20120418-Concepto Version Final

Situación General de las Sociedades Controladas y Administradas por Motta dedicadas a
la operación In Bond en Bogotá
1. SITUACIÓN ACTUAL:
i MOTTA opera actualmente siete sociedades que tienen licencia para actuar
como depósitos francos1: In Bond Gema S.A.S.; Importaciones El Dorado
S.A.S; In Bond David´s S.A.S.; Inversiones Alaska S.A.S.; La Maja S.A.S, El
Viajero Internacional Limitada y Smaragdus Limitada.
Para efectos de claridad, las sociedades arriba mencionadas se

identificarán de la siguiente forma:
- In Bond Gema: GEMA;

1
Resoluciones vigentes para operar como depósitos francos para cada una de las sociedades:
a) In Bond David´s S.A.S.:

- Resolución número 1-03-245-455-648-2605 del 23 de diciembre de 2.011;
- Resolución número 1-03-245-455-648-1552 del 10 de agosto de 2.011;
b) Importaciones El Dorado S.A.S.:

c) Inversiones Alaska S.A.S.:

d) In Bond Gema S.A.S:

- Resolución número 1-03-245-455-603-3 del 2 de enero de 2.012;
e) Smaragdus Ltda.:
- Resolución número 03-090-000-000001 del 24 de enero de 2.008;
f) La Maja S.A.S:
g) El Viajero Internacional Limitada:

- Resolución número 1-03-247-00012 del 4 de junio de 2.009;
- Resolución número 1-03-247-000018 del 29 de octubre de 2.010;
1
- In Bond Gema, Importaciones El Dorado, In Bond David´s e
Inversiones Alaska: SOCIEDADES CONTROLADAS;
- La Maja, El Viajero y Smaragdus: SOCIEDADES ADMINISTRADAS.
ii La administración de todas se realiza de manera unitaria a través de Super

Administraciones S.A.S., sociedad que para el efecto se desempeña como
representante legal, principal o suplente de todas las sociedades aludidas,
bien directamente o a través de sus representantes legales.
iii Las SOCIEDADES CONTROLADAS, como lo indica dicha denominación, se

encuentran directamente bajo el control de la Organización, a través de un
único accionista, International Stores Corporation, en tanto que las
SOCIEDADES ADMINISTRADAS las opera MOTTA a través de unos
contratos de administración 2 celebrados con las sociedades mismas y/o
con sus socios.
iv Todos los establecimientos que operan las sociedades están situados en el

muelle internacional del Aeropuerto Internacional Eldorado de Bogotá, que
está en proceso de finalizar su operación, la cual se trasladará al nuevo
muelle internacional que está siendo construido por OPAIN.
2
Contratos de Administración:
- CONTRATO PRIVADO ENTRE MOTTA INTERNACIONAL S.A. DE PANAMÁ Y LA MAJA-MARÍA MERCEDES

JARAMILLO GORI, suscrito el 16 de octubre de 2.004.
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LTDA, suscrito el 15 de mayo de
2.003.
- OTROSÍ AL CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LTDA, suscrito el 27 de
abril de 2.009.
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR UN LOCAL LA SOCIEDAD Y EL VIAJERO INTERNACIONAL LTDA.,
suscrito en enero de 2.000.
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR UN LOCAL LA SOCIEDAD Y EL VIAJERO INTERNACIONAL LTDA.,
suscrito 3 de junio de 2.009.
- OTROSÍ AL CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LTDA, suscrito el 3 de
junio de 2.009.
2
v En el nuevo terminal solamente habrá tres zonas in bond: dos de salida y
una de llegada. Una de las de salida y la de llegada fueron adjudicadas a
GEMA, quien ya suscribió los contratos de arrendamiento 3
correspondientes.
vi OPAIN estima que la nueva terminal estará lista para operar entre los
meses de julio y agosto de 2.012, momento en el cual terminará también
la operación internacional del muelle actual y por ende sin posibilidad de
que allí puedan seguir ejerciendo su objeto los depósitos francos actuales,
esto es, para el caso, las SOCIEDADES ADMINISTRADAS y las
SOCIEDADES CONTROLADAS, excepto GEMA.
vii En los contratos de arrendamiento suscritos entre OPAIN y todas las

sociedades mencionadas está previsto como causal de terminación, el
evento en el cual no se pueda desarrollar la actividad de duty free 4, de
acuerdo con lo previsto en la cláusula relativa a la destinación 5 que debe
3
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO No. OP-DC-CA-T1-0003-12 y el CONTRATO DE ARRENDAMIENTO No. OP-DC-CA-
T1-0002-12.
4
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO No. OP-DC-CA-0158-10: “DÉCIMA OCTAVA: DE LA TERMINACIÓN DEL
CONTRATO: Cualquiera de las partes podrá dar por terminado el presente contrato antes del vencimiento del plazo
establecido en la cláusula tercera, cuando la otra incumpla cualquiera de las obligaciones estipuladas en el presente
Contrato y sus Anexos, en los términos indicados en esta cláusula.
Se entenderá que existe incumplimiento por parte del ARRENDATARIO cuando éste incurra en cualquiera de las
siguientes situaciones, todas las cuales se pactan como condición resolutoria expresa:
(…) 8. Se vea obligado a suspender más de cinco (5) días calendario o definitivamente la explotación de la actividad
que realiza el ARRENDATARIO de conformidad con lo previsto en la Cláusula Segunda del presente Contrato como
consecuencia de la decisión de autoridades administrativas y/o judiciales, entre otras.”
5
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO No. OP-DC-CA-0158-10: SEGUNDA. DESTINACIÓN: El arrendatario se obliga a
usar el inmueble única y exclusivamente para la explotación comercial del servicio de Duty Free para las categorías
de Perfumería, Cosméticos, Licores, Cigarrillos, Tabacos, Chocolates, Accesorios, Lentes, Artículo de Cuero, Bolsos,
Bolígrafos, Maletas, Corbatas, Relojería, Joyería de todo tipo, Pañoletas, Cámaras, Video juegos, Artículos de
Electrónica y Productos Nacionales, tales como licores, cigarrillos, cueros, accesorios de vestir y artículos de calidad
exportable, así como cualquier otro tipo de categoría que sea adicionada por LAS PARTES de mutuo acuerdo y
debidamente autorizada por la DIAN. Por lo tanto, el uso que se le de al inmueble entregado, distinto al autorizado
en virtud de esta cláusula dará derecho a OPAIN S.A. a dar por terminado el presente contrato y a exigir la
restitución inmediata del inmueble. EL ARRENDADOR no podrá darle otro uso ni ceder, ni transferir el
arrendamiento sin la autorización escrita de OPAIN S.A. El incumplimiento de lo convenido en esta cláusula dará
derecho a OPAIN S.A. para dar por terminado el Contrato y exigir la restitución del Inmueble o, en caso de cesión o
3
dársele a los locales arrendados, destinación que también se encuentra en
los contratos de arrendamiento.
viii Las SOCIEDADES CONTROLADAS ya suscribieron con OPAIN sendas

