colombiano. En
ese sentido, de celebrarse contratos de garantía que no se encuentren re-
gistrados ante la Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio
como garantías mobiliarias o no gocen de otro mecanismo de prelación
42
de 19 febrero 2016. A renglón seguido, establece la Superintendencia que los acree-
dores garantizados por medio de garantías mobiliarias, pertenecen a la segunda clase.
Consideramos que, para salvaguardar los efectos útiles de este pronunciamiento, debe
entenderse que los acreedores de bienes no necesarios para el desarrollo de la actividad
económica del deudor concursado, podrán solicitar la exclusión de los bienes de la masa,
mientras que los acreedores de bienes necesarios para el desarrollo de dicha actividad
podrán solicitar ser calificados como acreedores de la segunda clase, todo lo anterior en
sede de un proceso de reorganización empresarial.
43
El art. 91 de la ley 1676 de 2013 deroga algunas disposiciones específicas de la
prenda en el Código Civil y en el Código de Comercio; sin embargo, no deroga por
completo la institución de la prenda. Normas que fueron derogadas expresamente: arts.
2414, 2422 inc. 2º y 2427 del C. C., arts. 1203, 1208, 1209 y 1210, del C. de Co. Normas
modificadas expresamente: art. 2425 del C. C. y art. 1213 del C. de Co. Normas que no
fueron modificadas ni derogadas expresamente por la ley 1676: arts. 2409, 2410, 2411,
2412, 2413, 2415, 2416, 2417, 2418, 2419, 2420, 2421, 2422, 2423, 2424, 2426, 2428,
2429, 2430 y 2431 del Código Civil y 1200, 1201, 1202, 1204, 1205, 1206, 1207, 1211,
1212, 1214, 1215, 1216, 1217, 1218, 1219 y 1220 del C. de Co. La Superintendencia
de Sociedades ha sostenido la posición de que si bien la prenda no fue sustituida por la
ley 1676, si fue “absorbida” por la institución de garantía mobiliaria. Al respecto ver
auto de la Superintendencia de Sociedades, contenido en el acta 2016-01-070195 de 19
febrero 2016.
y de todas maneras se trate de garantías que cumplan los requisitos de

la prenda del Código Civil o del Código de Comercio, dichas garantías
podrían gozar de la preferencia de la segunda clase como ya se explicó
en este capítulo.
C) Créditos de la tercera clase
El artículo 2499 del Código Civil dispone que los créditos hipote-
carios se consideran de la tercera clase y el artículo 2443 del Código
Civil indica cuáles bienes son susceptibles de ser hipotecados, así:
“Artículo 2443. La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes
raíces que se posean en propiedad o usufructo o sobre naves.
”Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves, pertene-
cen al Código de Comercio”.
a) Créditos que comprende actualmente la tercera clase. Los artícu-
los 1570 y 1904 del Código de Comercio establecen respectivamente:
“Artículo 1570. Podrán hipotecarse las embarcaciones mayores y las
menores dedicadas a pesquería, a investigación científica o a recreo.
Las demás podrán gravarse con prenda”.
“Artículo 1904. Las aeronaves matriculadas en Colombia pueden
gravarse con hipoteca. Las que estén en vía de construcción también
podrán hipotecarse, con tal que en la escritura pública en que la hipo-
teca se constituya se consignen las especificaciones necesarias para su
inscripción en el registro aeronáutico”.
Finalmente, el artículo 237 del Código de Minas, ley 685 de 2001,
dispone lo siguiente:
“Hipoteca. La hipoteca convencional sobre minas reconocidas como
de propiedad privada o adjudicadas bajo la vigencia de leyes anteriores,
se rige por las normas del derecho civil. Este gravamen es compatible
con el de prenda minera sobre los productos de la explotación”.
De conformidad con las normas citadas, se tiene que en Colombia pue-
de constituirse hipoteca sobre los siguientes bienes: (i) bienes raíces que
se tengan en propiedad; (ii) derecho de usufructo sobre bienes raíces;
(iii) embarcaciones mayores; (iv) embarcaciones menores dedicadas a
pesquería, investigación científica o recreo; (v) aeronaves matriculadas
en Colombia, y (vi) minas reconocidas como de propiedad privada o ad-
judicadas bajo vigencia de leyes anteriores al actual Código de Minas.
Tal como se aclaró respecto de los negocios fiduciarios en garantía
sobre bienes muebles, para el caso de bienes susceptibles de ser gra-
vados con hipoteca, los acreedores garantizados mediante fiducia en

garantía se entienden como de la tercera clase, si el activo subyacente se
refiere a esta clase de bienes de acuerdo con lo establecido por el artícu-
lo 43 de la ley 1116 de 2006.
b) Régimen aplicable a los créditos de la tercera clase. Al igual que
los créditos de la segunda clase, los de la tercera gozan de preferencia
especial, y en tal medida su pago preferente se refiere al resultado de
realizar el bien hipotecado, sin perjuicio de los derechos de los acree-
dores de la primera clase que gozan de preferencia general. Si los re-
cursos producto del remate del bien afecto a la garantía hipotecaria son
insuficientes para cubrir el crédito de la tercera clase, el acreedor hipo-
tecario concurrirá junto con los acreedores de la quinta clase a recupe-
rar el monto restante sin ningún tipo de preferencia44.
En caso de que existan varios acreedores hipotecarios respecto de
un mismo bien, de conformidad con los artículos 2438 y 2499 del Có-
digo Civil, los efectos de persecución y preferencia del derecho real
de hipoteca solo se surtirán desde la fecha de su inscripción45. Así, se
preferirá al acreedor hipotecario de primer grado, es decir, aquel que
haya efectuado el primer registro y solo una vez pagada la totalidad de
su acreencia, con el producto del bien hipotecado, se pagaría al acreedor
hipotecario de segundo grado, y así sucesivamente.
c) Comentario en relación con la ley 1676 de 2013 de garantías mo-
biliarias. A pesar de que, como se señaló previamente, la ley 1676 de
2013 estableció el régimen de garantías mobiliarias, dicha ley tiene efec-
tos directos en materia de prelación de créditos en casos de insolvencia
sobre negocios de hipoteca celebrados durante la vigencia de dicha ley.
La Delegatura para Procedimientos de Insolvencia ha sostenido en
un reciente pronunciamiento que las reglas previstas en los artículos
44
Asimismo, el art. 2449 del C. C. establece que el acreedor hipotecario puede ejercer
acciones personales contra el deudor para hacerse pagar con los bienes que no le han sido
hipotecados; sin embargo, dicha acción personal no cuenta con la preferencia de la ac-
ción hipotecaria real.
El art. 2446 del C. C. indica que se extienden a la hipoteca las pensiones o cánones
devengados del arrendamiento de los bienes hipotecados, así como la indemnización
debida por los aseguradores de los bienes hipotecados. A su vez, el art. 2445 dispone
que la hipoteca se extiende a los aumentos y mejoras del bien hipotecado.
45
Para efectos de bienes raíces, la inscripción se hará en la oficina de registro de
instrumentos públicos de la municipalidad donde está ubicado el bien. El de las naves
se lleva a cabo ante la Dirección General Marítima - DIMAR y para las aeronaves ante
la Aeronáutica Civil.
50, 51 y 52 de la ley 1676 en relación con la exclusión de los bienes

