Derecho de La Competencia - Escuela de Derecho PUCP

Tema 1
Introducción
Mg. José Carlos Gonzáles Cucho
Derecho Ordenador del
Mercado
Derecho
Ordenador del
Mercado
Tema 1
Título de la presentación
Introducción
¿El mercado debe ser un juego de suma
cero?
• Daño concurrencial: es válido y en muchas

ocasiones necesario.
• Una empresa gana participación o

presencia a costa del perjuicio de otra. No
todos pueden ganar.
Tema 1
Introducción
Pilares del Derecho Ordenador del Mercado
Libre
Competen
cia
Competen
cia Desleal
Concentracion
es
empresariales
Tema 1
Introducción
Beneficios de la Competencia
Beneficios de
la
Tema 1 Competencia
Introducción
¿Por qué es buena la competencia?
TEPPER, Jonathan (2020).

El mito del Capitalismo.
Tema 1
Introducción

Tema 1
Introducción

Tema 1
Introducción
¿En qué campos predica beneficios?
Como decía Becker, aplica en distintos planos:
• Política monetaria
• Religión
• Educación pública
• Medios de comunicación
• ¿Deportes?
Tema 1
Introducción
Tema 1
Introducción
Tema 1
Introducción
Constitución
Económica
Constitución
Económica
Tema 1
Introducción
Régimen económico
Artículo 58.- Economía Social de Mercado

La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía
social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el
desarrollo del país, y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación, seguridad,
servicios públicos e infraestructura.
Tema 1
Introducción
Régimen económico
Artículo 59.- Rol Económico del Estado

El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la
libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e
industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo
a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas. El
Estado brinda oportunidades de superación a los sectores
que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve
las pequeñas empresas en todas sus modalidades.
Tema 1
Introducción
Régimen económico
Artículo 61.- Libre competencia

El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica
que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas.
Ninguna ley ni concertación puede autorizar ni establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisión y los demás medios de expresión y

comunicación social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios
relacionados con la libertad de expresión y de comunicación, no
pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa
ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
Tema 1
Introducción
Origen del Derecho de la
Competencia
Origen del
Derecho de la
Tema 1 Competencia
Introducción
Legislación Antitrust
Tema 1
Introducción
1980 – Debate por la Sherman Act
«Si no aceptamos el poder político de un rey,

tampoco deberíamos aceptar a un rey de la
producción, el transporte o la venta de
cualquiera de las necesidades de la vida.
Si no nos someteríamos a ningún

emperador, tampoco deberíamos someternos a
un autócrata del comercio,
con capacidad para impedir la competencia y
fijar los precios de cualquier
mercancía».
Tema 1
Introducción
Senador John Sherman
1914 – Congreso promulga:
• Ley Clayton antimonopolio. Complementa la Sherman

Act.
• Creación de la “Federal Trade Comission”.
Tema 1
Introducción
¿Qué objetivos tienes de las normas de
Competencia?
DEPENDIENDO EL LUGAR Y EL TIEMPO
• Eficiencia económica (asignativa, productiva,

innovativa).
• Bienestar de los consumidores.
• Protección de la pequeña empresa.
• Dispersión del poder económico.
Tema 1
Introducción
¿Qué objetivos tiene de la norma de
Competencia?
DEPENDIENDO EL LUGAR Y EL TIEMPO
• Promoción de la integración de los mercados.

• Competitividad empresas locales.
• ¿Empleo? ¿Equidad? ¿Justicia?
Tema 1
Introducción
Normativa peruana
Normativa
peruana
Tema 1
Introducción
Derecho ordenador del Mercado
peruano
• Decreto Legislativo 1034, Ley de Represión de Conductas

Anticompetitivas.
• Decreto Legislativo 1044, Ley de Represión de la

Competencia Desleal.
• Ley 31112, Ley que establece el Control Previo de

Operaciones de Concentración Empresarial.
Tema 1
Introducción
Objetivo del D.L. 1034
Artículo 1.- Finalidad de la presente Ley.-

La presente Ley prohíbe y sanciona las conductas
anticompetitivas con la finalidad de promover la
eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores.
Tema 1
Introducción
Objetivo de la Ley 31112
Artículo 1. Objeto de la Ley