conciliaciones6 en donde se comprometieron a restituir los inmuebles
arrendados para almacén y bodega, tan pronto cese la operación en el
terminal actual.
ix Los propietarios de las SOCIEDADES ADMINISTRADAS no aceptaron

celebrar conciliaciones para pactar las restituciones de los locales a OPAIN,
anunciado reclamaciones contra esta entidad por no haberles respetado su
subarriendo abusivos celebrar un nuevo contrato con los usuarios reales, sin necesidad de requerimientos
judiciales o privados, a los cuales renuncia EL ARRENDATARIO (…)”
6
ACTAS DE CONCILIACIÓN en las cuales se pactó la restitución de los diferentes locales y/o bodegas el 10 de abril
de 2.013 a las 3:00 pm. No obstante lo anterior si la operación del nuevo muelle fuera anterior o posterior a la
fecha aludida, se deberán restituir los inmuebles al tercer día hábil siguiente a la fecha de inicio de la explotación.
a) In Bond Gema S.A.S.:

- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0241-11: Bodega 10A;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0072-09: Bodega 3;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0263-11: Local 1.000;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0319-11: Local 1277;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0059-08: Local 2221 A;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0259-11: Local 6B;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0158-10: Locales 2283-2299-2206 B.
b) In Bond David´s S.A.S.:

- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0038-08: Local LMI 004;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0225-10: Local 2248 A;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0073-09: Bodega 12.
c) Importaciones El Dorado S.A.S.:

- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0037-08: Local LMI 001;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0065-09-: Bodega 12 A;
d) Inversiones Alaska S.A.S:

- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0068-09: Locales 2240-2241-2241 A;
- Contrato de arrendamiento OP-DC-CA-0071-09: Bodega 6.
4
derecho de preferencia para el arrendamiento de locales en el nuevo
terminal y contra MOTTA por supuestas acciones u omisiones en la
administración, que habrían facilitado el desconocimiento de los derechos
de preferencia aludidos.
x Algunos de los aspectos más destacados que deben tenerse en cuenta

para lo que se pretende con este análisis, en cuanto respecta a la
situación de todas las sociedades a 31 de marzo de 2.0127, son:
- IN BOND GEMA S.A.S.:
 Empleados directos: 90
 Inventarios: $9.463.434.657
 Cuentas por pagar a proveedores del exterior: $14.994.631.777
 Anticipos pagados a OPAIN: $74.985.142.368
 Pérdidas acumuladas: $$7.519.815
 Devolución de saldos a favor: $374.277.000
- IMPORTACIONES EL DORADO S.A.S.:
 Inventarios: $319.133.617
 Cuentas por pagar a proveedores del exterior: $259.532.953
 Anticipos pagados a OPAIN: $195.495.124
 Pérdidas acumuladas: $252.593.855
- IN BOND DAVID´S S.A.S.:
 Anticipos pagados a OPAIN: $$601.314.751
 Pérdidas acumuladas: $1.009.231.242
7
Todos estos datos nos fueron suministrados por la señora Claudia Carranza mediante correo electrónico.
5
- INVERSIONES ALASKA S.A.S.:
 Inventarios: $1.228.240.191
- LA MAJA S.A.S.:
- EL VIAJERO INTERNACIONAL LIMITADA:
- SMARAGDUS LIMITADA:
8
Estos datos de balance tienen algunos cambios en cuanto interesa a MOTTA, pues algunas partidas tienen
modificaciones derivadas de bienes y/o negocios personales de Doña Maria Mercedes Jaramillo involucrados en la
sociedad, pero son mínimas.
6
 Cuentas por pagar a proveedores del exterior: $775.973.478
 Anticipos pagados a OPAIN: $$261.902.070
 Devolución de saldos a favor: $$8.172.667
2. PROBLEMÁTICA GENERAL:
i Al ser GEMA la única titular de dos contratos de arrendamiento para In

Bond en el nuevo terminal, las demás sociedades mencionadas, tanto las
de operación directa como las administradas, quedan sin la posibilidad de
ejercer su objeto social y en principio deben reformar sus estatutos para
cambiar de actividad o liquidarse.
ii Los caminos a seguir deben ser diferentes para las SOCIEDADES

CONTROLADAS y las SOCIEDADES ADMINISTRADAS, dada la situación de
cada una de éstas.
iii Tanto las SOCIEDADES CONTROLADAS como las SOCIEDADES

