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UNIVERSIDAD SIMON BOLIVAR


POSTGRADOS EN DERECHO

I. ASPECTOS GENERALES

ESPECIALIZACION EN DERECHO ADMINISTRATIVO


UNIDAD TEMATICA: CONTRATACIÓN ESTATAL
DOCENTE: JORGE FANDIÑO GALLO1

Me es grato poner a disposición de ustedes este seminario, en el que


deben ser conscientes de su sentido de responsabilidad y
participación activa. Así como tener en cuenta que exige la resolución
de talleres en pequeños grupos. El objetivo de este tipo de
capacitación está basaba en la organización de grupos de trabajo y
orientada a la aplicación práctica del saber teórico, descartándose por
lo tanto que durante su desarrollo predomine el método expositivo
propio de la cátedra magistral.

Durante este seminario se analizarán aspectos básicos de la


contratación estatal, con la ayuda de talleres enmarcados en las
posiciones jurisprudenciales y doctrinales, así como presentar un
esbozo de la reforma legales y sus reglamentos, sobre las que hay
muchos temas en discusión que requieren ser decantados,
inicialmente en los foros académicos, para posteriormente ser tratados
por nuestro máximo tribunal de lo contencioso administrativo.

II. OBJETIVOS GENERALES

1
Abogado, Universidad del Atlántico. Especialista Derecho Administrativo, Universidad
Pontificia Bolivariana. Magíster Administración Pública, Instituto Nacional Administración
Publica (Madrid-España). Estudios Doctorado: Derecho Público, Universidad de Alcalá
(España). Magister Derecho Público, Universidad de Sevilla (España).
2

Desarrollar actividades académicas para capacitar, actualizar, afianzar


y potencializar el conocimiento y las competencias para la aplicación e
interpretación de las normas vigentes de contratación estatal, así
como el estudio de la jurisprudencia y la doctrina.

III. OBJETIVOS ESPECIFICOS

Actualizar a los participantes en el conocimiento y aplicación de todas


las normas vigentes para la Contratación Estatal.
Analizar los lineamientos doctrinarios y jurisprudenciales de
contratación sobre algunos temas relevantes.
Exponer elementos teóricos y prácticos que permitan el manejo de las
actuaciones, procedimientos, conceptos básicos y frecuentes eventos
relacionados con la contratación estatal.
Brindar escenarios seguros para el desarrollo de procesos de
contratación y desarrollar habilidades y competencias profesionales,
para la aplicación de las normas vigentes

III. METODOLOGÌA

La metodología que se empleará durante el desarrollo del seminario


será una exposición breve de cada tema por parte del facilitador,
seguido secuencialmente de la elaboración de los talleres en
pequeños grupos, lo cual permitirá abrir espacios de participación y
trabajo en equipo.

IV. JUSTIFICACIÓN

La administración Pública desarrolla sus funciones por medio de


actuaciones jurídicas y materiales. Dentro de las primeras
3

encontramos los contratos, en los cuales se invierten grandes sumas


de dinero orientados a lograr las finalidades del Estado.

En el proceso de estudio con el objeto de determinar la conveniencia y


viabilidad del contrato proyectado y las condiciones del mismo, en la
elaboración de los pliegos de condiciones, en el desarrollo, supervisión
y liquidación de los contratos, se requiere interdisciplinariedad en los
funcionarios, por ello se exige profesionales competitivos, capaces y
con formación integral.

El redimensionamiento en la valoración del ser humano, exige un


constante y dinámico proceso de actualización sobre las exigencias
del entorno. El proceso enseñanza aprendizaje, la investigación y la
excelencia, son los derroteros para lograr cada vez más mejores
resultados.

V. CONTENIDO DEL PROGRAMA

El contenido será:

1. Antecedentes, Fundamentos y Aspectos generales de la


contratación estatal

2. Elementos de la contratación Estatal y requisitos generales para la


selección del contratista.

3. Actos separables del contrato

4. Modalidades de Selección del Contratista.

5. Forma, perfeccionamiento y ejecución del contrato estatal.

6. Tipos de contratos
4

7. Liquidación de los contratos

8. Equilibrio económico y financiero del contrato

9. Acciones contractuales y responsabilidades generales en la


contratación estatal

VI. TALLERES

Estos talleres nos ilustran sobre la relación interactiva que debe existir
entre la exposición realizada por el facilitador y las actividades de
trabajo grupal, adentradas en la discusión de ejercicios prácticos, que
se realizarán durante el seminario taller.

En la elaboración de los mismos deben tenerse en cuenta las


consideraciones anotadas en los talleres, la ley y, la jurisprudencia y
doctrina relacionada para tal efecto.

TALLER No. 1
Tema: Aspectos generales para la identificación de los contratos
de la administración.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:

Las normas contenidas en la ley de contratación administrativa se


aplican a todas las entidades estatales, con algunas restricciones a
determinados entes estatales en atención a los contratos que celebra
o, porque compiten con el sector privado, pero en lo relativo a la
5

normatividad aplicable depende del tipo de contrato que celebren,


esto es, que si celebra un contrato regulado en el derecho privado,
tendrá que acudirse a las disposiciones del Código Civil o Código de
Comercio; si se trata de celebrar un contrato regulado en normatividad
especial (concesión de los servicios y de las actividades de
telecomunicaciones, concesión del servicio de telefonía de larga
distancia nacional e internacional, y de explotación y exploración de
recursos naturales, etc. ), igualmente tendrá que acudirse a la
normatividad dispuesta para tal fin; y en lo que respecta a la
regulación de los contratos de obra, consultoría, prestación de
servicios, concesión, encargo fiduciario y fiducia pública, se acudirá al
estatuto contractual, puesto que son los únicos regulados en él. Pero
todos bajo el nombre de contrato Estatal.