La presente ley tiene por objeto establecer un
régimen de control previo de operaciones de
concentración empresarial con la finalidad de
promover la competencia efectiva y la eficiencia
económica en los mercados para el bienestar de los
consumidores.
Tema 1
Introducción
Defensa de la Competencia.
Conceptos Generales
La Competencia
• La competencia es un fenómeno natural y social.
 Naturaleza
 Relaciones sociales
• Competencia  Proceso natural que se da en el mercado.
• Rivalidad de las empresas por obtener las preferencias de los consumidores, la lucha pacífica por
incrementar su participación de mercado.
• La licitud del daño concurrencial: siempre que provenga del mayor esfuerzo del empresario.
• La competencia significa esfuerzo empresarial, iniciativa, innovación, atención al público.
Tema 2
Defensa de la Competencia. Conceptos Generales
La Competencia
• Determina qué producir, cuánto producir y a qué precio. Es el
resultado de la interacción de millones de decisiones tomadas
diariamente por empresas y consumidores.
• Las preferencias de los consumidores determinan lo

productos que las empresas producirán, y la escasez o
abundancia de estos productos determinarán el precio que
los consumidores pagarán.
• La competencia no puede ser creada por el Estado o, mejor

dicho, los resultados de la competencia no pueden ser
decretados por el Estado. Las economías planificadas
fracasaron en el pasado.
Tema 2
¿Cómo opera un mercado en
condiciones de competencia?
• Las condiciones de venta (precio, cantidad, calidad, servicios
pre y pos venta) se determina por la interacción de oferta y
demanda.
• Las preferencias de los consumidores determinan lo

productos que las empresas producirán, y la escasez o
abundancia de estos productos determinarán el precio que
los consumidores pagarán.
• La competencia no puede ser creada por el Estado o, mejor

dicho, los resultados de la competencia no pueden ser
decretados por el Estado. Las economías planificadas
fracasaron en el pasado.
Tema 2
Competencia perfecta
• Las empresas son tomadoras de precios, se encuentran altamente
disciplinadas. Se garantiza asignación eficiente de recursos.
• ¿Qué condiciones requiere?.
• Bienes homogéneos (productos estandarizados)

• Muchos productores y consumidores (mercado atomizado)
• Información perfecta (empresas y consumidores)
• Ausencia de barreras a la entrada y salida (libre movilidad de
factores de producción)
• Incapacidad de productores y consumidores de afectar el precio
(tomadores de precios)
• Sin embargo es un escenario utópico, estas condiciones no suelen

Tema 2
Título de la presentación presentarse de manera concurrente.
Competencia perfecta
 En un mercado de competencia
perfecta se alcanza una asignación
eficiente de recursos: se maximiza el
excedente del consumidor y del
productor: máximo bienestar social
(óptimo de Pareto)
Tema 2
Competencia perfecta: eficiencias
• Eficiencia productiva
• Eficiencia innovativa
• Eficiencia asignativa
• Eficiencia de Pareto // Óptimo de Pareto
• Eficiencia Kaldor-Hicks
Tema 2
Fallas de mercado
• Externalidades
• Bienes públicos
• Asimetría de información
• Poder de mercado
Poder de mercado
Se da cuando una empresa o un grupo de empresas son fijadoras
de precios, y no tomadoras de precios.
oMonopolio ineficiente: el poder de mercado deriva de

conductas estratégicas que no aportan eficiencia económica.
oMonopolio natural: el poder de mercado deriva de la estructura

de la industria.
oColusión: el poder de mercado deriva del acuerdo de las

empresas.
oMonopolio legal: el poder de mercado deriva de una decisión

estatal.
Tema 2
Monopolio
Tema 2
El monopolio
• Un solo productor en el mercado. Su producto no tiene
sustitutos.
• ¿Qué barreras permiten la presencia del monopolio?

• La eficiencia económica
• Barreras legales
• Barreras estructurales (p.e. economías de escala)
• Barreras estratégicas (p.e. acaparamiento de los canales de
comercialización)
• Tiene capacidad para escoger el precio que maximiza sus

beneficios.
Tema 2 • Si hay un único comprador, entonces es un monopsonio.