ADMINISTRADAS tienen en este momento inventarios, obligaciones con
los proveedores, cuentas bancarias, personal contratado, etc., por lo que
cualquier solución que se implemente, debe contemplar definiciones sobre
cada uno de esos puntos.
iv Desde el punto de vista legal, también deben proveerse soluciones para

los aspectos comerciales, tributarios, cambiarios, aduaneros y laborales,
especialmente, todas las cuales trataremos de abordar en su momento en
este documento.
3. PROBLEMÁTICA COMERCIAL:
i El primer punto que debemos considerar es el del cierre físico y entrega

material de los locales al arrendador, que es OPAIN. Como ya se señaló,
cada una de las SOCIEDADES CONTROLADAS pactó con OPAIN la
terminación de los contratos de arrendamiento y la entrega de los locales
7
respectivos en el momento de la apertura del nuevo muelle, por lo que la
cuestión se reducirá a establecer los tiempos y movimientos
correspondientes para el manejo de las mercancías, del personal, de la
información contable, etc., teniendo en cuenta las fechas y tiempos
establecidos en las actas de conciliación respectivas.
ii Una segunda cuestión es la relativa a las SOCIEDADES ADMINISTRADAS,

quienes como se vio no tienen pactada su restitución con OPAIN y para
esa época aun tendrán vigentes con MOTTA los contratos de
administración.
iii Como se señaló, los contratos celebrados con OPAIN contemplan unas
cláusulas de terminación, al igual que los contratos de administración
celebrados con MOTTA, dentro de las cuales se encuentra la imposibilidad
de desarrollar la actividad de depósito franco en los locales. 9
iv Según se aprecia en las cláusulas aludidas, se trata de una imposibilidad

de desarrollar la actividad in bond por un período determinado. Aquí nos
hallamos ante la situación de que el cierre definitivo de la terminal va a
ocasionar dicha imposibilidad a futuro. Por tanto, vemos que se trata de
una disposición perfectamente aplicable.
v Lo anterior implica que MOTTA debe notificar a los socios de cada una de
estas sociedades su decisión de dar por terminado cada contrato y
creemos que en ese momento es que van a surgir o tomar forma las
reclamaciones o inconformidades de los propietarios con respecto a la
administración contratada. Deben entonces calcularse también los tiempos
9
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD EL VIAJERO INTERNACIONAL LTDA. “3.11 TERMINACIÓN
ANTICIPADA: (…) 3.11.3. Por imposibilidad de desarrollar la actividad de depósito franco de EL ESTABLECIMIENTO
que se prolongue por más de 4 meses. (…)”
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LIMITADA. “3.11 TERMINACIÓN

ANTICIPADA: (…) 3.11.3. Por imposibilidad de desarrollar la actividad de depósito franco de EL ESTABLECIMIENTO
que se prolongue por más de 3 meses. (…)
- CONTRATO PRIVADO ENTRE MOTTA INTERNACIONAL S.A. DE PANAMÁ Y LA MAJA-MARÍA MERCEDES JARAMILLO
GORI: “3.12. TERMINACIÓN ANTICIPADA: (…) 3.12.3. Por imposibilidad de desarrollar la actividad de depósito
franco de EL ESTABLECIMIENTO que se prolongue por más de 3 meses.”
8
y movimientos para esta notificación oportuna, la cual podría darse si
hubiera certeza sobre la fecha de iniciación de operaciones del nuevo
terminal, pero aunque OPAIN afirma tener un “deadline” definido para
ello, no nos parece que exista una fecha muy confiable para el efecto.
Ahora, sin descartar la posibilidad de un conflicto, reiteramos que en
nuestra opinión deben mantenerse los inventarios en los menores niveles
posibles, lo mismo que los dineros en bancos e igualmente sanearse la
situación contable de cada sociedad para poderla entregar en los niveles
en que se recibieron y según lo pactado en cada contrato 10.
10
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD EL VIAJERO INTERNACIONAL LTDA. “3.7. TERMINACIÓN
Y RESTITUCIÓN: Vencido el contrato en los términos precitados, o terminado éste por cualquier causa, MOTTA
deberá entregar la infraestructura legal, contable y física de LA SOCIEDAD y de EL ESTABLECIMIENTO a los socios de
EL VIAJERO mediante inventario, entendiéndose que si las partes no convinieren las condiciones bajo las cuales se
hará la restitución, el inventario y los demás activos involucrados a EL ESTABLECIMIENTO que, se repite han sido
puestos e instalados por su cuenta, se pagarán a MOTTA el inventario de mercancías por su valor al costo en
bodega en libros y el resto de activos por su valor comercial. PARÁGRAFO: El monto del inventario final no podrá
ser superior a US$100.000 y MOTTA concederá a EL VIAJERO un término mínimo para cancelarlo de tres meses. En
caso de que la decisión de terminar el contrato provenga de MOTTA, salvo estipulación en contrario el riesgo del
inventario correrá por cuenta de ésta, con la colaboración que requiera de EL VIAJERO para reexportar o realizar las
mercancías.”
- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LIMITADA. “3.7. TERMINACIÓN Y

RESTITUCIÓN: Vencido el contrato en los términos precitados, o terminado éste por cualquier causa, MOTTA
deberá entregar la infraestructura legal, contable y física de LA SOCIEDAD y de EL ESTABLECIMIENTO a los socios de
SMARAGDUS mediante inventario, entendiéndose que si las partes no convinieren las condiciones bajo las cuales
se hará la restitución, el inventario y los demás activos involucrados a EL ESTABLECIMIENTO que, se repite, han sido
puestos e instalados por su cuenta, se pagarán a MOTTA así: el inventario de mercancías por su valor al costo de
bodega, según los respectivos asientos contables y el resto de activos, por su valor comercial. PARÁGRAFO: El
monto del inventario final no podrá ser superior al valor del inventario promedio mensual, salvo estipulación
expresa y escrita en contrario. MOTTA concederá a SMARAGDUS un término mínimo de tres meses para pagar su
valor, en caso en que siga operando la comercialización de productos tradicionales de Duty Free. No obstante lo
anterior, en caso en que el local comercial sea explotado por los propios socios de SMARAGDUS para la
comercialización de joyería, se procederá a la reexportación de la mercancía.”
- CONTRATO PRIVADO ENTRE MOTTA INTERNACIONAL S.A. DE PANAMÁ Y LA MAJA –MARÍA MERCEDES JARAMILLO
GORI: “3.8. TERMINACIÓN Y RESTITUCIÓN: Vencido el contrato en los términos precitados, o terminado éste por
cualquier causa, MOTTA deberá entregar la infraestructura legal, contable y física de LA SOCIEDAD y de EL
ESTABLECIMIENTO a los socios de LA MAJA mediante inventario, entendiéndose que si las partes no convinieren las
condiciones bajo las cuales se hará la restitución, el inventario y los demás activos involucrados a EL
ESTABLECIMIENTO que, se repite han sido puestos e instalados por su cuenta, se pagarán a MOTTA así: el
inventario de mercancías por su valor al costo en bodega, según los respectivos asientos contables. Respecto al
resto de activos y a las mejoras efectuadas por MOTTA, se establece que se procederá así: Las que no tengan
carácter permanente, podrán ser retiradas por MOTTA; las demás que sean de interés de LA MAJA podrán ser
tomadas por ésta sin ningún costo a su cargo pero sin obligación para MOTTA de restituir el inmueble al estado
original. PARÁGRAFO: El monto del inventario final no podrá ser superior al valor del inventario promedio mensual,
9
4. PROBLEMÁTICA TRIBUTARIA:
Son varios los aspectos a considerar desde esta perspectiva y los principales
podrían resumirse así:
i Saldos a favor: cuando las sociedades que deben liquidarse registran