Objetivo: identificar conforme a la ley en la siguiente tabla el tipo de


contratos que celebran las entidades del Estado, las normas por las
cuales se rigen y el juez competente para conocer de las controversias
que se generen por la ejecución o cumplimiento del mismo.

Tipo de Normas Aplicables Juez competente


contrato (Art. (Art. 32 L. 80/93) (Art. 75 L. 80/93 y Arts.
2º L. 80/93) 104 y 105 CPACA)
1. Contrato de
suministro de
bienes muebles
celebrado por una
Sociedad de
Economía Mixta
con participación
oficial del 50%.
2 2. Contrato de obra
pública celebrado por el
Ministerio de
6

Transportes.
3. Contrato de arriendo
celebrado por un
establecimiento público.
4 Contrato de concesión
de servicios de
telecomunicaciones
celebrado por el
Ministerio de
Tecnologías de la
Información y
Comunicaciones.
5. Contrato de explotación
de un recurso natural
celebrado por
ECOPETROL
6. Contrato de prestación
de servicios celebrado
por la Contraloría
General de la República.
7. Contrato de Consultoría
celebrado por el Senado
de la República.
8. Contrato de suministro
celebrado por un
Departamento.
9. Contrato de fiducia
celebrado por el Distrito
de Bogotá D.C.
10. Contrato de obra
celebrado por una
empresa de servicios
públicos domiciliarios
con participación oficial
del 40% que se incluya
la cláusula de
caducidad.
11. Contrato de mutuo
celebrado por el Fondo
Nacional del Ahorro,
7

comprendido dentro giro


de las actividades de su
objeto social.

Ejercicios

1. Contrato de suministro de bienes muebles celebrado por una


Sociedad de Economía Mixta con participación oficial del 50%.

2. Contrato de obra pública celebrado por el Ministerio de Transportes.

3. Contrato de arriendo celebrado por un establecimiento público.

4. Contrato de concesión de servicios de telecomunicaciones


celebrado por el Ministerio de Tecnologías de la Información y
Comunicaciones.

5. Contrato de explotación de un recurso natural celebrado por


ECOPETROL.

6. Contrato de prestación de servicios celebrado por la Contraloría


General de la República.

7. Contrato de Consultoría celebrado por el Senado de la República.

8. Contrato de suministro celebrado por un Departamento.

9. Contrato de fiducia celebrado por el Distrito de Bogotá D.C.


8

10. Contrato de obra celebrado por una empresa de servicios públicos


domiciliarios con participación oficial del 40% que se incluya la
cláusula de caducidad.

11. Contrato de mutuo celebrado por el Fondo Nacional del Ahorro,


comprendido dentro giro de las actividades de su objeto social.
9

Taller No. 2
Tema: Aspectos legales, doctrinarios y jurisprudenciales para la
identificación de los contratos de la administración.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer las siguientes
precisiones:

El tratadista Argentino Bercaitz2, cita los siguientes criterios para efectos


determinar la distinción de los contratos de la administración: i) criterio orgánico, ii)
criterio de la jurisdicción, iii) criterio legal, iv) criterio formal, v) criterio del servicio
público, vi) criterio de la finalidad, vii) criterio de las cláusulas exorbitantes, los
cuales en una época acoge o fueron acogidos por el legislador colombiano. Sin
embargo, también se consagra el criterio del derecho aplicable y útilmente de la
vinculación de recursos públicos que se consagró en el artículo 1º de Ley 1150 de
2007.
Objetivo: Hechos el anterior ejercicio, se procederá a realzar un análisis de los
criterios que ha estimado la doctrina son relevantes para la categorizar a los
contratos de la administración y cuál de ellos prevalece para tal determinación.

Ejercicios

1. ¿Sírvase analizar en qué eventos el actual Estatuto de Contratación de la


Administración Pública y la jurisprudencia recogen tales criterios para la
determinación de la categoría contrato estatal?
Primero que todo, es importante tener presente que el acto de adjudicación se
constituye en una aceptación formal de la entidad contratante en una de las
ofertas realizadas, implica un ajuste de voluntades o convenio jurídico entre la
parte seleccionada y la administración. El efecto principal que tiene este acto para
las partes, es el de surgir para el adjudicatario y adjudicante una situación de
recíprocos derechos y obligaciones, en donde el contrato solamente será la forma
instrumental o acto formal.

2
BERCAITZ, Miguel, Teoría general de los contratos administrativos, Depalma, Buenos Aires,
1980, pp. 189 y s.s.
10

2. ¿Sírvase analizar los criterios del derecho aplicable y de la


vinculación de recursos públicos que recoge la ley para la
determinación de la categoría contrato estatal?
La normatividad sobre la contratación por parte del Estado, se ha
desarrollado en Colombia en las últimas décadas y se ha fortalecido
en el último año. Todos los intentos de la regulación, diferenciaban
entre los contratos administrativos y los contratos de derecho privado
de la administración pública, esto conjunto a que la legislación fuese
estática, encasillándose en mecánicas administrativas y atribuyéndole
al Estado un cúmulo de facultades innecesarias.

3. ¿Sírvase analizar si el legislador en Colombia adoptó un solo criterio


para categorizar al contrato administrativo o, conjuga armónicamente
otros criterios de manera muy significativa e importante?

Las leyes regulaban la contratación estatal se caracterizaban por


abundancia de normas de trámites y de controles. Contenían gran
cantidad de requisitos y aprobaciones que manifestaban la
desconfianza hacia el contratista y desnaturalizaban la concepción
jurídica del contrato, por lo tanto, el criterio para categorizar el contrato
administrativo era tener en cuenta una veeduría y un control sobre los
elementos de intervención en un contrato administrativo y tener
presente que se cumplan lo que se estipuló en ambas partes.

4. ¿Sírvase presentar una definición del contrato estatal conforme al


actual Estatuto de Contratación de la Administración Pública y a la
jurisprudencia?

Todo contrato estatal, es en primer lugar un contrato. Un contrato es


un acuerdo de voluntades para producir efectos jurídicos. Al igual que
los demás contratos, el contrato estatal se distingue por tener unas
11

determinadas características. Antes de entrar a analizar éstas, se


debe recordar que existen unas características señaladas por la ley, y
otras que son de creación doctrinal. Dentro de las legales se puede
clasificar el contrato estatal como: bilateral perfecto, oneroso,
principal, solemne. Por otro lado, las características doctrinarias que le
corresponde a este tipo de contratos son: típicos o atípicos, intuito
personae, de colaboración y de ejecución sucesiva e instantánea.

TALLER No. 3

Tema: Aspectos para la identificación de los contratos de los


entes estales estatales sometidos a régimen especial.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:

La Constitución Política en el artículo 150 último inciso autorizó al


Congreso de la República “expedir el Estatuto General de la
Contratación de la Administración Pública y en especial de la
administración nacional”, cláusula que suscitó algunos sentidos de
interpretación, particularmente en lo que respecta a la expresión
“estatuto general”, que a primera vista parecería estar aludiendo a
determinado tipo de leyes, tales como las marco cuadro o generales o
las estatutarias, pero no tiene otra connotación que la de reflejar el
querer del constituyente de que no constituye un estatuto único en su
integridad, sino sólo en lo que respecta a los principios de la
contratación, si la limitación de establecer regímenes exceptuados y
especiales, pero en todo caso su actividad contractual se someterá a
lo dispuesto en el artículo 13 de la ley 1150 de 2007.
12

Es así como se consagran la existencia de regímenes exceptuados


de la aplicación del Estatuto General de Contratación de la
Administración Pública, así:

1. De la propia Constitución, como el Banco de la República


(Artículos 355 y Decreto 772 de 1992).

2. Del mismo estatuto, como los contratos que celebren los


Establecimientos de Crédito, las compañías de seguro y las
demás entidades financieras de carácter estatal 3, en los
contratos que correspondan al giro ordinario de las actividades
de su objeto social, por ejemplo, el otorgamiento de un crédito, o
la constitución de una póliza de seguro, no estarán sujetos a las
disposiciones del Estatuto de Contratación Administrativa, sino a
las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a dichas
actividades (PAR. 1º Art. 32 ley 80/93).

3. Los exceptuados por la Ley 1150 de 2007, en el artículo 14,


respecto a las Empresas Industriales y Comerciales del Estado,
las sociedades de economía mixta en las que el Estado tenga
participación superior al cincuenta por ciento, sus filiales y las
Sociedades entre entidades públicas con participación
mayoritaria del Estado superior al cincuenta por ciento, con
excepción de aquellos que se encuentren en competencia con el
sector privado nacional e internacional o desarrollen su actividad
en mercados monopolísticos o mercados regulados, caso en el
cual se regirán por las disposiciones legales y reglamentarias
aplicables a sus actividades económicas y comerciales y artículo
16, en los contratos que celebren Satena, Indumil, El Hotel
Tequendama, la Corporación de Ciencia y Tecnología para el

3
Entre entidades financieras encontramos el Fondo Nacional del Ahorro (Decreto-ley 1132 de
1999); el Fondo de Garantías e Instituciones Financieras (ley 117 de 1985); y el Fondo de
Garantías de Entidades Cooperativas (Decreto 2206 de 1998).
13

desarrollo de la industria naval, marítima y fluvial -Cotecmar- y la


Corporación de la Industria Aeronáutica Colombiana -CIAC-.

Así mismo se consagran la existencia de regímenes especiales al


Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, así:

4. De legislaciones anteriores de carácter especial a la


promulgación de este estatuto como la de recursos naturales y
telecomunicaciones, como se estipula en los artículos 33 a 38 y
75 de la Ley 80 de 1993).

5. De la restricción legal que la ley otorgó a las entidades que,


presenten servicios de salud, como las Empresas Sociales del
Estado4, en razón de que los contratos que celebren se regirán
por el derecho privado, pero podrán en forma discrecional utilizar
las cláusulas exorbitantes previstas en la ley 80 de 1993
(Artículo 195 numeral 6º ley 100/93); servicios de educación, tal
es el caso de las Universidades Públicas, la ley 30 de 1992, en
su artículo 93, estipuló “…, los contratos que para el
cumplimiento de sus funciones celebren las universidades
estatales u oficiales, se regirán por las normas del derecho
privado y sus efectos estarán sujetos a las normas civiles y
comerciales, según la naturaleza de los contratos…”;o, se
encarguen de la prestación de servicios públicos domiciliarios, al
disponer el artículo 3º de la ley 689 de 2001: “Los contratos que
celebren las entidades que prestan los servicios públicos
domiciliarios a los que se refiere esta ley no estarán sujetos a
las disposiciones del Estatuto General de Contratación de la
Administración Pública, salvo en lo que la presente ley disponga
otra cosa”, como cuando en los mismos se hayan pactado

4
Las Empresas Sociales del Estado están constituidas para prestar servicios de salud, constituyen
una categoría especial de entidad pública descentralizada, con personería jurídica, patrimonio
propio y autonomía administrativa, creadas por ley o por las asambleas o concejos, según el caso
(Art. 194 L. 100/93).
14

cláusulas excepcionales que la respectiva Comisión de


Regulación haya obligados a autorizar en los mismos, en tal
caso se regirá, en cuanto sea pertinente, por las disposiciones
de la ley 80.

La ley 1150 de 2007, artículo 13:

“Las entidades estatales que por disposición legal cuenten con un


régimen contractual excepcional al de la ley 80 de 1993, aplicarán en
desarrollo de su actividad contractual, acorde con su régimen legal
especial, los principios de la función administrativa y de la gestión
fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la Constitución Política,
respectivamente según sea el caso y estarán sometidas al régimen de
inhabilidades e inhabilidades previstos legalmente para la contratación
estatal”.

Objetivo: identificar el tipo de contratos qué celebran, las normas por


las cuales se rigen y el juez competente para conocer de las
controversias que se generen por la ejecución o cumplimiento del
mismo de las entidades sujetas a regímenes especiales.

1. ¿Cómo de denominan los contratos que celebran las Empresas


Sociales del Estado?
Régimen de contratación de empresas sociales del Estado
15

2. Con respecto a su contenido, ¿cuáles son las normas que


correspondan a la esencia y naturaleza 5 de los contratos de las
Empresas Sociales del Estado?
Por regla general, en materia de contratación las Empresas Sociales
del Estado se rigen por las normas ordinarias de derecho comercial o
civil. En el caso de que discrecionalmente, dichas empresas hayan
incluido en el contrato cláusulas excepcionales, éstas se regirán por
las disposiciones de la ley 80 de 1993.

3. ¿Cuál es el juez competente para resolver los conflictos derivados


de los contratos que celebren las Empresas Sociales del Estado? (Ver:
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección
Tercera. Auto de abril 5 de 2001, expediente 17.784 y artículo 104 -2
CPACA).

La ley 80 establece que un principio según el cual el juez de la acción


debe ser el mismo juez de la ejecución, recogiendo lo que ha sido la
tendencia dominante en el derecho moderno, de trasladar asuntos que
eran del resorte de la jurisdicción ordinaria por razón de la materia, a la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, buscando criterios de
continuidad y unidad en el juez, posición que si bien no es compatible
por todos los jueces, si es una tendencia legislativa.

5
Los elementos de los contratos se dividen en esenciales, naturales y accidentales. Los esenciales
son los indispensables para la existencia del contrato. Los naturales, los que se encuentran
verdaderamente en todo contrato y forman parte de él de pleno derecho pero que los contratantes
puede suprimir en virtud de una cláusula expresa. Y los accidentales son los que normalmente no
corresponden a un contrato pero que las partes pueden agregar.
16

4. ¿Cuál es el juez competente para resolver los conflictos derivados


de los contratos que celebren las Universidades estatales u oficiales?
(Ver: Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo.
Sección Tercera. Sentencia del 20 de agosto de 1998, expediente
14202, C.P.: Juan De Dios Montes y artículo 104 -2 CPACA.

El juez competente para conocer de las controversias derivadas de los


contratos estatales especiales y de los procesos de ejecución o
cumplimiento en razón de los mismos que celebren las universidades
estatales u oficiales es el de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa.

5. ¿En qué aspectos las Empresas Sociales del Estado están


sometidas a la ley 80 de 1993? (Vid.: Carta Política, Artículos. 2°,
123, Inc. 2° y 209 de la; Ley 80 de 1993, artículos: 23, 27 y 28 y
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio y Civil. Concepto de
agosto 28 de 1998, radicación 1127 y artículo 13 de la Ley 1150 de
2007).

Si bien los contratos de las Empresas Sociales del Estado, están


sometidos al derecho privado, la facultad de pactar las cláusulas
exorbitantes dota, a estas empresas, de herramientas especiales para
garantizar ciertos fines, dentro del interés general. De esta forma, la
interpretación, modificación y terminación unilaterales, así como la
caducidad del contrato, permiten al contratante estatal hacer derivar
efectos precisos al contrato, en procura de la protección del interés
público. Estas potestades tienen la virtud de sustraer del régimen
común de la contratación entre particulares a estos contratos.

6. ¿Cuál es el juez competente para resolver los conflictos derivados


de los contratos que celebren las empresas de servicios públicos
domiciliarios en que no se incluyan cláusulas exorbitantes y la
participación oficial sea inferior al 50%i? (artículo 104-3 CPACA).
17

Le corresponde al juez de lo contencioso administrativo.

7. ¿Qué significa la expresión derecho privado, que establece la ley


para algunos entes estatales?
El derecho privado está regido por el principio de libertad, según el
cual los particulares pueden regular la esfera de su competencia como
quieran. En este sentido, es posible definir al derecho privado, en su
acepción más estricta, concerniente, por ende, a las cosas y servicios
con valor económico, como el derecho de la libre adquisición y
conservación de las cosas y del libre cambio recíproco de éstas y de
servicios entre los individuos.

8. ¿Cómo interpreta el artículo 13 de la Ley 1150 de 2007 en relación


con las entidades estatales que por disposición legal cuenten con un
régimen contractual excepcional al de la Ley 80 de 1993?
Por regla general, en Colombia, todo negocio jurídico en donde
intervenga la Administración Pública a través de sus entidades
estatales, entendidas como aquellas organizaciones administrativas en
las cuales el Estado se encuentra sectorizado para el cumplimiento de
sus objetivos, será de conocimiento del Estatuto General de la
Contratación Pública y sus reglamentaciones.

TALLER No. 4

Tema: Capacidad para contratar y capacidad para comparecer al


proceso contención administrativo

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:
18

Con respecto a la competencia del órgano para contratar, el estatuto


de contratación señaló las entidades con personería jurídica y los
órganos carentes de personalidad jurídica para celebrar contratos 6. A
todas ellas las denominó entidades estatales sin importar que cuenten
o no con personería jurídica.

En cuanto al agente del órgano con competencia para celebrar


contratos estatales, el artículo 11 del estatuto contractual, dispone los
funcionarios con competencia para dirigir licitaciones o concursos y
celebrar contratos.

Ejercicios
1. ¿Cuáles fueron los argumentos de la Corte Constitucional para
declarar exequible la norma que permite contratar a los entes sin
personería jurídica? (Ver: Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia
C-374 de 1994, M.P.: Jorge Arango).

Esto ha sido manejado jurídicamente para ejercer más control sobre


las garantías de cumplimiento en el tema de la contratación, y al no
presentar ninguna figura personería jurídica es lo que generó entonces
la motivación de declararlo exequible.

2. En materia de contratación si un funcionario con competencia para


celebrar contratos delega en un funcionario del nivel directivo la
celebración del contrato, ante qué eventos debe responder penal y
disciplinariamente.

La actuación contractual y precontractual de todas las entidades del


Estado debe estar subordinada y ser respetuosa del marco legal
definido por el Congreso de la República, en desarrollo del principio de

6
Ver: Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia C-374 de 1994, M.P.: Jorge Arango.
19

legalidad, pues sólo la Ley puede regular los aspectos atinentes a la


existencia y perfeccionamiento de los contratos estatales.

3. Si un ente que carece de personería jurídica celebra un contrato


(ministerio), tiene legitimidad por pasiva para comparecer a un proceso
contencioso administrativo derivado de tal contrato.

Una entidad estatal puede celebrar un contrato contrariando una


resolución ministerial sin que el contrato incurra en una causal de
nulidad toda vez que el numeral 2 del artículo 44 de la Ley 80 de 1993
establece que son absolutamente nulos los contratos del Estado que
se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal

4. Los consorcios tienen legitimidad por pasiva y activa para


comparecen a un proceso contencioso administrativo (Ver: Consejo de
Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera.
Sentencia de 13 mayo de 2004, C.P.: Ricardo Hoyos, expediente
15321 y sentencia del 25 de septiembre de 2013, referencia
25000232600019971393001 (19933), C. P.:Mauricio Fajardo).

En el marco del ordenamiento vigente la determinación de la


naturaleza jurídica del contrato radica en el análisis particular respecto
del tipo de entidad que lo celebra, sin importar el régimen legal que les
deba ser aplicable
TALLER No. 5
Tema: Procedimiento para determinar modalidad de selección en
atención a la cuantía

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:
20

En razón a la cuantía, los contratos del Estado se clasifican de mayor,


menor y mínima, cuantía, determinado en función del presupuesto
anual de la entidad y el valor del contrato que se proyecta celebrar,
expresado en función del salario mínimo legal mensual (Art. 24, núm.
1° de la ley 80/93, Mod. Ley 1150 de 2007). Esta clasificación es
importante en la medida en que cada uno de estos contratos debe
estar sometido a procedimientos de selección diferente. En efecto, en
principio mientras los contratos de mayor cuantía están sujetos al
procedimiento de la licitación; los contratos de menor cuantía están
sujetos a la modalidad de selección abreviada; y los contratos de
mínima se celebran sin necesidad de obtener varias ofertas y tienen
como única consideración el menor precio la cual equivale al diez por
ciento (10%) de la menor cuantía.

Objetivo: Determinar, cuándo lo contratos que celebra el Estado están


sujetos a licitación, selección abreviada, concurso o contratación
directa.

Para todos los ejercicios el presupuesto anual de la entidad es de $


180.000.000.000. Los cálculos se realizarán con la siguiente tabla
dispuesta en la ley.

Presupuesto anual Presupuesto anual Menor cuantía


Igual o superior Será hasta 1.000 SMLM
a1.200.000 SMLM
Superior o igual a e Inferior a 1.200.000 Será hasta 850 SMLM
850.000 SMLM SMLM
Superior o igual a e Inferior a 850.000 Será hasta 650 SMLM
400.000 SMLM SMLM
Superior o igual a e inferior a 400.000 Será hasta 450 SMLM
120.000 SMLM SMLM
Inferior a 120.000 SMLM Será hasta 280 SMLM

Ejercicios
21

1. ¿En razón a la cuantía, desde qué monto puede celebrar contratos


por el procedimiento de la licitación?
Será hasta 1.000 SMLM

2. ¿En razón a la cuantía, hasta qué monto puede celebrar contratos


por el procedimiento de la selección abreviada?
Será hasta 850 SMLM

3. ¿En razón a la cuantía, hasta qué monto puede celebrar contratos


de mínima cuantía?
Será hasta 850 SMLM

4. ¿Si un departamento pretende celebrar un contrato de obra de


mayor cuantía, ¿qué modalidad de selección debe emplear?
Será hasta 1.000 SMLM

6. Si un municipio pretende celebrar un contrato de concesión de obra


pública de menor cuantía, ¿qué modalidad de selección debe
emplear?
Será hasta 1.000 SMLM

7. ¿Si un establecimiento público decreta desierto un proceso


licitatorio, y persiste en la necesidad de contratar qué modalidad de
selección debe emplear?
Será hasta 450 SMLM

8. Si una entidad financiera de carácter oficial pretende celebrar


contrato de obra de mayor cuantía, ¿qué modalidad de selección debe
emplear?
Será hasta 450 SMLM
22

9. Si un municipio que está sometido a un acuerdo de reestructuración


de pasivos celebra un contrato de encargo fiduciario, ¿qué modalidad
de selección debe emplear?
Será hasta 1.000 SMLM

10. Si un municipio celebra un contrato de fiducia, ¿qué modalidad de


selección de emplear?
Será hasta 1.000 SMLM

11. Si una empresa industrial y comercial o una sociedad de economía


mixta con participación oficial superior al 50% que no se encuentran
en competencia con el sector privado nacional o internacional o
desarrollan su actividad en mercados monopolísticos o regulados,
¿qué modalidad de selección debe emplear?
Será hasta 1.000 SMLM

12. Las empresas sociales del Estado, ¿qué modalidad de selección


deben emplear en la selección de sus contratistas?
Será hasta 1.000 SMLM

13. Las entidades estatales no constituidas como ESE, cuando


celebren contratos para la prestación de servicios de salud, ¿qué
modalidad de selección deben emplear?
Será hasta 1.000 SMLM
23

TALLER No. 6
Tema: Razones que determinan modalidades de selección
Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer
las siguientes precisiones:

I. LICITACIÓN PÚBLICA
Es un procedimiento de selección de los contratistas por parte de los
entes estatales en ejercicio de funciones administrativas, por medio de
la cual éstas invitan, públicamente, a los posibles interesados para
que, con arreglo a los pliegos de condiciones, formulen ofertas, y entre
ellas se selecciona la más favorable.
Este procedimiento se utiliza preferentemente en los contratos de
obra, concesión, suministro de bienes y servicios y compraventa de
bienes muebles, siempre y cuando no sean bienes o servicios de
características técnicas uniformes y de común utilización y superen la
menor cuantía, igualmente para los de encargo fiduciario y fiducia
pública. Solo dos razones determinan esta modalidad de selección, la
cuantía y la naturaleza del contrato.
II SELECCIÓN ABREVIADA

La selección abreviada es una modalidad con la cual se pretende


agilizar la contratación estatal en algunos eventos que no amerita la
utilización de la licitación pública, pero tampoco la contratación directa,
toda vez que en este sistema se asegura una mayor concurrencia.
Esta modalidad de selección está prevista para aquellos casos en que,
por las características del objeto a contratar, las circunstancias de la
contratación o la cuantía o destinación del bien, obra o servicio,
puedan adelantarse procesos simplificados de selección para
garantizar la eficiencia en la gestión contractual.
Razones que determinan esta modalidad de selección: cuantía
(menor), objeto del contrato, calidad de las partes, imposibilidad de
hacer comparaciones entre varias ofertas.
24

III. LA CONTRATACIÓN DIRECTA


La contratación directa se puede definir como una modalidad de
selección de carácter excepcional por medio el cual se le otorga a las
entidades estatales la potestad de elegir al contratista sin llevar a cabo
procesos públicos de selección, tales como la licitación pública, la
selección abreviada y el concurso público de méritos, sino eligiéndolo
de conformidad con unos criterios de selección objetiva. Esta
modalidad de selección está prevista para aquellos casos en que por
el objeto a contratar, las circunstancias de la contratación o la cuantía,
destinación del bien, obra o servicio o, o la inexistencia de oferentes
en el mercado puedan adelantarse procesos de contratación directa
para garantizar la eficiencia y economía en la gestión contractual

III. CONCURSO DE MÉRITOS

Esta modalidad está prevista para la selección de consultores y


proyectos, según lo dispone el artículo 2, numeral 3 de la Ley 1150 de
2007; así las cosas.

IV CONTRATACION DE MINIMA CUANTÍA

Es el procedimiento mediante el cual se aplica a todo contrato que su


valor no supere el diez por ciento (10%) de la menor cuantía y en su
adjudicación se tiene como única consideración el menor precio, pero
mediante un proceso de selección público y transparente, en el cual
pueden participar todos los interesados, quienes deben cumplir con los
requisitos de verificación establecidos en la invitación pública.

Objeto: Identificar de acuerdo con el artículo 24 numeral 1°, mod, por


la ley 1150 de 2007 a qué modalidades de selección se encuentran
sujetos los siguientes contratos, determinando la razón legal a que
haya lugar:
25

Ejercicios Parte Primera

1. Contrato para la adquisición de bienes muebles de características


uniformes y de común utilización celebrado por un Departamento.
I. LICITACIÓN PÚBLICA

2. Contrato de compraventa de un bien inmueble de mayor cuantía


celebrado por un establecimiento público.
I. LICITACIÓN PÚBLICA

3. Contrato de mayor cuantía celebrado entre el Departamento del


Atlántico y el Municipio de Repelón.
I. LICITACIÓN PÚBLICA

4. Contrato de vigilancia de mayor cuantía celebrado por el municipio


de San José con el fin de garantizar la seguridad del palacio municipal.
III. LA CONTRATACIÓN DIRECTA

5. Contrato de arriendo de mayor cuantía celebrado por un ente


estatal.
III. LA CONTRATACIÓN DIRECTA

6. Contrato de suministro de bienes que no sean de características


uniformes y de común utilización de menor cuantía celebrado por un
ente estatal.
II SELECCIÓN ABREVIADA
7. Contrato de fiducia de menor cuantía celebrado por un ente estatal.
III. LA CONTRATACIÓN DIRECTA
26

8. Contrato de empréstito de menor cuantía celebrado por un ente


estatal.
II SELECCIÓN ABREVIADA
9. Contrato de consultoría de mayor cuantía, cuando no se opte por el
sistema abierto celebrado por un ente estatal.
III. CONCURSO DE MÉRITOS

10. Contrato de encargo fiduciario celebrado entre un municipio


sometido a un acuerdo de reestructuración de pasivos y una entidad
financiera del sector oficial.
III. CONCURSO DE MÉRITOS

11. Contrato de obra de mayor cuantía celebrado por una empresa


industrial y comercial del Estado.
I. LICITACIÓN PÚBLICA

12. Contrato que tenga por objeto directo las actividades industriales y
comerciales propias de una empresa industrial y comercial del Estado.
III. LA CONTRATACIÓN DIRECTA

13. Si el objeto del contrato involucra servicios de consultoría y la


construcción de la obra, si es de mayor, menor o mínima cuantía.
IV CONTRATACION DE MINIMA CUANTÍA
27

Ejercicios Parte Segunda

1. ¿Qué finalidad persigue la licitación pública (Ver: Consejo de


Estado? Sala de Consulta y Servicio Civil. Sent. del 4 de abril de 1986
C.P.: Eduardo Suescum Monroy).
Como lo señala la norma precitada, es un procedimiento de formación
del contrato, que tiene por objeto la selección del sujeto que ofrece las
condiciones más ventajosas para los fines de interés público, que se
persiguen con la contratación estatal
2. ¿Qué pretende garantizar la licitación pública?
Procedimiento reglado a través del cual se hace una invitación pública
por parte de la Administración para que los posibles interesados en
contratar con ella presenten sus propuestas, de las cuales, previo el
cumplimiento de las etapas que lo conforman
3. ¿Qué pretende garantizar la selección abreviada?
corresponde a la modalidad de selección objetiva prevista para
aquellos casos en que por las características del objeto a contratar, las
circunstancias de la contratación o la cuantía o destinación del bien,
obra o servicio, puedan adelantarse procesos simplificados para
garantizar la eficiencia

4. ¿En cuanto al procedimiento qué diferencias existen entre la


licitación pública y la selección abreviada?

Licitación Pública. Es la regla general de procedimiento para la


adjudicación de contratos estatales, su procedimiento y las etapas que
deben cumplirse para la adjudicación de un contrato a través de
licitación pública es mucho más riguroso, la selección abreviada no
tiene muchos elementos rigurosos y es más flexible.
28

5. ¿Qué causales de contratación directa en la ley 80 de 1993 pasaron


hacer de selección abreviada en la ley 1150 de 2007?
a) La adquisición o suministro de bienes y servicios de características
técnicas uniformes y de común utilización por parte de las entidades,
que corresponden a aquellos que poseen las mismas especificaciones
técnicas, con independencia de su diseño o de sus características
descriptivas, y comparten patrones de desempeño y calidad
objetivamente definidos.

Para la adquisición de estos bienes y servicios las entidades deberán,


siempre que el reglamento así lo señale, hacer uso de procedimientos
de subasta inversa o de instrumentos de compra por catálogo
derivados de la celebración de acuerdos marco de precios o de
procedimientos de adquisición en bolsas de productos. (En relación
con la expresión subrayada ver Sentencia C-713 de 2009).

b) La contratación de menor cuantía. Se entenderá por menor cuantía


los valores que a continuación se relacionan, determinados en función
de los presupuestos anuales de las entidades públicas expresados en
salarios mínimos legales mensuales.

Para las entidades que tengan un presupuesto anual superior o igual a


1.200.000 salarios mínimos legales mensuales, la menor cuantía será
hasta 1.000 salarios mínimos legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 850.000
salarios mínimos legales mensuales e inferiores a 1.200.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 850 salarios
mínimos legales mensuales.

Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 400.000


salarios mínimos legales mensuales e inferior a 850.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 650 salarios
mínimos legales mensuales.
29

Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 120.000


salarios mínimos legales mensuales e inferior a 400.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 450 salarios
mínimos legales mensuales.