El monopolio
• Precios altos y beneficios extraordinarios .
• Si logra una discriminación de precios perfecta, logrará
extraer todo el excedente de los consumidores y el nivel de
producción es el de la competencia perfecta.
• Si no logra dicha discriminación, maximizará beneficios
reduciendo el nivel de producción: precio mayor al costo
marginal.
• El monopolio reduce el excedente del consumidor.
• La cantidad producida es menor a la que existiría en
competencia. El monopolio genera escasez.
• Si el monopolio no se sustenta en la eficiencia económica,
debe ser controlado por el Estado.
Tema 2
El monopolio natural
“…Hablamos de un monopolio natural cuando un producto o una
gama de productos puede ser producida a un menor precio por una
sola empresa que por dos o más, debido a lo que se conoce como
“subaditividad de costos”. De ahí que se afirme que estamos ante un
monopolio natural cuando es más eficiente para la sociedad que un
producto o servicio sea provisto por una sola empresa que por dos o
más, pues esa sola empresa está en capacidad de producir a un
menor precio que si dos o más lo hicieran en un entorno
competitivo...”
(Resolución N° 0004-2008/TDC-INDECOPI, 03/01/2008)
Tema 2
“…La literatura económica suele indicar que es causa de la existencia
de un monopolio natural la presencia de economías de escala, de
ámbito o de densidad, así como la existencia de altos costos
hundidos. En definitiva, son las barreras a la entrada, el que en el
mercado haya una determinada demanda y que la empresa
incumbente atienda la totalidad o un significativo porcentaje de dicha
demanda, lo que define la presencia de un monopolio natural.”
(Resolución N° 0004-2008/TDC-INDECOPI, 03/01/2008)
Tema 2
• En la producción de un bien o servicio existe monopolio natural
cuando la función de costos exhibe “subaditividad” para las
cantidades demandadas.
• Hay “subaditividad” cuando una sola empresa es capaz de producir

la cantidad que se demanda del bien o servicio en cuestión a un
costo menor que el que tendrían dos o más empresas.
• Para la sociedad, es más barato (eficiente) que el producto sea

producido por una sola empresa que por dos o más.
• Si el monopolista coloca el precio, hará ganancias extraordinarias y

se perderá excedente del consumidor (ineficiencia social).
Tema 2
El monopolio natural: la problemática
• La sociedad ganaría si sólo una empresa abastece el mercado, pues
el precio sería el menor.
• Sin embargo, si la empresa es un monopolio, se comportará como

tal, es decir, colocará un precio que hará perder eficiencia social.
• Por lo tanto, sólo queda regular al monopolio natural:

• Establecer el precio del producto del monopolio (tarifas tope)
• Establecer la calidad del producto del monopolio (condiciones de uso)
• Establecer la cantidad del producto del monopolio (obligación de
atender las demandas)
Tema 2
El oligopolio
Las empresas tienen en cuenta la conducta de los demás
cuando toman decisiones de precio y producción
Características:
• Pocas empresas: mercados concentrados

• Productos homogéneos o relativamente homogéneos
• Barreras a la entrada
- Dificultad de acceder a un insumo básico
- Tecnología
- Autorizaciones o licencias
Tema 2
Defensa de la Competencia. • Modelo: estructura
Conceptos – conducta - desempeño
Generales
Modelos de oligopolio
• Cournot
- Dos empresas simétricas (duopolio)
- Cada una decide el nivel de producción en función de la otra (cierta
interdependencia)
- La conducta de cada empresa influye significativamente en su rival.
- El precio es superior al costo marginal pero inferior al de la colusión.
- La entrada de competidores genera beneficios.
• Stackelberg
- Dos empresas: una tiene una ventaja estratégica respecto de la otra.
- Conducta líder – seguidor
- Ambas empresas producen en conjunto más que el equilibrio de Cournot.
- La entrada de competidores genera beneficios.
Tema 2
Modelos de oligopolio
• Colusión
- Debe ser factible el monitoreo de las empresas (problemas de información): los gremios
ayudan
- Los desvíos deben ser castigados
- Deben evitar la entrada de competidores (boicot)
- Son rentables en el corto y mediano plazo
- La falla de mercado es grave: sanciones penales o administrativas
• Bertrand
- Dos empresas: cada una elige como estrategia vender más bajo que su competidor /
cada una podría abastecer la demanda que se le presenta
- El precio es igual al costo marginal
- No hay falla de mercado
- La entrada de competidores no genera beneficios
Tema 2
¿Cómo regular el poder de mercado?
• Regulación (regulación directa)
• Objetivo: controlar el poder de mercado cuando la competencia
no es posible (monopolio natural).
• Instrumento: intervención ex ante (p.e. tarifas).
• Tipos de regulación: tarifas, price-cap, modelo empresa eficiente.
• Defensa de la Competencia (regulación indirecta)