saldos a favor, tienen en principio dos opciones: o reclamarlos a la DIAN
dentro del término de dos años o antes que queden en firme las
declaraciones respectivas, o perderlos, pues éstos no pueden ser objeto
de transferencia a terceros. Ambas alternativas representan costos para
las sociedades que deban liquidarse, esto es, tanto para las controladas
como para las administradas; la primera, la de la solicitud de los saldos,
implica continuar cumpliendo con obligaciones de registro mercantil, de
declaraciones tributarias, de pagos a los liquidadores, etc., hasta el
momento en que se obtenga la devolución y la segunda, la de la pérdida
de dichos saldos por razones obvias. Adicionalmente, hay que tener en
cuenta que la solicitud de devolución implicará, casi seguro, una visita de
impuestos muy exhaustiva, que no se sabe si las sociedades podrán
soportar en todo su rigor.
ii Pérdidas Fiscales: Como se sabe, las pérdidas que vaya generando una
sociedad pueden acumularse para compensarse con utilidades futuras 11.
Obtenidas éstas la compensación le generará un importante beneficio
tributario a la sociedad, del orden del treinta y tres por ciento (33%), que
se perdería en el evento de liquidar la sociedad, pues se trata de un
derecho de contenido patrimonial que no puede cederse a terceros.
iii Cálculo de renta presuntiva: Las Compañías en proceso de liquidación no

tienen obligación de liquidar su Impuesto de Renta por el sistema de
salvo estipulación expresa y escrita en contrario. LA MAJA tiene la opción de pagar a MOTTA total o parcialmente
este valor de contado, a la terminación del contrato, o en caso contrario ésta podrá retirar las mercancías o demás
activos de EL ESTABLECIMIENTO a su costo y bajo su responsabilidad, contando para ello con la colaboración que
pueda requerir por parte de LA MAJA.”
11
Las pérdidas originadas hasta el 2006 pueden compensarse dentro de los ocho años siguientes. Las generadas
con posterioridad, pueden compensarse en cualquier tiempo.
10
renta presuntiva (es decir con base en su patrimonio) durante los tres (3)
primeros años del proceso de liquidación, según lo establece el artículo
191 del Estatuto Tributario.
Debe aclararse que dicha exención se aplica para la totalidad del período
en que la sociedad entre en proceso de liquidación y por lo tanto, las
compañías que entren en liquidación este año no deberían declarar renta
presuntiva por la totalidad del 2012, 2013 y 2014.
5. PROBLEMÁTICA CAMBIARIA:
La liquidación de una sociedad con inversión extranjera no tiene dificultad mayor;

sólo implica trámite, pues inscrita la cuenta final de liquidación se podrán girar al
exterior los remanentes que correspondan a las inversiones registradas en la
proporción que resulte del caso. Adicionalmente, sólo tendrá que tramitarse la
cancelación del registro de la inversión ante el Banco de la República, exista o no
devolución de remanentes.
6. PROBLEMÁTICA ADUANERA:
i En este punto es importante resaltar que el problema fundamental en esta

área recae en los inventarios que tienen tanto las SOCIEDADES
CONTROLADAS como LAS SOCIEDADES ADMINISTRADAS. No se presenta
ningún problema respecto a los inventarios de GEMA, ya que una vez cese
la operación en la terminal actual, éstos se podrán trasladar a la nueva
terminal (In Bond de salida y de llegada), toda vez que se estaría
hablando de un mismo ente jurídico.
ii Para las SOCIEDADES ADMINISTRADAS y las SOCIEDADES

CONTROLADAS se presenta una situación diferente, pues dada la
reglamentación especial que opera para los depósitos francos, los
inventarios que actualmente éstos tienen no podrían trasladarse a GEMA,
lo que en primer lugar implicaría la necesidad de reexportarlos, lo que sin
lugar a dudas acarrearía unos costos elevados para MOTTA.
11
iii Según la normatividad vigente y tal y como nos lo ha ratificado
directamente la DIAN, no existe viabilidad jurídica para el traslado de
inventarios de un in bond a otro, pues éstos ingresaron al territorio
nacional con un destino especifico, cada una de las SOCIEDADES
ADMINISTRADAS y LAS SOCIEDADES CONTROLADAS y no pueden
movilizarse entre ellas ni enviarse a Zona Franca para su posterior
reingreso a una sociedad diferente. Nos explican en la DIAN que la Zona
Franca es una ficción legal que sólo puede utilizarse para los casos
específicamente previstos en la ley misma y éste no es uno de ellos.
iv Tal y como lo contempla el Estatuto General Aduanero, los almacenes in

bond que por cualquier causa no estén interesados en tener o mantener
las mercancías recibidas, tienen como única alternativa, proceder a la
reexportación a su país de origen.
7. PROBLEMÁTICA LABORAL:
i Actualmente todas las sociedades tienen su propia planta de personal y si

por alguna razón ellas deciden liquidarse o tienen que hacerlo por
cualquier motivo, eso no es justa causa ante el trabajador para darle por
terminado su contrato de trabajo.
ii En este orden de ideas, las opciones básicas son solamente dos:
a. Despedir al trabajador sin justa causa o negociar su retiro, lo cual

implicará necesariamente unos costos elevados para las sociedades,
de valores muy cercanos a las indemnizaciones legalmente
establecidas.
b. Hacer una sustitución patronal remitiéndolo a otra empresa que

acepte mantener la relación laboral en condiciones iguales o
mejores que las anteriores.
8. ALTERNATIVAS BÁSICAS:
12
De acuerdo con el panorama expuesto, hay varias alternativas que pueden
explorarse, algunas de las cuales son autónomas, pero otras implican una
solución parcial que debe complementarse con otras, para lo cual planteamos la
liquidación definitiva de algunas de las sociedades, la reforma de unas, la
“congelación” de otras y finalmente, la fusión de algunas de ellas. Como es
natural, la decisión a adoptar dependerá de la situación particular de cada una, a
la cual trataremos de aproximarnos en los siguientes puntos.
9. LA LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES:
Como antes queda dicho, hay unas sociedades que se quedan con la
imposibilidad de desarrollar su objeto social, es decir, la actividad para la cual
fueron creadas. Este sería el caso de todas las SOCIEDADES CONTROLADAS
exceptuando GEMA y también de todas las SOCIEDADES ADMINISTRADAS.
En todos los casos se trataría de liquidaciones anticipadas y sería necesario reunir

las respectivas asambleas o juntas de socios, decretar la disolución anticipada,
ordenar la liquidación, designar liquidador y que éste adelante los trámites
correspondientes al caso, los cuales comprenden formalización, inscripción en el
registro mercantil, avisos en el periódico a los acreedores y comunicaciones
directas a la DIAN, elaboración de inventarios, cuenta final de liquidación, etc.
Este sería el caso de las SOCIEDADES CONTROLADAS, exceptuando GEMA, pues

carecería de sentido que MOTTA las mantuviera vivas.
Para culminar el proceso liquidatorio de las sociedades con respecto a las cuales
se tome tal determinación, deberá solucionarse la problemática respectiva en los
campos tributario, laboral, aduanero, cambiario, etc., según lo antes planteado.
Los saldos a favor en el Impuesto sobre la Renta de las Compañías en proceso de

liquidación, podrían ser solicitados a la DIAN, siempre y cuando no existan
impuestos por pagar de periodos anteriores, caso en el cual, la administración
procedería a la compensación de los saldos vencidos que existan por concepto de
IVA, retención en la fuente y renta, para posteriormente devolver el remanente,
si es procedente.
13
El término para solicitar la devolución de saldos a favor en el Impuesto sobre la
Renta es de 2 años contados a partir de la fecha de presentación de la respectiva
declaración, salvo que las declaraciones de renta tengan beneficio de auditoría,
evento en el cual el plazo para pedir la devolución podría disminuirse hasta a seis
meses.
Las sociedades en proceso de liquidación, siguen siendo responsables del

cumplimiento de obligaciones de tipo formal y material en materia tributaria. Así
las cosas, deberán presentar y pagar declaración de renta hasta la fecha de
cancelación de la matrícula mercantil, lo cual ocurre una vez aprobada la cuenta
final de liquidación.
Como se observó en los estados financieros de las Compañías, varias de las que
entrarían en liquidación registran pérdidas fiscales de períodos anteriores.
De acuerdo con lo establecido por el artículo 147 del Estatuto Tributario, las
pérdidas fiscales generadas por la compañía no serían trasladables a los socios y
sólo serían compensables con las eventuales utilidades de las sociedades en
liquidación, razón por la cual, en los casos particulares y teniendo en cuenta el
corto periodo que quedaría de operación, la posibilidad de una compensación de
pérdidas en periodos posteriores se perdería.
Culminado el proceso de liquidación, las compañías estarían obligadas a la

presentación y pago de una declaración de renta, la cual deberá liquidarse sobre
la fracción de año en la cual se apruebe la cuenta final de liquidación.
Adicionalmente, dentro del mes siguiente a la culminación del proceso

liquidatorio, los accionistas tendrían que presentar una declaración de renta en la
cual se registraría como ingreso el valor total de los activos asignados a cada
accionista en los respectivos procesos liquidatorios y como costo, el valor de
adquisición de las acciones, ajustado a la fecha actual, con base en los
porcentajes establecidos en la Ley tributaria, los cuales son muy cercanos a la
inflación.
14
Sobre la utilidad respectiva, la cual se obtendría al restar el ingreso menos el
costo, se podría restar la parte correspondiente a la cuenta de revalorización del
patrimonio, así como también las utilidades y reservas de períodos anteriores, si
llegaran a existir, para así obtenerse la utilidad final sobre la que se tendría que
tributar a una tarifa del 33%.
Ahora bien, para determinar con precisión el eventual impuesto que se causaría
en cabeza de cada accionista o socio por la liquidación de cada compañía,
necesitaríamos información adicional y efectuar algunos cálculos, trabajo que
adelantaríamos a petición de ustedes, si esta alternativa resulta viable. No
obstante, por las cifras que conocemos, les adelantamos que este impacto fiscal
no sería cuantioso o altamente costoso.
Por otra parte, en el evento de liquidación de las sociedades, se tendría que

solicitar al Banco de la República la cancelación de la inversión extranjera
registrada en las compañías, trámite que tendría que adelantarse dentro del año
siguiente a la fecha de cancelación de la matrícula mercantil de cada sociedad.
Este trámite es sencillo y no reviste mayores complicaciones.
Así mismo, existe canal cambiario para la restitución o devolución del remanente
a cada accionista.
En su momento profundizaremos sobre este tema en caso de ser requerido y