en procesos de reorganización y liquidación judicial son aplicables a la
hipoteca y no solo a las garantías mobiliarias. Según dicha Delegatura,
tales normas hacen referencia al concepto de “garantías reales” sin
definirse tal institución, de manera que las reglas contenidas en dichas
normas son aplicables a toda garantía real, lo que comprende la hipo-
teca. En palabras de la Superintendencia:
“[La hipoteca] no sufrió mutación ninguna salvo para efectos con-
cursales [...] [l]os negocios jurídicos de hipoteca perfeccionados del 21
de febrero de 2014 en adelante, gozarán de los privilegios concursales,
en lo que corresponda, previstos en los artículos 50, 51 y 52 de la ley
1676 de 2013”46.
En el caso particular en que se pronunció la Superintendencia, las hi-
potecas objeto de análisis fueron constituidas con anterioridad a la
entrada en vigencia de la ley 1676, razón por la cual el juez del con-
curso desestima el recurso interpuesto por las entidades financieras, de
manera que hasta el momento no hay antecedentes a la fecha en que se
excluya de la masa un bien hipotecado como consecuencia de lo esta-
blecido por los artículos 50, 51 o 52 de la ley 1676.
Además del precedente citado, es importante resaltar que el decreto
1835 de 2015 en la sección 2 relativa a los mecanismos de ejecución
individual y concursal de la ley 1116 contiene varias normas que re-
glamentan la materia. En dichas normas hay referencias no solo a la
ejecución de las garantías sobre bienes muebles, sino también reitera-
damente sobre bienes inmuebles.
A pesar del antecedente señalado y de lo dispuesto por el decreto
1835, quedan sin respuesta algunas preguntas: ¿por el simple ministerio
de la ley las disposiciones de la ley 1676 en materia de insolvencia son
aplicables a hipotecas constituidas durante la vigencia de dicha ley? o
¿deben las partes de un contrato de hipoteca acordar expresamente so-
meterse al régimen de garantías mobiliarias considerando que la ley
1676 establece justamente un régimen distinto que en principio no sería
aplicable?
Si bien el legislador habla de “garantías reales”, en virtud de una
lectura armónica de la ley 1676 y considerando el principio de unidad
de materia, ¿no debería interpretarse los artículos 50, 51 y 52 de ma-
nera restringida y aplicar sus reglas únicamente a garantías mobiliarias
de conformidad con lo establecido en el artículo 3º de la ley 1676?
46
de 19 febrero 2016.
¿Acaso el propósito de la ley 1676 no era el de extender el acceso al

crédito a través de la ampliación de los bienes objeto de ser otorgados
en garantía, y en esa medida los inmuebles y demás bienes objeto de
hipoteca —que han sido una garantía por excelencia— quedan por fuera
de este nuevo régimen? Si la hipoteca no forma parte del objeto de la
ley de garantías mobiliarias ni se afecta siquiera su registro, ¿por qué
habría de entenderse que el legislador también modificó las reglas en
materia de insolvencia para el contrato de hipoteca?
Consideramos, en conclusión, con fundamento en el único prece-
dente disponible a la fecha y en lo establecido por el decreto 1835 de
2015, que la ley 1676 no solo modificó la prelación de créditos para
garantías mobiliarias en la medida en que excluye de la masa los bienes
no necesarios para el desarrollo de la actividad económica del deudor,
sino que dicha modificación se aplica también a bienes inmuebles para
el caso de hipotecas constituidas durante la vigencia de la ley 1676.
Finalmente, consideramos que los acreedores garantizados con bienes
que no se excluyan de la masa de la reorganización por ser necesarios
para el desarrollo de la actividad económica del deudor concursado,
seguirán gozando del privilegio de la tercera clase.
D) Créditos de la cuarta clase
El artículo 2502 del Código Civil establece cuáles son los créditos
de la cuarta clase. Esta disposición se ha visto modificada por algunas
disposiciones posteriores, en particular por el decreto 2820 de 1974 que
derogó los numerales 3 y 6, y por la ley 1116 de 2006 que agregó un
nuevo numeral. El texto actual de esta norma es el siguiente:
“Artículo 2502. La cuarta clase de créditos comprende:
”1. Los del fisco contra los recaudadores, administradores y rema-
tadores de rentas y bienes fiscales.
”2. Los de los establecimientos de caridad o de educación, costeados
con fondos públicos, y los del común de los corregimientos contra los
recaudadores, administradores y rematadores de sus bienes y rentas.
”3. Derogado. Decreto 2820 de 1974, artículo 7047.
”4. Los de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que
administra el padre sobre los bienes de este.
47
Los nums. 3 y 6 que se referían a privilegios de la mujer casada sobre los bienes
de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes del marido o sobre los que
tuvieran los cónyuges por gananciales. Tales disposiciones fueron expresamente dero-
gadas por el decr. 2820 de 1974, “por el cual se otorgan iguales derechos y obligaciones
a las mujeres y a los varones”.
”5. Los de las personas que están bajo tutela y curaduría, contra sus
respectivos tutores o curadores.
”6. Derogado. Decreto 2820 de 1974, artículo 70.
”7. Adicionado. Ley 1116 de 2006, artículo 124. Los de los pro-
veedores de materias primas o insumos necesarios para la producción
o transformación de bienes o para la prestación de servicios”.
a) Créditos que comprende actualmente la cuarta clase. De con-
formidad con la norma, a continuación señalamos y comentamos el
orden actualmente vigente al interior de los créditos de la cuarta clase.
a’) Créditos del fisco contra administradores y rematadores de
rentas y bienes fiscales. Esta categoría se refiere específicamente a
los créditos por la administración y remate de rentas y bienes fiscales.
Así, gozan de la preferencia de la cuarta clase las acreencias en cabeza
de personas que administran bienes fiscales tanto en el orden nacional
como el territorial, pues la norma no discrimina nada al respecto.
Se resalta que esta categoría no incluye los créditos del fisco y muni-
cipalidades por impuestos devengados, pues estos se encuentran com-
prendidos dentro de los créditos de la primera clase.
b’) Créditos de establecimientos de caridad o de educación. El nume-
ral 2 señala las acreencias de los establecimientos de caridad o de edu-
cación costeados con fondos públicos. Es clara la norma en que debe
tratarse de entidades cuyo funcionamiento depende de aportes del Esta-
do, sin que lo anterior quiera decir que pendan exclusivamente de este
tipo de aportes.
c’) Créditos de hijos de familia. El numeral 4 establece los créditos
de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que administran
sus padres. Esta disposición refiere a las obligaciones que surgen en ca-
beza de los padres en virtud de la institución de responsabilidad civil por
el inadecuado manejo que estos hacen de los bienes del hijo no eman-
cipado si se llegare a causar un perjuicio.
d’) Créditos de pupilos ante guardadores. El numeral 5 protege las
acreencias de las personas sometidas a la guarda de curadores, conseje-
ros o administradores en caso de que surjan obligaciones a cargo de sus
respectivos tutores o curadores como consecuencia de la administración
de los bienes48.
48
De conformidad con la ley 1306 de 2009, no existe en Colombia la figura del tutor.
La ley establece que el género de los guardadores se compone de los curadores, conse-
jeros y administradores.
e’) Créditos de proveedores de materias primas o insumos nece-