• Objetivo: controlar el poder de mercado cuando la competencia
es posible.
• Instrumento: intervención ex post.
• Tipos de conductas sancionadas: abuso de posición de dominio y
prácticas colusorias verticales y horizontales.
• Control previo de concentraciones empresariales
Tema 2
Diferencias entre regulación y competencia
Tema 2
Ámbito de Aplicación
Economía social de mercado
El concepto de economía social de mercado se refiere a un tipo de

organización económica caracterizado por un régimen jurídico de
descentralización e independencia frente al Estado, destinado a asegurar
la libre iniciativa privada y la existencia de una pluralidad de agentes
económicos, así como la libre competencia en cuanto a la oferta y
demanda de bienes y servicios.
(Adaptado de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 26/04/04; Exp. N° 18-

2003-AI/TC)
Tema 3 la presentación
Título de
Características del régimen de
economía social de mercado
Bienestar de la sociedad: Aplicación de políticas que promuevan el empleo e

ingresos equitativos (tanto remunerativos como previsionales).
Libre mercado: Se respeta la propiedad, la libre iniciativa privada y la libre

competencia. Asimismo, se sancionan los abusos de posición dominante y
las prácticas colusorias y se controlan los monopolios naturales.
Estado subsidiario y solidario: El Estado interviene como empresario cuando

la provisión de determinados bienes y servicios no conlleve a un máximo
bienestar de la sociedad.
Adaptación de lo establecido en la Sentencia del Tribunal Constitucional del 03/06/05;

Exp. N° 050-2004-AI/TC.
Título de
El modelo de economía social de mercado
Los particulares son dueños del mercado Generación de riqueza

Eficiencia económica
+
El Estado corrige las fallas de mercado Restablece equilibrios
Eficiencia económica
+
El Estado procura que los ciudadanos gocen Justicia social
de un mínimo de bienestar
Fin del Estado Máximo bienestar social
Título de
¿Cuál es la finalidad de la norma?
Artículo 1.- Finalidad de la presente Ley
La presente Ley prohíbe y sanciona las conductas

anticompetitivas con la finalidad de promover la
eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores.
Título de
¿Cuál es su ámbito de aplicación
subjetivo?
• El DL 1034 no se aplica a los sujetos que realizan:
•Actos políticos
•Función legislativa
•Función administrativa: ejercicio de potestades administrativas
- Actos administrativos
- Reglamentos administrativos
• Tampoco se aplica a los sujetos que realizan gestión de intereses

ante los poderes públicos.
Título de
subjetivo?
Título de
subjetivo?
Título de
Principio de Supletoriedad
Controversia pasible de ser resuelta por INDECOPI

y Reguladores
1 Disposiciones del Regulador [Osiptel, Ositran,

Osinergmin, etc]
2 Normas de defensa de la
competencia
Título de
Ámbito de aplicación objetivo
• El DL 1034 no se aplica a aquella conducta que es consecuencia de lo

dispuesto en una “norma legal”
“Norma legal” “norma con rango de ley”
(exposición de motivos + antecedente ley española)
• El Estado podrá asumir las acciones que considere necesarias para

contribuir a mejorar las condiciones de oferta de los productos en
beneficio de los consumidores.
Título de
subjetivo?
Artículo 3.- Ámbito de aplicación objetivo

Se encuentra fuera de aplicación de la presente Ley aquella conducta
que es consecuencia de lo dispuesto en una norma legal. El
cuestionamiento a dicha norma se realizará mediante las vías
correspondientes y no ante la autoridad de competencia prevista en la
presente Ley. El Estado podrá asumir las acciones que considere
necesarias para contribuir a mejorar las condiciones de oferta de los
productos en beneficio de los consumidores.
No obstante ello, discrecionalmente, la autoridad de competencia podrá
emitir informes con relación a las conductas referidas en el párrafo
anterior con el fin de evaluar sus efectos sobre la libre competencia y el
bienestar del consumidor.
Título de
objetivo?
Título de
Ámbito de aplicación objetivo
• Territorial: “teoría de los efectos”
Se aplica a las conductas que produzcan o puedan producir efectos

anticompetitivos en todo o en parte del territorio nacional,
aún cuando dicho acto se haya originado en el extranjero
• Tercera Disposición Complementaria Final