desde luego, personalizadamente para cada sociedad, según las circunstancias.
10. LA REFORMA DE LAS SOCIEDADES:
En el mismo orden de ideas, otra alternativa es mantener alguna o algunas de las

sociedades en las que se tenga interés bien sea por parte de MOTTA o de sus
propietarios, pero como antes se dijo, considerando que se quedaron sin
actividad, tendrán que reformarse sus estatutos para cambiar su objeto social y
que puedan dedicarse a un negocio diferente.
Esas reformas compete hacerlas al máximo órgano social, bien se trate de

asamblea de accionistas o de junta de socios. Si son S.A.S., la reformas se harán
15
por documento privado y si no lo son, mediante escritura pública. En ambos
casos se inscribirá la reforma en el registro mercantil y las sociedades empezarán
a funcionar de acuerdo con su nuevo objeto.
Dependiendo de la nueva actividad que vaya a desarrollar cada sociedad, se

ajustará esta situación a la problemática planteada en los temas laborales,
tributarios, aduaneros y cambiarios.
Esta alternativa parece viable para las SOCIEDADES ADMINISTRADAS, en la

medida en que sus propietarios puedan querer continuar con ellas en el mercado,
pero necesariamente con una actividad diferente. Les corresponderá a ellos
tomar la decisión e implementarla.
11. LA “CONGELACIÓN” DE LAS SOCIEDADES:
Como la denominación lo sugiere, se trata de no liquidarlas ni transformarlas por

lo pronto, sino de dejarlas como están, especialmente para efectos tributarios,
particularmente lo relativo a las sociedades que tengan saldos a favor, para
poder reclamarlos dentro del plazo que ya mencionamos y para cruzar o
compensar sus pérdidas con eventuales utilidades futuras.
Esta solución es la que menos nos gusta y sólo recomendaríamos implementarla

si existiera algún negocio futuro como para compensar las pérdidas y sí la cuantía
de la devolución de impuestos fuera muy alta y el riesgo de la visita de las
autoridades tributarias muy poco manejable, pues además debe tenerse en
cuenta que según la ley comercial, una sociedad que no ejerza su objeto social
debe disolverse y liquidarse.
12. FUSIÓN:
Teniendo en cuentas las situaciones mencionadas en los numerales precedentes,

es importante resaltar los aspectos relevantes de una fusión y las consecuencias
económicas y jurídicas que traería para la Organización, a nivel general y a nivel
especifico en áreas como la societaria, tributaria, laboral, aduanera y cambiaria,
así:
16
i La finalidad principal de una fusión es lograr la concentración empresarial
de dos o más sociedades, generando así una reorganización para las
compañías involucradas, lo cual desde una órbita jurídica implica la
consolidación patrimonial.
ii En la legislación colombiana la fusión se encuentra expresamente regulada

en el Código de Comercio, en donde se establecen los requisitos y el
procedimiento mediante el cual se efectúa, pues existen dos modalidades,
la fusión por creación y la fusión por absorción. En la primera dos o más
sociedades forman una nueva y en la segunda, una sociedad existente
absorbe a otra u otras, consolidándose el patrimonio de todas, activos y
pasivos, en uno solo: el de la absorbente.
iii Teniendo en cuenta la situación actual de GEMA y las SOCIEDADES

CONTROLADAS, la modalidad que aplicaría para el caso que nos ocupa es
una fusión por absorción, donde GEMA actuaría como sociedad absorbente
y David´s, Alaska, e Importaciones como absorbidas. En este sentido,
estas últimas se extinguirían al momento de transferir en bloque sus
patrimonios a GEMA, quedando únicamente esta última con personalidad
jurídica.
iv Los principales efectos que se conseguirían con este tipo de fusión, serían:
- No tendría que liquidarse el personal de ninguna de las

SOCIEDADES CONTROLADAS, pues todo quedaría radicado en
cabeza de GEMA. Si hubiera casos puntuales, serían objeto de
tratamiento específico.
- A nivel aduanero no sería necesario hacer reexportación de

inventarios, pues por mandato legal, todos los derechos y
obligaciones quedarían en cabeza de GEMA al perfeccionarse la
fusión y con ello, la titularidad de las mercancías. Sólo se requeriría
hacer algunos trámites aduaneros para soportar los cambios.
17
- Desde la perspectiva tributaria, en resumen, GEMA quedaría con los
derechos sobre los saldos a favor y con los beneficios de
compensación de las pérdidas acumuladas, en los términos que
más adelante desarrollamos en más detalle.
v De esta manera y más puntualmente, desarrollamos a continuación las

principales implicaciones fiscales y cambiarias de una eventual fusión de
GEMA con las demás SOCIEDADES CONTROLADAS, así:
a. Devolución de los saldos a favor y efectos fiscales de la

transferencia de bienes:
Las Compañías que registren saldos a favor podrían solicitar su

devolución, con anterioridad o con posterioridad al proceso de
fusión, siempre y cuando no existan impuestos por pagar de
periodos anteriores, caso en el cual, los saldos vencidos por
concepto de renta, retención en la fuente e IVA serían
compensados con los saldos a favor, para posteriormente restituir o
devolver el remanente, si existiere.
La alternativa de solicitar los saldos con anterioridad al proceso de

fusión, en nuestro concepto resulta más práctica y sencilla, toda vez
que en el respectivo proceso de admisión de la solicitud y su
posterior revisión, no sería necesario explicar y probar todo el
proceso de fusión, lo cual podría demorar un poco la devolución.
En todo caso, es pertinente resaltar que la transferencia de estos

saldos a favor a GEMA como sociedad absorbente, sería también
viable ya que las obligaciones y derechos tributarios de las
sociedades absorbidas en un proceso de fusión son transferidas a la
sociedad absorbente, en virtud de lo establecido en los artículos 14-
1 del ET. y 172 del Código de Comercio, así:
“ARTÍCULO 14-1. Efectos tributarios de la fusión de sociedades.

Para efectos tributarios, en el caso de la fusión de sociedades, no
18
se considerará que existe enajenación, entre las sociedades
fusionadas. La sociedad absorbente o la nueva que surge de la
fusión, responde por los impuestos, anticipos, retenciones,
sanciones e intereses y demás obligaciones tributarias de las
sociedades fusionadas o absorbidas.” (Subrayado fuera de texto).
“ARTÍCULO 172. Habrá fusión cuando una o más sociedades se

disuelven sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear
una nueva.
La absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y las

obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el
acuerdo de fusión” (Subrayado fuera de texto)”
De la normatividad citada, también es pertinente resaltar que la

transferencia de activos de las sociedades absorbidas a la sociedad
absorbente no causa impuesto de renta alguno, toda vez que para
efectos fiscales en los casos de fusión de sociedades, no existe
enajenación de bienes.
b. Transferencia de las perdidas fiscales a la sociedad absorbente:
Las pérdidas fiscales registradas en las Compañías fusionadas son

trasladables a la resultante del proceso de fusión,
proporcionalmente según la participación de cada una, siempre y
cuando la actividad económica de las empresas sea la misma,
según lo establece el artículo 147 del Estatuto Tributario, así:
“(…) La sociedad absorbente o resultante de un proceso de fusión,

puede compensar con las rentas líquidas ordinarias que obtuviere,
las pérdidas fiscales sufridas por las sociedades fusionadas, hasta
un límite equivalente al porcentaje de participación de los
patrimonios de las sociedades fusionadas dentro del patrimonio de
la sociedad absorbente o resultante. La compensación de las
pérdidas sufridas por las sociedades fusionadas, referidas en este
19
artículo, deberá realizarse teniendo en cuenta los periodos
gravables para compensar ya transcurridos y los límites anuales,
previstos en la ley vigente en el periodo en que se generó y declaró
la pérdida fiscal.
(…) En todos los casos, la compensación de las pérdidas fiscales

originadas en los procesos de fusión y escisión con las rentas
líquidas ordinarias obtenidas por las sociedades absorbentes o
resultantes según el caso, sólo serán procedentes si la actividad
económica de las sociedades intervinientes en dichos procesos era
la misma antes de la respectiva fusión o escisión.”
Por lo anterior, si la alternativa es fusionar, las pérdidas fiscales

podrían ser usadas por GEMA, no al 100%, por la proporcionalidad
establecida en la ley, pero seguramente en una parte importante, a
diferencia de lo que ocurriría en un escenario de liquidación, en el
que se perdería la posibilidad de una compensación futura.
c. Presentación de declaración de renta:
Las sociedades absorbidas dentro del proceso de fusión no tendrían

que presentar declaración de renta por la fracción de año, sino una
sola consolidada con la sociedad absorbente, de conformidad con
la legislación vigente y según lo conceptuado por la DIAN, mediante
Concepto No. 32572 de 1998, así:
“…Por ello al no existir liquidación no es menester presentar la

declaración por fracción de periodo a que alude el artículo 595 del
Estatuto Tributario.
(…) La sociedad absorbente deberá declarar los activos, pasivos,

ventas, ingresos, costos y demás factores de depuración de la base
gravable en los diferentes impuestos, de manera consolidada en la
correspondiente declaración que debe presentar al finalizar el
respectivo período gravable, es decir, haciendo suyas entre otras
20
las operaciones comerciales de la absorbida” (Subrayado fuera de
texto)
Lo anterior, implica que GEMA deberá presentar en su declaración

no sólo los factores de depuración de su operación, sino también,
aquellos correspondientes a las sociedades absorbidas, incluyendo
sus costos y deducciones.
En relación con los inversionistas extranjeros de la sociedad

absorbida (uno solo), deberán igualmente presentar declaración de
renta por la operación, dentro de mes siguiente al
perfeccionamiento de la fusión, al igual que ocurriría en el evento
de una liquidación. Dicha declaración, como ya lo mencionamos, no
debería causar un alto impuesto y el valor preciso tendríamos que
calcularlo con base en la información del accionista y de cada
compañía.
d. Sustitución de Inversión Extranjera:
Una vez perfeccionada la fusión, tendría que solicitarse al Banco de

la República la respectiva sustitución de la inversión extranjera,
dentro del año siguiente, toda vez que las inversiones quedarían en
su totalidad en cabeza de GEMA. Este trámite, al igual que en el del
escenario de liquidación, no reviste de dificultad alguna.
13.Conclusiones y recomendaciones
i Parece irreversible el cierre de la actual terminal internacional del

Aeropuerto Eldorado y por tanto, la finalización de actividades en el mismo
por parte de las SOCIEDADES CONTROLADAS y las SOCIEDADES
ADMINISTRADAS.
ii Por tanto, debe empezar a implementarse el saneamiento de las

SOCIEDADES ADMINISTRADAS, preparándolas para su devolución, lo cual
21
implicará saneamiento de pérdidas, disminución de inventarios, revisión de
saldos pendientes, pagos a proveedores, etc.
iii Lo más razonable a nuestro juicio sería iniciar los procesos de negociación
correspondientes con los respectivos propietarios para ir coordinando lo
pertinente, pues por ejemplo, carece de sentido remitir capital para sanear
pérdidas anteriores, si el destino final de las SOCIEDADES
ADMINISTRADAS es la liquidación. Sin embargo, de la manera como están
actualmente las relaciones, podría ser difícil manejar esos diálogos, sobre
todo si eventualmente hay reclamaciones en preparación, como las han
anunciado, pero es un paso necesario que en algún momento tendrá que
darse y que es mejor irlo anticipando.
iv En ese mismo sentido, no parece conveniente ni necesario adelantar

procesos de saneamiento de las SOCIEDADES CONTROLADAS,
exceptuando GEMA, pues evidentemente están destinadas a desaparecer,
bien por liquidación o bien por fusión.
v Con la información de que ahora disponemos y hasta donde hemos