sarios. El artículo 124 de la ley 1116 de 2006 añadió el numeral 7 al
listado del artículo en relación con los proveedores de materias primas
o insumos necesarios para la producción o transformación de bienes o
para la prestación de servicios.
Dicha inclusión se debe al ánimo de otorgar una mejor protección
que la de los acreedores de la quinta clase a aquellos proveedores de
insumos necesarios o materias primas que constituyen materia esencial
para poder continuar con la producción y, en general, con el objeto
social de la empresa. Al respecto señaló la Superintendencia de So-
ciedades:
“Es evidente para el juez de la insolvencia, que en este caso, el pago
de los proveedores que siendo estratégicos e indispensables, garanti-
zan la continuidad en el desarrollo del objeto social, y sirve para que
continuando con la comercialización de los bienes que produce la
compañía deudora, genere la fuente de ingreso para atender el pasivo
de los acreedores, en especial los correspondientes a gastos de admi-
nistración frente a los que la ley exige cancelar a medida que se van
causando. No honrar este tipo de créditos, puede poner en riesgo a la
empresa y su desarrollo de objeto social, lo que atentaría contra el
fin mismo del régimen de insolvencia empresarial, al prever que la
finalidad del proceso es la recuperación de la empresa como unidad
de explotación económica y fuente generadora de empleo así como la
protección del crédito, asuntos y propósitos que en el caso en particular,
por ahora, serían imposible de pretender de no realizarse las operacio-
nes propuestas”49.
Es claro entonces, que la preferencia prevista por el artículo 124 de
la ley 1116 de 2006 pretende amparar solamente a proveedores de ma-
terias primas o insumos necesarios para la producción o transformación
de bienes o para la prestación de servicios y como consecuencia se ex-
cluye cualquier otro bien que no constituya un insumo necesario.
Por otro lado, la misma Superintendencia ha sido enfática en que los
contratos de leasing financiero no se encuentran cubiertos por esta pre-
ferencia. Señala dicha entidad que la operación de leasing financiero
es una operación bancaria, pues se trata de un mecanismo de acceso al
crédito y no de un proveedor, mucho menos el bien objeto del contrato
de leasing es una materia prima o insumo para el desarrollo social de la
sociedad concursada50.
49
Superintendencia de Sociedades, auto 400-018837 de 8 noviembre 2013.
50
Superintendencia de Sociedades, acta 430-000960 de 17 mayo 2013.
b) Régimen aplicable a los créditos de la cuarta clase. La prefe-

rencia de los créditos de la cuarta clase es de carácter general y en tal
medida comprende todos los bienes del deudor, siempre que se hayan
pagado previamente los créditos de las clases primera, segunda y tercera
de conformidad con las reglas previstas para dichos pagos.
El artículo 2503 del Código Civil dispone que no existe preferencia
al interior de los numerales del artículo 2502, sino que se pagarán se-
gún la fecha de su causación. Para efectos de los numerales 1 y 2 se
entenderán causados ya sea en la fecha de nombramiento de adminis-
tradores o recaudadores o en la fecha del remate. Frente al numeral 4
se entenderá causado en la fecha de nacimiento del hijo y para efectos
del numeral 5, desde la fecha de posesión del guardador.
En relación con los créditos de los proveedores, la ley 1116 no in-
dica fecha. Sin embargo en varios autos de graduación y calificación
de créditos, la Delegatura para Procesos de Insolvencia de la Super-
intendencia de Sociedades no ha otorgado preferencia específica en
atención a la fecha en que el crédito nació a la vida jurídica, sino que
ha calificado de la misma forma a los proveedores estratégicos de la
cuarta clase, y en los casos en que los bienes de la masa no han resultado
suficientes para satisfacer la totalidad de las acreencias, ha asignado a
los acreedores de este tipo recursos a prorrata, independientemente de
la fecha en que se ha adquirido la obligación en cuestión.
Finalmente, de conformidad con el artículo 2507 del Código Civil,
las preferencias de la cuarta clase afectan los bienes de los herederos,
salvo que se haya aceptado la herencia con beneficio de inventario o
los acreedores hayan ejercido su beneficio de separación, caso en el que
solo se verán afectados los bienes objeto de sucesión hasta su concu-
rrencia.
E) Créditos de la quinta clase
La quinta clase es remanente de las clases anteriores, pues no tiene

preferencia ni privilegio alguno. El artículo 2509 del Código Civil
establece que dichas acreencias —llamadas quirografarias— serán
satisfechas a prorrata con los recursos restantes, sin consideración a la
fecha de su causación. Asimismo, los acreedores de las otras clases
cuyos créditos no hayan sido satisfechos entrarán a formar parte de la
quinta clase en la suma no cubierta por la respectiva preferencia, aspi-
rando dicho pago a prorrata junto con los demás. Las obligaciones que
no sean satisfechas en su totalidad con los bienes del deudor, se ex-
tinguirán en el monto insoluto como consecuencia de la imposibilidad

de pago, salvo que se trate de créditos de personas jurídicas que en
virtud de normas especiales de carácter societario deban ser asumidos
por sus accionistas.
Finalmente, la ley 1116 de 2006 en su artículo 24 establece que al
momento de llevar a cabo la relación de los acreedores, debe indicarse
cuáles de ellos son vinculados al deudor concursado. Las acreencias
de dichos acreedores vinculados serán atendidas una vez los demás
créditos sean pagados, de conformidad con lo establecido en el artículo
69 de la ley 111651.
3. Otros comentarios en relación con el sistema de prelación

de créditos en Colombia
A) El derecho de retención
Existe un fuerte debate en la doctrina alrededor de si el derecho

de retención genera preferencia en cabeza del retenedor o retentor. A
pesar de que no existe definición legal de este derecho, la doctrina lo
ha definido como “la facultad que se le reconoce a una persona para
retener cosa ajena que está en su poder mientras su dueño o el acreedor
a su restitución no le pague a aquella o le asegure el pago de un crédito
vinculado a dicha cosa”52.
51
De conformidad con el parg. 2º del art. 69 de la ley 1116 de 2006, se consideran
acreedores vinculados: (i) aquellas personas jurídicas vinculadas entre sí por su carácter
de matrices o subordinadas, y aquellas en las cuales exista unidad de propósito y de
dirección respecto del deudor; (ii) administradores, revisores fiscales y apoderados ju-
diciales por salarios u honorarios no contabilizados en su respectivo ejercicio, así como
indemnizaciones, sanciones y moratorias, provenientes de conciliaciones, fallos judicia-
les o actos similares, y (iii) los cesionarios o adjudicatarios de créditos pertenecientes a
cualquiera de las personas antes mencionadas, siempre que la adquisición hubiera tenido
lugar dentro de los dos años anteriores a la iniciación del proceso de insolvencia. Al
respecto véase el decr. 1749 de 2011.
Conviene aclarar que el art. 31 de la ley 1116 de 2006 se refiere a los “acreedores
internos”; sin embargo, esta clasificación es distinta a la aquí señalada, pues no se trata
de una calificación para efectos de determinar la preferencia en el pago de acreencias,
sino para otorgar derechos de votación en el proceso de reorganización. El art. 59 de la
misma ley establece que los bienes remanentes dentro del proceso, una vez surtido el
proceso de pago o adjudicación, serán adjudicados a los acreedores internos a prorrata
de sus aportes.
52
Ospina Fernández, op. cit., pág. 162.
En atención a su particular naturaleza y al hecho de que no hay clari-

dad legal frente a si se trata de un derecho real o personal, hay diversas
teorías en relación con si dicho derecho cuenta con los atributos de per-
secución y preferencia de los derechos reales. Al respecto, la doctrina
es equívoca pero hay quienes sostienen que el derecho de retención
otorga prelación al acreedor retentor sobre la cosa retenida:
“Creemos que en todo concurso, aun cuando alguno de los acree-
dores tuviere derecho de retención, rige la prelación de créditos por
ser institución de orden público, pero el crédito garantizado con la
retención mantiene privilegio para ser pagado de preferencia frente a
los acreedores quirografarios, con el producto de la venta del bien que
retenía. La solución planteada concilia los intereses de los acreedores
en su conjunto con los del exretencionario, que en todo caso logra al-
guna preferencia para el pago de su crédito”53.
Con fundamento en lo anterior, creemos que podría entenderse que
los retenedores gozan de derecho de preferencia, aun cuando no están
específicamente mencionados en las normas del Código Civil en mate-
ria de prelación de créditos. Así, en caso de tratarse de recaer el derecho
de retención sobre bienes muebles se entenderían como acreedores de
la segunda clase y, respectivamente, si se tratara de retención ejerci-
da sobre inmuebles se entenderían dichos créditos como de la tercera
clase54.
B) Gastos de administración en procesos de reorganización

y liquidación judicial de la ley 1116 de 2006
La ley 1116 de 2006 dispone en su artículo 71 que las obligaciones

causadas con posterioridad a la fecha de inicio del proceso de insol-
vencia son considerados gastos de administración y tendrán preferencia
en su pago sobre las obligaciones objeto del acuerdo de reorganización
o del proceso de liquidación55. Lo anterior expresamente sin perjuicio
53
Marcela Castro De Cifuentes, “El derecho de retención”, en Derecho de las
obligaciones, t. ii, Bogotá, Universidad de los Andes, Edit. Temis, 2010, pág. 596. Al
respecto, véase el capítulo xv de este volumen.
54
Por ejemplo, el arrendatario puede retener el bien inmueble arrendado cuando el
arrendador no ha pagado las indemnizaciones a su cargo (C. C., art. 1995) y el como-
datario puede retener el inmueble mientras el comodante no pague las indemnizaciones
por mala calidad de la cosa (C. C., art. 2219), entre otras.
55
En materia del proceso de insolvencia de persona natural no comerciante, el art.
549 de la ley 1564 de 2012 dispone que los gastos necesarios para la subsistencia del
de las mesadas pensionales y contribuciones parafiscales de origen

laboral, causadas antes o después del inicio del proceso de liquidación
judicial56.
Dichos gastos de administración se entienden inclusive excluidos de
la masa liquidable, pues en sentido estricto no se trata de deudas que
hayan llevado al deudor a su estado de cesación de pagos o de incapa-
cidad de pago inminente. Esto tiene gran importancia en el proceso de
reorganización en la medida en que la ley pretende que la empresa
se recupere de la situación en que se encuentra y de esta manera los
gastos de administración deben ser cubiertos con sujeción a reglas es-
peciales; de lo contrario, nadie en el mercado prestaría servicios a las
empresas en medio de un trámite de reorganización lo que haría impo-
sible cumplir el fin de reactivación empresarial.
No obstante lo anterior, el artículo 71 señalado dispone expresa-
mente que los gastos de administración se pagarán sin perjuicio de la
prioridad que corresponde a mesadas pensionales y contribuciones
parafiscales de origen laboral, causadas antes y después del inicio del
proceso de liquidación judicial, y asigna también una mejor prefe-
rencia por encima de los gastos de administración a los créditos por
concepto de facilidades de pago señalados en el parágrafo del artículo
10 (modificado por el art. 50 de la ley 1676 de 2013) y el parágrafo 2
del artículo 34 de la misma ley 111657.
Es importante señalar que se entiende como gasto de administra-
ción la indemnización a favor del trabajador prevista en el artículo 50 de
la ley 1116 de 2006. Según esta norma, uno de los efectos de la apertura
deudor y de las personas a su cargo así como las obligaciones que este debe continuar
sufragando durante el procedimiento de insolvencia, es decir los gastos de administra-
ción, serán pagados de preferencia.
56
La Corte Const., sent. SU-1023 de 2001 (M. P. Jaime Córdoba Triviño) se pronunció
en el siguiente sentido: “Con el fin de evitar la vulneración de derechos fundamentales
de los pensionados, encuentra la Corte que en casos excepcionales, como el que aquí se
revisa, en aplicación de los preceptos consagrados en los artículos 4º y 5º de la Constitu-
ción Política referentes a la supremacía de la Constitución y a la primacía de los derechos
inalienables de la persona, es exigible la realización de pagos de mesadas pensionales
a cargo de la empresa en liquidación, en consideración a los dineros disponibles que
se vayan recaudando, sin que para el efecto sea necesario esperar la terminación del
proceso de liquidación obligatoria” (resaltado fuera de texto).
57
El art. 73 de la ley 1116 de 2006 expresamente señala que el valor de los nuevos ser-
vicios públicos domiciliarios prestados a partir del inicio del proceso de reorganización o
liquidación judicial será pagado con la preferencia propia de los gastos de administración.
del proceso de liquidación judicial es la terminación de los contratos

de trabajo58. En este sentido, las sumas debidas por concepto de in-
demnización por la terminación de contratos de trabajo sin justa causa
se consideran gastos de administración y por tanto se deben pagar in-
clusive antes de iniciar el pago a los acreedores de las distintas clases
previstas en el Código Civil.
C) Otros bienes excluidos de la masa que se debe liquidar

de acuerdo con la ley 1116 de 2006
Los parágrafos de los artículos 38 y 50 de la ley 1116 establecen que
a los actos o contratos que tengan por objeto o como efecto la emisión
de valores u otros derechos de naturaleza negociable en el mercado pú-
blico de valores de Colombia o en el exterior, así como los patrimonios
autónomos constituidos para adelantar procesos de titularización en el
mercado público de valores o los patrimonios autónomos que tengan
fines de garantía que formen parte de la estructura de emisión no les
serán aplicables las disposiciones en relación con su terminación y
restitución a la masa del deudor concursado en caso de no presentación
o no confirmación del acuerdo de reorganización o por efecto de la
apertura del proceso de liquidación judicial.
En este sentido se pronunció la Superintendencia de Sociedades en
el polémico caso de la liquidación de Interbolsa S. A. mediante auto
405-014907 de 4 de septiembre de 2013. La Superintendencia ordenó,
con fundamento en el artículo 50 de la ley 1116 de 2006, la exclusión de
los recursos que integraban el patrimonio autónomo denominado “Fi-
deicomiso Interbolsa Holdco” de la masa a liquidar y en consecuencia
ordenó el pago de las obligaciones adquiridas por Interbolsa derivadas
del contrato de fiducia señalado. Lo anterior como consecuencia de la
exclusión de los efectos de la liquidación de los contratos que tengan
58
El num. 8 del art. 565 de la ley 1564 de 2012 establece la misma regla respecto
de los contratos de trabajo en que el deudor tuviere la calidad de patrono a partir de
la providencia de apertura del proceso de insolvencia de la persona natural no comer-
ciante. La Corte Constitucional (sent. C-071 de 2012, M. P. Luís Ernesto Vargas Silva)
estudió la constitucionalidad del num. 5 del art. 50 de la ley 1116 de 2006 encontrando
constitucional la terminación de los contratos de trabajo ante la apertura del proceso
de liquidación judicial, pues considera que no vulnera la protección constitucional al
trabajo ni el derecho al debido proceso. Se resalta que de conformidad con el art. 49 de
la ley 1116 de 2006 la apertura del proceso de liquidación supone la terminación de los
contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento diferido o de ejecución instantánea que
no son necesarios para la preservación de los activos.
por objeto o como efecto la emisión de valores u otros derechos de na-

turaleza negociable en el mercado público de valores de Colombia o
del exterior.
En esta medida es claro que tales derechos se encuentran excluidos
de la masa que se debe liquidar y, por tanto, se deben pagar prevalente
y preferentemente las obligaciones instrumentadas en valores o de
naturaleza negociable en el mercado público de valores.
Por su parte, el parágrafo del artículo 55 de la ley 1116 de 2006,
reglamentado por el artículo 12 del decreto 1038 de 2009 establece que
los bienes transferidos a título de fiducia mercantil con fines de garantía
cuando se haya celebrado tal contrato con el fin de obtener financia-
ción por el deudor, se encuentran excluidos de la masa de liquidación.
Dispone la norma que dicho contrato de fiducia debe estar registrado
para tal efecto, lo que hoy debe leerse en concordancia con el artículo
3º de la ley 1676 de 2013 en el entendido de que debe registrarse ante
el registro de garantías mobiliarias59.
D) Acuerdos de modificación de prelación de créditos en procesos

de reorganización de la ley 1116 de 2006
El artículo 41 de la ley 1116 de 2006 faculta a que en el marco de un

acuerdo de reorganización se modifiquen las reglas de prelación de cré-
ditos siempre que se cumplan unas condiciones de las cuales resaltamos
dos, a saber: (i) que no degrade la clase de ningún acreedor sino que
mejore la categoría de aquellos que entreguen recursos frescos o que en
general adopten conductas que contribuyan a mejorar el capital de tra-
bajo y la recuperación del deudor, y (ii) que no afecte la prelación de
créditos pensionales, laborales, de la seguridad social, adquirentes de vi-
vienda, sin perjuicio que un pensionado o trabajador, o cualquier otro
acreedor, acepte expresamente los efectos de una cláusula del acuerdo
referente a un derecho renunciable cuando conduzca a la recuperación
de su crédito.
En tal sentido, se le otorga una preferencia especial a los acreedores
que hayan entregado nuevos recursos al deudor o que se comprometan
a hacerlo en ejecución del acuerdo de reorganización, preferencia que
es aplicable inclusive si la empresa no se recupera y se procede a un
trámite de liquidación judicial. En todo caso, los acreedores podrían
59
El inciso 3º del art. 12 del decr. 1038 de 2009 establece que la exclusión señalada no
opera en detrimento de derechos pensionales. Al respecto, hacemos el mismo comentario
de este capítulo sobre la disposición del mismo sentido del art. 52 de la ley 1676 de 2013.
recibir el mismo tratamiento de los créditos de la DIAN y demás au-