Acuerdo internacional + principio de reciprocidad
- CLC podrá investigar conductas con efectos fuera del país
- CLC podrá intercambiar información (inclusive la confidencial) con
otras agencias de competencia
Título de

Derecho de La Competencia - Escuela de Derecho PUCP

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Tema 1

• Daño concurrencial: es válido y en muchas

• Una empresa gana participación o

TEPPER, Jonathan (2020).

TEPPER, Jonathan (2020).

TEPPER, Jonathan (2020).

Como decía Becker, aplica en distintos planos:

Artículo 58.- Economía Social de Mercado

Artículo 59.- Rol Económico del Estado

Artículo 61.- Libre competencia

La prensa, la radio, la televisión y los demás medios de expresión y

1980 – Debate por la Sherman Act

«Si no aceptamos el poder político de un rey,

Si no nos someteríamos a ningún

1914 – Congreso promulga:

• Ley Clayton antimonopolio. Complementa la Sherman

• Creación de la “Federal Trade Comission”.

DEPENDIENDO EL LUGAR Y EL TIEMPO

• Eficiencia económica (asignativa, productiva,

DEPENDIENDO EL LUGAR Y EL TIEMPO

• Promoción de la integración de los mercados.

• Decreto Legislativo 1034, Ley de Represión de Conductas

• Decreto Legislativo 1044, Ley de Represión de la

• Ley 31112, Ley que establece el Control Previo de

Artículo 1.- Finalidad de la presente Ley.-

Artículo 1. Objeto de la Ley

• Competencia  Proceso natural que se da en el mercado.

• La competencia significa esfuerzo empresarial, iniciativa, innovación, atención al público.

• Las preferencias de los consumidores determinan lo

• La competencia no puede ser creada por el Estado o, mejor

• Las preferencias de los consumidores determinan lo

• La competencia no puede ser creada por el Estado o, mejor

• ¿Qué condiciones requiere?.

• Bienes homogéneos (productos estandarizados)

• Sin embargo es un escenario utópico, estas condiciones no suelen

• Eficiencia de Pareto // Óptimo de Pareto

oMonopolio ineficiente: el poder de mercado deriva de

oMonopolio natural: el poder de mercado deriva de la estructura

oColusión: el poder de mercado deriva del acuerdo de las

oMonopolio legal: el poder de mercado deriva de una decisión

• ¿Qué barreras permiten la presencia del monopolio?

• Tiene capacidad para escoger el precio que maximiza sus

Tema 2 • Si hay un único comprador, entonces es un monopsonio.

(Resolución N° 0004-2008/TDC-INDECOPI, 03/01/2008)

(Resolución N° 0004-2008/TDC-INDECOPI, 03/01/2008)

• Hay “subaditividad” cuando una sola empresa es capaz de producir

• Para la sociedad, es más barato (eficiente) que el producto sea

• Si el monopolista coloca el precio, hará ganancias extraordinarias y

• Sin embargo, si la empresa es un monopolio, se comportará como

• Por lo tanto, sólo queda regular al monopolio natural:

• Pocas empresas: mercados concentrados

• Defensa de la Competencia (regulación indirecta)

• Control previo de concentraciones empresariales

El concepto de economía social de mercado se refiere a un tipo de

(Adaptado de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 26/04/04; Exp. N° 18-

Bienestar de la sociedad: Aplicación de políticas que promuevan el empleo e

Libre mercado: Se respeta la propiedad, la libre iniciativa privada y la libre

Estado subsidiario y solidario: El Estado interviene como empresario cuando

Adaptación de lo establecido en la Sentencia del Tribunal Constitucional del 03/06/05;

Los particulares son dueños del mercado Generación de riqueza

Fin del Estado Máximo bienestar social

Artículo 1.- Finalidad de la presente Ley

La presente Ley prohíbe y sanciona las conductas

• El DL 1034 no se aplica a los sujetos que realizan: