2.

LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES INCORPORADOS

AL ORDENAMIENTO JURÍDICO NACIONAL.

Los tratados es un acuerdo entre dos o más países según el cual asumen una
serie de obligaciones. Así, los tratados firmados entre estados se encuentran
dentro del marco del Derecho Internacional.

Tanto los países como las organizaciones internacionales tienen capacidad

para firmar tratados internacionales. Dependiendo de quienes suscriban el
tratado se aplicarán distintas normativas internacionales:

 Para tratados entre países: Convención de Viena sobre el Derecho de

los Tratados.
 Para tratados entre organizaciones Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados celebrados entre Estados y Organizaciones
Internacionales o entre Organizaciones Internacionales.

En la constitución encontramos el Art.55, en el cual señala lo siguiente:

“Artículo 55 Tratados- Los tratados celebrados por el Estado y en

vigor forman parte del derecho nacional.”

Asimismo, en el Art. 56 señala cual es el procedimiento para firmar un tratado

entre el estado peruano y otros estados:

“Artículo 56 Aprobación de tratados Los tratados deben ser

aprobados por el Congreso antes de su ratificación por el Presidente
de la República, siempre que versen sobre las siguientes materias: 1.
Derechos Humanos. 2. Soberanía, dominio o integridad del Estado.3.
Defensa Nacional. 4. Obligaciones financieras del Estado. También
deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean,
modifican o suprimen tributos; los que exigen modificación o
derogación de alguna ley y los que requieren medidas legislativas para
su ejecución.”

Además, en el art 57 se señala las decisiones sobre tratados que puede tomar
el Presidente de la Republica:
 “Artículo 57 Tratados Ejecutivos - El Presidente de la República puede
celebrar o ratificar tratados o adherir a éstos sin el requisito de la
aprobación previa del Congreso en materias no contempladas en el
artículo precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al
Congreso. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales
debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de
la Constitución, antes de ser ratificado por el Presidente de la
República. La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de
la República, con cargo de dar cuenta al Congreso. En el caso de los
tratados sujetos a aprobación del Congreso, la denuncia requiere
aprobación previa de éste.”

De acuerdo a las disposiciones de la Constitución, pueden tener distintos

rangos sobre los tratados:

-Tratados con rango constitucional: Son aquellos que afectan disposiciones

constitucionales, por lo que su aprobación requiere seguir el mismo
procedimiento aplicable para reformar la Constitución.

- Tratados con rango de ley: Son aquellos que requieren aprobación por el
Congreso de la República. Según lo establece la Constitución son los que
versan sobre derechos humanos; soberanía, dominio o integridad del Estado;
defensa nacional; obligaciones financieras del Estado; los que crean, modifican
o suprimen tributos; los que exigen modificación o derogación de alguna ley y
los que requieren medidas legislativas para su ejecución.

- Tratados con rango de decreto supremo: Son todos aquellos que no

requieren ser aprobados por el Congreso de la República. Estos tratados
pueden celebrarse o ratificase mediante los decretos supremos que expide el
Presidente de la República, luego de lo cual debe darse cuenta al Congreso de
la República.

Es importante señalar que para algunos autores la discusión respecto del rango
de los tratados conforme a la Constitución ha caído en el terreno de la
irrelevancia, puesto que el Estado en cuestión debe cumplir con el tratado no
siendo importante para ello el rango que su constitución le otorgue al mismo.

Es necesario señalar en este sentido que la Ley de Procedimiento

Administrativo General no se pronuncia respecto al rango de los tratados
internacionales, puesto que se consideró que era un tema opinable en el
ámbito de la Constitución de 1993.

Es por esto que es de vital importancia señalar Disposición Final y Transitoria

de la Constitución, que señala que las normas sobre derechos y libertades
reconocidas por la Constitución se interpretan de conformidad con los tratados
internacionales de los cuales el Perú es parte.

Los tratados internacionales sobre derechos humanos poseen una particular

importancia para el derecho administrativo en tanto constituyen límites
evidentes al comportamiento de la Administración Pública. Las entidades
administrativas no pueden desplazar derechos fundamentales, ni limitarlos más
allá de lo establecido por el tratado en mención. Gran parte de las limitaciones
establecidas para la Administración respecto a derechos fundamentales
proviene de tratados sobre derechos humanos, en particular de la Convención
Americana.

Uno de los tratados referidos a la administración publica:

1. Acuerdo de Promoción Comercial con los Estados Unidos ha dado lugar

a la emisión de un conjunto de decretos legislativos al amparo de la Ley
N.º 29157, destinados a implementar dicho acuerdo —también llamado
Tratado de Libre Comercio o TLC— entre los que se encuentra el
Decreto Legislativo N.º 1029, pero que también incluye normas que han
modificado sustancialmente el funcionamiento de la Administración
Pública en su conjunto, hecho que evidentemente no puede ser dejado
de lado. Dichas modificaciones incluyen la regulación de diversos
sistemas administrativos, normas sectoriales en diversas materias, la
reforma de normas procesales —particularmente las referidas al proceso
contencioso administrativo.
2.1. El caso de los tratados de integración

Estos tratados son tratados internacionales que tienen un efecto directo en la

organización administrativa o que obligan a la autoridad administrativa a hacer
algo.

La pertenencia del Perú a la Comunidad Andina genera efectos administrativos,

en general en términos de las decisiones que forman parte del ordenamiento

jurídico de la comunidad. Dichas decisiones tratan de los temas más diversos,

desde libre competencia hasta medio ambiente, incluyendo evidentemente

materia aduanera.

3. LAS LEYES Y LAS DISPOSICIONES DE JERARQUÍA EQUIVALENTE

La Ley ya sea en términos materiales o formales es una norma jurídica de

alcance general, que abarca a un número indeterminado de personas. La Ley
en sentido propio debe entenderse como la norma jurídica emitida por el
Parlamento.

La ley en sentido formal debe incluirse no solo la ley ordinaria, sino también la
llamada Ley Orgánica, la misma que regula la organización del Estado y es
aprobada a través de una votación calificada en el Parlamento.

3.1. Características de la norma con rango de ley

Debemos señalar que la Administración no es únicamente un destinatario

obligado por las normas jurídicas, sino que además es un sujeto creador de
tales normas. Esto se manifiesta por tres circunstancias:

1.- Por la participación de la Administración en la función legislativa del

Parlamento mediante la elaboración de los proyectos de ley, remisión de los
mismos al legislativo y la retirada de los mismos, en su caso.
2.- Por la participación directa del Gobierno en la propia función
legislativa elaborando normas con valor de ley (decretos-leyes y decretos
legislativos).

3.- Mediante la elaboración de los reglamentos, que si bien cualitativamente,

tienen valor inferior a la ley, cuantitativamente, constituyen el sector más
importante del ordenamiento.

Se trata de normas expedidas en ejercicio de la potestad legislativa del Estado.

En principio esta potestad es ejercida solamente por el Congreso de la
República, sin embargo, se admite que bajo distintas circunstancias otros
órganos del Estado puedan expedir normas del mismo nivel.

I. La Ley: El Congreso de la República es el Poder del Estado

encargado de emitir leyes. Estas normas son las demás alto nivel y
se encuentran únicamente por debajo de la Constitución. A través de
ellas se puede normar sobre cualquier materia que se considere de
importancia.
II. Los Decretos Legislativos: Son normas expedidas por el Poder
Ejecutivo en virtud a una delegación de funciones del Congreso. La
delegación se realiza mediante una ley, por un período determinado
y para que se legisle sobre temas específicos. El fundamento de los
decretos legislativos es agilizar la emisión de normas en caso que se
requiera la realización de reformas con rapidez y oportunidad.
III. Los Decretos de Urgencia: Son normas expedidas por el Presidente
de la República en situaciones extraordinarias. Sólo pueden tratar
sobre materias económicas o financieras, aun cuando no pueden
contener normas tributarias. Se emiten con cargo a dar cuenta al 11
Manual de Derecho Administrativo Congreso, quien los puede
modificar o derogar.
IV. Los Decretos-Leyes: Se trata de normas expedidas por gobiernos de
facto durante períodos en los cuales no ha funcionado el Poder
Legislativo. En estas circunstancias el gobernante asume de hecho
funciones legislativas y emite estas normas en lugar de las leyes.
Asimismo, la norma con rango de ley es una norma que goza de generalidad,
en consecuencia, regula situaciones abstractas, impersonales y objetivas,
aplicables a todo un conjunto de personas indeterminado.

Implica además que puede emitirse leyes especiales solo por la naturaleza de
las cosas y no por la diferencia de personas, como lo señala la Constitución.

la Ley es de cumplimiento obligatorio por parte de las entidades, así como los
particulares, salvo inaplicación declarada expresamente por el órgano
jurisdiccional, a través del empleo del control difuso, el mismo que también
puede ser empleado por los órganos y organismos administrativos que realizan
actividad cuasijurisdiccional, a través de un discutible precedente emanado del
Tribunal Constitucional, al cual nos vamos a referir con detalle más adelante.

la publicidad es un elemento inmanente a la ley, vale decir, se presume que las

personas tienen conocimiento de la ley no pudiendo ampararse en su
desconocimiento para incumplirla; razón por la cual, la publicidad es esencial
para la validez de la Ley.

Por ello las leyes son obligatorias desde el día siguiente al de su publicación en
el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley, que pospone su
vigencia en todo o en parte.

La ley no tiene efectos retroactivos, salvo en materia penal y cuando favorece

al reo. Posee la declaración de inconstitucionalidad de una norma legal en
materia penal.