toridades fiscales, a prorrata.
Es importante señalar que la misma norma prevé una protección espe-
cial al disponer expresamente que en caso de que no se cumpla el acuer-
do de manera tal que satisfaga las obligaciones que han renunciado a
su prelación, estas recuperarán su preferencia automáticamente.
Se resalta de lo anterior que tales acuerdos modificatorios de prela-
ción encuentran una limitación en la especial protección a los créditos
laborales y pensionales, y consideramos que de acuerdo con lo esta-
blecido por la Corte Constitucional dicha limitación debe incluir las
obligaciones alimentarias en el caso de personas naturales comerciantes
o personas naturales controlantes a quienes les apliquen las disposicio-
nes de la ley 1116 de 2006.
E) Cesión de créditos y subrogación
De conformidad con el artículo 1670 del Código Civil, la subroga-

ción traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privile-
gios, prendas e hipotecas. En igual sentido, el artículo 1964 señala que
la cesión de un crédito personal comprende sus fianzas, privilegios e
hipotecas. En esta medida, en caso que opere, bien sea la figura de ce-
sión o de subrogación, el nuevo acreedor contará con la preferencia del
acreedor original como consecuencia de la transmisión del crédito60.
F) Régimen de intereses en relación con la ley 1116 de 2006
El artículo 2511 del Código Civil dispone, como regla general, que
los intereses se entenderán cubiertos con la misma preferencia que co-
rresponda al respectivo capital. Consideramos que además de los inte-
reses, la preferencia debería aplicar a cualquier suma accesoria al ca-
pital, tal como lo indica el artículo 1649 del Código Civil en el sentido
de que el pago es completo cuando cubre los intereses y las indemni-
zaciones que se deban.
A pesar de lo establecido en el artículo 2511 del Código Civil, el
artículo 69 de la ley 1116 de 2006 establece un listado de créditos que
se entienden postergados en el proceso de liquidación judicial. En par-
ticular, el numeral 6 de esta norma señala que el valor de intereses se
entenderá postergado en dicho proceso.
60
Véase el art. 28 de la ley 1116 de 2006 y Superintendencia de Sociedades, oficio
220-143222 de 17 octubre 2013 y oficio 220-048652 de 12 abril 2011.
Ocurre entonces que esta norma modifica la prelación de créditos le-

gal en los casos de liquidación judicial en la medida en que escinde el
capital de los intereses, asignándole la prelación legal solo al capital
y postergando el pago de los intereses, sin importar que accedieran a
obligaciones con preferencia de acuerdo con las reglas de prelación de
créditos. En esta medida, se está modificando la prelación, pues la nor-
ma no distingue frente a los intereses accesorios a obligaciones labora-
les o pensionales, por ejemplo, teniendo como consecuencia que tales
sumas por concepto de interés no se paguen de manera preferente.
G) Prelación de créditos en materia de liquidación forzosa

administrativa de instituciones financieras
El artículo 293 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, esta-

blece que el proceso de liquidación forzosa administrativa de una en-
tidad vigilada por la Superintendencia Bancaria —hoy Financiera— es
un proceso concursal y universal que pretende la pronta realización de
los activos y el pago gradual y rápido del pasivo externo a cargo de la
entidad hasta concurrencia de sus activos, preservando la igualdad entre
los acreedores sin perjuicio de las disposiciones legales que confieren
privilegios de exclusión y preferencia a determinada clase de créditos.
Asimismo, el artículo 300 del mismo Estatuto dispone que en caso de
liquidación, los créditos serán pagados siguiendo las reglas de prelación
previstas por la ley61.
De conformidad con lo anterior, es claro que en los procesos de
liquidación forzosa administrativa de entidades financieras vigiladas
por la Superintendencia Financiera, el pago seguirá las reglas ya rese-
ñadas en el presente capítulo, sin perjuicio de cualquier regla especial
en materia de entidades de esta naturaleza.
4. Conclusiones
A pesar de que el marco general de prelación de créditos en Colom-

bia es el mismo que estableció el Código Civil hace más de un centenar
61
En el caso de los establecimientos de crédito se aplica el seguro de depósito admi-
nistrado por el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras - FOGAFIN. Si se trata
de la liquidación de un establecimiento de crédito, el seguro de depósito pagará a los
depositantes hasta $ 20.000.000 de los saldos que tengan en los depósitos (cuentas de
ahorro, cuentas corrientes, certificados de depósito a término, depósitos electrónicos) en
cada entidad; el valor que supere dicho monto tendrá el tratamiento de las reglas de pre-
lación de créditos de ley.
de años, dichas normas se han visto modificadas principalmente por

leyes civiles, comerciales y laborales posteriores, así como por los
pronunciamientos de la Corte Constitucional en virtud de la protección
especial de ciertos derechos, como los pensionales, los laborales y los
de los menores de edad.
En este mismo sentido, nuestro Código Civil contiene varias dispo-
siciones que han perdido vigencia a la luz de nuestro sistema actual.
Algunas de estas disposiciones deberían ser reemplazadas por el es-
tándar vigente, como por ejemplo el artículo 2502 que se refiere a los
créditos de las personas bajo tutela, cuando la ley 1309 de 2009 eliminó
tal institución del sistema jurídico reemplazándolo por el concepto de
guardador.
Preferencias como la del mandatario comercial consagrada en el
artículo 1277 del Código de Comercio deberían ser reevaluadas en aten-
ción a la función y finalidad económica del contrato de mandato co-
mercial. Asimismo, la aplicación de dicha preferencia a contratos de
comisión, preposición y, en especial, agencia comercial en virtud de la
remisión directa a las normas del mandato, debería ser reexaminada, en
particular en lo relativo al contrato de agencia teniendo en cuenta que
no es acorde a su naturaleza considerarlo un tipo de mandato.
Frente a los créditos del fisco de la primera clase, consideramos que
el legislador debería tomar una posición clara en relación con las obliga-
ciones por concepto de multas, que si bien no constituyen obligaciones
fiscales sí tienen como destino el erario. Lo mismo debería determi-
narse de cara a créditos derivados de otros conceptos como las regalías,
para evitar interpretaciones diversas que generen inseguridad jurídica.
El régimen de prelación de créditos no puede desligarse del régimen
actual de insolvencia empresarial y de la persona natural no comer-
ciante. A pesar de que dichas normas no modifiquen expresamente las
disposiciones del Código Civil en relación con la prelación de créditos,
su aplicación se ve modificada implícitamente frente a los órdenes de
pago, así como respecto de las normas de adjudicación y especialmen-
te frente a los bienes que se excluyen de la masa del proceso concursal.
En punto a la insolvencia de la persona natural no comerciante, el
artículo 553 de la ley 1564 de 2012, Código General del Proceso, es-
tablece que el acuerdo de pago respetará la prelación y privilegios
señalados en la ley y que se dará un mismo trato a todos los acreedores
que pertenezcan a una misma clase o grado. Consideramos que a pesar
de que la norma no es clara, este debe interpretarse en el sentido de que
se respetan las provisiones del Título xl del Libro Cuarto del Código
Civil integralmente, salvo norma especial en contrario. Así, si la ley

prevé un orden especial de pago entre créditos de la misma clase, este
se debe seguir en los procesos de insolvencia de persona natural no
comerciante62.
Conviene detenerse a analizar la conveniencia de la posibilidad de
celebrar acuerdos de modificación de la prelación de créditos en los
términos en que la ley 1116 de 2006 lo permite. Típicamente, la institu-
ción de prelación de créditos ha sido entendida como de orden público;
sin embargo, la ley 1116 permite realizar acuerdos de modificación de
tal prelación. La pregunta de fondo es la siguiente: ¿hasta qué punto la
norma supone una posibilidad real de aplicación y flexibilización? Tal
como lo señala la misma norma, dicha flexibilización claramente está
limitada por los derechos fundamentales que la Corte Constitucional
ha protegido de manera especial en los procesos de insolvencia.
En relación con los intereses en los procesos de liquidación judi-
cial, conviene cuestionarse la conveniencia de lo señalado por el artícu-
lo 69 de la ley 1116 de 2006 en el cual se posterga el pago por tales
conceptos desligándolos del capital al cual acceden. En esta medida
nos preguntamos si los intereses al ser accesorios a una obligación prin-
cipal deberían gozar de los mismos privilegios del capital, tal como
lo establece el Código Civil o si, por el contrario, es legítimo aplicar
dicha norma en atención a que resulta en una protección de los demás
acreedores que no tienen privilegio alguno. ¿Constituye esta norma una
violación a lo señalado por la jurisprudencia de la Corte Constitucional,
en especial a la protección de los acreedores laborales o pensionales?
De acuerdo con lo señalado por la Superintendencia de Sociedades
en el auto contenido en el acta 430-000960 de 17 de mayo de 2013,
¿se debe entender que en Colombia las fiducias de garantía no pueden
recaer sobre dinero porque tal bien no es susceptible de remate judicial
y en tal medida no se podría tomar como acreedor prendario a la luz de
la ley 1116 de 2006? ¿Dicho pronunciamiento permanece vigente o
debe ser reexaminado a la luz de la amplitud del concepto de garantía
mobiliaria y los mecanismos de ejecución de la ley 1676 de 2013?
La ley 1676 de 2013 supone una modificación estructural práctica
al régimen de prelaciones del Código Civil en procesos de insolvencia
62
Véase el art. 557 de la ley 1564. Se establece que una de las causales de impugnación
del acuerdo de pago será el hecho de que este contenga cláusulas que violen el orden
legal de prelación de créditos, sea porque alteren el orden establecido en la Constitución
y en la ley o porque dispongan órdenes distintos de los allí establecidos, a menos que
medie renuncia expresa del acreedor afectado.
en la medida en que excluye de la masa del concurso los bienes afectos

a garantías mobiliarias e inclusive afectos a hipotecas, cuando estos
no sean necesarios para la continuidad de la actividad económica del
deudor. Lo anterior tiene como consecuencia que los acreedores de
“mejor derecho” no puedan perseguir toda la prenda general de su
deudor. La ley de garantías mobiliarias solo propone una excepción
a lo anterior en defensa de derechos pensionales. Sin embargo, surge
esta pregunta: ¿cómo va a actuar la Delegatura de Procedimientos de
Insolvencia de la Superintendencia de Sociedades cuando los bienes del
deudor solo sean suficientes para atender las acreencias de la primera
clase si se incluyeran los bienes otorgados como garantía mobiliaria o
hipotecados bajo el régimen de la ley 1676? ¿Primará la intención de
ampliar el acceso al crédito por encima de los derechos laborales o
de los alimentos en cabeza de menores? Del precedente actualmente
existente, parece que efectivamente hay una modificación a la prelación
legal en procesos de insolvencia, sin que se haya hecho salvedad alguna
frente a los derechos de los acreedores de la primera clase.
Finalmente, a la luz de lo expuesto en este capítulo y en particular
frente a las conclusiones extraídas, la propuesta de modernización en
materia de prelación de créditos es concretamente la sistematización
de dicha institución. Si bien se trata de una institución que se ve afec-
tada por las normas en materia de insolvencia y recientemente por las
de garantías mobiliarias, también en sede de insolvencia, debe existir
un sistema articulado de prelación de créditos en que confluyan todas
las posibles instancias en que se aplique y permita coherencia entre las
normas de carácter general y las normas puntuales de insolvencia. En
la medida en que las normas de insolvencia y garantías no pueden des-
ligarse del régimen general de contratos y obligaciones, el esfuerzo le-
gislativo debería ser el de proponer un sistema integrado que permita
tener mayor seguridad jurídica a la hora de aplicar las distintas insti-
tuciones.
El intento de sistematización debe llevar a cabo la actualización
de algunas de las disposiciones que han perdido vigencia en materia de
prelación de créditos y no han sido reemplazadas por el estándar vigen-
te, pues el hecho de contar con normas desactualizadas ha dado lugar a
diversas interpretaciones de los actores jurídicos, sin que haya certeza
acerca de la correcta aplicación.
En varios de los capítulos de este libro se ha resaltado la importan-
cia de contar con un sistema unificado, coordinado y actualizado, y la
institución de prelación de créditos no es la excepción, puesto que es
una de las instituciones que mayores modificaciones ha sufrido en

atención a su importancia cardinal en temas tan trascendentales como
es el acceso al crédito y los procesos concursales de insolvencia.
5. Bibliografía
A) Doctrina
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Castro De Cifuentes, Marcela: “El derecho de retención”, en Derecho de las
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Isaza Upegui, Álvaro y Londoño Restrepo, Álvaro: Comentarios al régimen
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Ospina Fernández, Guillermo: Régimen general de las obligaciones, Bogotá
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Velásquez Gómez, Hernán Darío: Estudio sobre las obligaciones, Bogotá,
Edit. Temis, 2010.
B) Conceptos y oficios
Superintendencia Bancaria de Colombia, Concepto 2004000018-2.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 155-009141
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-016.

Superintendencia de Sociedades, “Régimen Concursal y de Insolvencia Co-
lombiano: Introducción – Una segunda edición y dos años de reformas”,
Bogotá D. C., Edit. Imprenta Nacional, 2014.
C) Jurisprudencia
a) Corte Constitucional
C-308 de 1994, M. P. Antonio Barrera Carbonell

C-664 de 1998, M. P. José Gregorio Hernández Galindo.
C-092 de 2002, M. P. Jaime Araujo Rentería.
C-664 de 2006, M. P. Humberto Antonio Sierra Porto.
C-019 de 2007, M. P. Jaime Araujo Rentería.
C-071 de 2012, M. P. Luís Ernesto Vargas Silva.
C-447 de 2015, M. P. Mauricio González Cuervo
SU-1023 de 2001, M. P. Jaime Córdoba Triviño.
SU-891 de 2007, M. P. Rodrigo Escobar Gil.
T-299 de 1997, M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
T-458 de 1997, M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
T-658 de 1998, M. P. Carlos Gaviria Díaz.
T-696 de 2000, M. P. Antonio Barrera Carbonell.
T-441 de 2002, M. P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
T-503 de 2002, M. P. Eduardo Montealegre Lynett.
T-299 de 2005, M. P. Manuel José Cepeda Espinosa.
T-757 de 2009, M. P. Luis Ernesto Vargas Silva.
T-568 de 2011, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.
b) Corte Suprema de Justicia
Sala de Casación Civil, sent. de 14 febrero 2006 (M. P. Carlos Ignacio Jara-
millo Jaramillo).
c) Superintendencia de Sociedades. Delegatura de Procedimientos

de Insolvencia
Auto 440-12389 del 22 de septiembre de 1999.

Auto 440-18083 del 7 de diciembre de 1999.
Auto 400-004995 del 9 de abril de 2013.

Auto 430-003348 del 10 de abril de 2012.
Acta 430-000960 del 17 de mayo de 2013.
Auto 400-018837 del 8 de noviembre de 2013.
Auto 2014-02-021512 del 31 de julio de 2014.
Acta 2015-01-433308 del 30 de octubre de 2015.
Acta 2016-01-070195 del 19 de febrero de 2016.

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Capítulo XIV

B) Principios que gobiernan la prelación de créditos

El principio general de la normativa de los contratos, consagrado en

el siguiente: dinero, inmuebles, muebles corporales y, finalmente, cosas

2. Clases de créditos en Colombia

A) Créditos de la primera clase

El artículo 2495 del Código Civil señala los créditos de la primera

”3. Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si

Con posterioridad al pronunciamiento de la Corte Constitucional,

efectiva la prevalencia otorgada a los derechos de los niños en el artículo 44 superior,

“En cuanto a la prelación de los créditos laborales, la legislación

de acreedores) del editor, da al autor una preferencia igual a la de los

de contribuciones parafiscales cafeteras, agropecuarias o pesqueras16.

en favor del Estado, los entes territoriales deberían ser reconocidos

B) Créditos de la segunda clase

Gozan del privilegio de la segunda clase los créditos que se relacio-

“Artículo 2497.— A la segunda clase de créditos pertenecen los de

c’) Créditos del acreedor prendario. Se entiende como acreedor pren-

Al permitirse la constitución de garantías mediante fiducias mercan-

Es importante resaltar que la Superintendencia de Sociedades ha es-

a cubrir los créditos de la primera y los demás de la segunda clase que

En relación con la segunda categoría, dicha norma establece que el

son bienes necesarios para el desarrollo de la actividad económica de la empresa los

ley de garantías mobiliarias suponían un conflicto frente a las normas de

en las mismas que necesitan del crédito para crecer y prosperar”38

Surge entonces esta pregunta: ¿realmente con la redacción actual de

“Ahora bien, como se expuso, la ley 1676 de 2013 no derogó la pre-

y de todas maneras se trate de garantías que cumplan los requisitos de

C) Créditos de la tercera clase

vados con hipoteca, los acreedores garantizados mediante fiducia en

50, 51 y 52 de la ley 1676 en relación con la exclusión de los bienes

¿Acaso el propósito de la ley 1676 no era el de extender el acceso al

e’) Créditos de proveedores de materias primas o insumos nece-

b) Régimen aplicable a los créditos de la cuarta clase. La prefe-

E) Créditos de la quinta clase

La quinta clase es remanente de las clases anteriores, pues no tiene

tinguirán en el monto insoluto como consecuencia de la imposibilidad

3. Otros comentarios en relación con el sistema de prelación

Existe un fuerte debate en la doctrina alrededor de si el derecho

En atención a su particular naturaleza y al hecho de que no hay clari-

B) Gastos de administración en procesos de reorganización

La ley 1116 de 2006 dispone en su artículo 71 que las obligaciones

de las mesadas pensionales y contribuciones parafiscales de origen

del proceso de liquidación judicial es la terminación de los contratos

C) Otros bienes excluidos de la masa que se debe liquidar

por objeto o como efecto la emisión de valores u otros derechos de na-

D) Acuerdos de modificación de prelación de créditos en procesos

El artículo 41 de la ley 1116 de 2006 faculta a que en el marco de un

recibir el mismo tratamiento de los créditos de la DIAN y demás au-

E) Cesión de créditos y subrogación

De conformidad con el artículo 1670 del Código Civil, la subroga-

F) Régimen de intereses en relación con la ley 1116 de 2006

Ocurre entonces que esta norma modifica la prelación de créditos le-

G) Prelación de créditos en materia de liquidación forzosa

El artículo 293 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, esta-

A pesar de que el marco general de prelación de créditos en Colom-

de años, dichas normas se han visto modificadas principalmente por

Civil integralmente, salvo norma especial en contrario. Así, si la ley

en la medida en que excluye de la masa del concurso los bienes afectos

una de las instituciones que mayores modificaciones ha sufrido en

Alessandri, Arturo, Somarriva, Manuel, Vodanovic, Antonio: Tratado de las

Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-62033.

C-308 de 1994, M. P. Antonio Barrera Carbonell

b) Corte Suprema de Justicia