profundizado en nuestra indagación al respecto, consideramos que lo más
conveniente para la Organización es fusionar GEMA con David´s,
Importaciones y Alaska, donde la primera actúe como absorbente y las
tres últimas, como absorbidas. Estimamos que si se toma esta decisión,
sería el momento de empezar a implementarla.
vi Consideramos que con la fusión quedaría saneada muy limpiamente casi

toda la problemática arriba mencionada para las SOCIEDADES
CONTROLADAS en lo relacionado con: aduanas, por el traslado de
mercancías; saldos a favor por impuestos, pues se aplicarán a deuda
futura o se pedirá su devolución; compensación de pérdidas, pues en
alguna proporción se aplicarán estas a utilidades futuras; situación laboral,
pues se producirá una sustitución automática de las obligaciones y los
derechos.
22
vii Bajo el entendido de que la apertura del nuevo terminal será en julio o
agosto, si se adopta pronto la decisión, estimamos que el proceso podría
quedar culminado antes del cierre del presente ejercicio.
Esperamos que el resumen y conceptos anteriores les sean de utilidad y desde

luego, nos complacería mucho poder contribuir con MOTTA en la implementación
de las decisiones que se tomen al respecto.
Cordialmente,
Gustavo Cuberos Gómez Iván Darío Ruiz Cifuentes
23

20120418-Concepto Version Final

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

20120418-Concepto Version Final

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Situación General de las Sociedades Controladas y Administradas por Motta dedicadas a

la operación In Bond en Bogotá

Para efectos de claridad, las sociedades arriba mencionadas se

- In Bond Gema: GEMA;

a) In Bond David´s S.A.S.:

b) Importaciones El Dorado S.A.S.:

c) Inversiones Alaska S.A.S.:

d) In Bond Gema S.A.S:

g) El Viajero Internacional Limitada:

- La Maja, El Viajero y Smaragdus: SOCIEDADES ADMINISTRADAS.

ii La administración de todas se realiza de manera unitaria a través de Super

iii Las SOCIEDADES CONTROLADAS, como lo indica dicha denominación, se

iv Todos los establecimientos que operan las sociedades están situados en el

- CONTRATO PRIVADO ENTRE MOTTA INTERNACIONAL S.A. DE PANAMÁ Y LA MAJA-MARÍA MERCEDES

vii En los contratos de arrendamiento suscritos entre OPAIN y todas las

viii Las SOCIEDADES CONTROLADAS ya suscribieron con OPAIN sendas

ix Los propietarios de las SOCIEDADES ADMINISTRADAS no aceptaron

a) In Bond Gema S.A.S.:

b) In Bond David´s S.A.S.:

c) Importaciones El Dorado S.A.S.:

d) Inversiones Alaska S.A.S:

x Algunos de los aspectos más destacados que deben tenerse en cuenta

- IN BOND GEMA S.A.S.:

- IMPORTACIONES EL DORADO S.A.S.:

- IN BOND DAVID´S S.A.S.:

- INVERSIONES ALASKA S.A.S.:

- EL VIAJERO INTERNACIONAL LIMITADA:

i Al ser GEMA la única titular de dos contratos de arrendamiento para In

ii Los caminos a seguir deben ser diferentes para las SOCIEDADES

iii Tanto las SOCIEDADES CONTROLADAS como las SOCIEDADES

iv Desde el punto de vista legal, también deben proveerse soluciones para

i El primer punto que debemos considerar es el del cierre físico y entrega

ii Una segunda cuestión es la relativa a las SOCIEDADES ADMINISTRADAS,

iv Según se aprecia en las cláusulas aludidas, se trata de una imposibilidad

- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LIMITADA. “3.11 TERMINACIÓN

- CONTRATO PARA ADMINISTRAR Y OPERAR LA SOCIEDAD SMARAGDUS LIMITADA. “3.7. TERMINACIÓN Y

i Saldos a favor: cuando las sociedades que deben liquidarse registran

iii Cálculo de renta presuntiva: Las Compañías en proceso de liquidación no

La liquidación de una sociedad con inversión extranjera no tiene dificultad mayor;

i En este punto es importante resaltar que el problema fundamental en esta

ii Para las SOCIEDADES ADMINISTRADAS y las SOCIEDADES

iv Tal y como lo contempla el Estatuto General Aduanero, los almacenes in

i Actualmente todas las sociedades tienen su propia planta de personal y si

ii En este orden de ideas, las opciones básicas son solamente dos:

a. Despedir al trabajador sin justa causa o negociar su retiro, lo cual

b. Hacer una sustitución patronal remitiéndolo a otra empresa que

9. LA LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES:

En todos los casos se trataría de liquidaciones anticipadas y sería necesario reunir

Este sería el caso de las SOCIEDADES CONTROLADAS, exceptuando GEMA, pues

Los saldos a favor en el Impuesto sobre la Renta de las Compañías en proceso de

Las sociedades en proceso de liquidación, siguen siendo responsables del

Culminado el proceso de liquidación, las compañías estarían obligadas a la

Adicionalmente, dentro del mes siguiente a la culminación del proceso

Por otra parte, en el evento de liquidación de las sociedades, se tendría que

En su momento profundizaremos sobre este tema en caso de ser requerido y

10. LA REFORMA DE LAS SOCIEDADES:

En el mismo orden de ideas, otra alternativa es mantener alguna o algunas de las

Esas reformas compete hacerlas al máximo órgano social, bien se trate de

Dependiendo de la nueva actividad que vaya a desarrollar cada sociedad, se

Esta alternativa parece viable para las SOCIEDADES ADMINISTRADAS, en la

11. LA “CONGELACIÓN” DE LAS SOCIEDADES:

Como la denominación lo sugiere, se trata de no liquidarlas ni transformarlas por

Esta solución es la que menos nos gusta y sólo recomendaríamos implementarla

Teniendo en cuentas las situaciones mencionadas en los numerales precedentes,