Las que tengan un presupuesto anual inferior a 120.000 salarios


mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 280 salarios
mínimos legales mensuales;

c) Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 y en la Ley 1122


de 2007, la celebración de contratos para la prestación de servicios de
salud. El reglamento interno correspondiente fijará las garantías a
cargo de los contratistas. Los pagos correspondientes se podrán hacer
mediante encargos fiduciarios;

d) La contratación cuyo proceso de licitación pública haya sido


declarado desierto; en cuyo caso la entidad deberá iniciar la selección
abreviada dentro de los cuatro meses siguientes a la declaración de
desierta del proceso inicial;

e) La enajenación de bienes del Estado, con excepción de aquellos a


que se refiere la Ley 226 de 1995.
En los procesos de enajenación de los bienes del Estado se podrán
utilizar instrumentos de subasta y en general de todos aquellos
mecanismos autorizados por el derecho privado, siempre y cuando en
desarrollo del proceso de enajenación se garantice la transparencia, la
eficiencia y la selección objetiva.
En todo caso, para la venta de los bienes se debe tener como base el
valor del avalúo comercial y ajustar dicho avalúo de acuerdo a los
gastos asociados al tiempo de comercialización esperada,
administración, impuestos y mantenimiento, para determinar el precio
30

mínimo al que se debe enajenar el bien, de conformidad con la


reglamentación que para el efecto expida el Gobierno Nacional.

6. ¿Es obligatorio que las entidades estales apliquen de manera


estricta los principios de la contratación estatal en cualquier modalidad
de selección? (Ver: Corte Constitucional, Sent. C508 del 3 de julio de
2003. M.P.: Alfredo Sierra).
Las entidades estatales están en la obligación de cumplir con todos los
principios de contratación en cualquier tipo de modalidad de selección.

7. ¿Es procedente que una entidad estatal adopte la modalidad de la


licitación pública, así se configuren cualquiera de las causales de
contratación directa?
Si existieran algún tipo de irregularidad si se podría configurar de esta
manera.

8. ¿Es procedente que una entidad estatal adopte la modalidad de la


licitación pública, así se configuren cualquiera de las causales de
selección abreviada?
Si es procedente.

9. ¿En qué eventos autoriza la ley que la Administración utilice la


licitación pública o la selección abreviada de menor cuantía para la
adquisición de bienes y servicios de características técnicas uniformes
y de común utilización?

La Selección abreviada corresponde a la modalidad de selección


objetiva prevista para aquellos casos en que por las características del
objeto a contratar, las circunstancias de la contratación o la cuantía o
destinación del bien, obra o servicio, puedan adelantarse procesos
simplificados para garantizar la eficiencia de la gestión contractual.
31

10. ¿Cuáles son las diferencias entre el concurso de méritos en la Ley


80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007?
Ley 80 de 1993:

Estudios para la ejecución de un proyecto de inversión.


• Estudios de diagnóstico, pre factibilidad o factibilidad para programas
o proyectos.
• Desarrollo de asesorías técnicas de coordinación, control y
supervisión.
• Actividades de interventoría, asesoría o gerencia de obra o proyectos
• Actividades de dirección, programación y ejecución de diseños,
planos, anteproyectos o proyectos.

Ley 1150 de 2007: Es el proceso de selección por el cual se escoge a


los contratistas a través de una invitación de carácter público que se
dirige a todas las personas interesadas en ejecutar un contrato con la
entidad, para que en igualdad de condiciones y bajo criterios objetivos
garantizados por el pliego de condiciones, presenten ofertas entre las
que se escogerá la más favorable.

TALLER No. 7

Tema. Forma de los contratos

En atención a su forma, los contratos pueden ser:


a. Contratos con formalidades plenas.
b. Contratos sin formalidades plenas.
c. Contratos con formalidades ab sustancian actus.
d. Los de urgencia manifiesta.

Ejercicios
32

1. ¿Qué contratos debe celebrar la administración con formalidades


plenas?

Contrato de prestación de servicios.

“Son contratos de prestación de servicios los que celebren las


entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la
administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo
podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades
no puedan realizarse con personal de planta o requieran
conocimientos especializados.

2. ¿Señale qué contratos debe celebrar la administración con


solemnidades ab sustancian actus?

La jurisprudencia de la Sección Tercera del Consejo de Estado al


referirse al tema de los requisitos de existencia y ejecución del
contrato estatal, consagrados por la Ley 80 de 1993, precisó que el
contrato nace a la vida jurídica, es decir, se perfecciona cuando se
cumplen las exigencia previstas en el inciso primero del artículo 41
para ello, esto es, cuando existe un acuerdo de voluntades y este se
eleve a escrito.

3. ¿En qué eventos puede celebrar la administración contratos bajo la


figura de la urgencia manifiesta?
La Ley 80 de 1993, autoriza al jefe o representante legal de la entidad
estatal para hacer la declaración de urgencia, con el carácter de
"manifiesta", cuando se presenten situaciones excepcionales
relacionadas con calamidades, desastres, hechos de fuerza mayor,
guerra exterior o conmoción interior, emergencia económica, social o
ecológica o vinculadas a la imperiosa necesidad de impedir la
paralización de un servicio público y, como consecuencia, para
33

prescindir del procedimiento de licitación o concurso públicos que es el


que ordinariamente rige cuando se trata de escoger al contratista, de
manera que pueda hacerlo directamente y de manera inmediata,
aunque sin prescindir del cumplimiento del deber de selección
objetiva.
34

TALLER No. 8

Tema: Inhabilidades e incompatibilidades

La ley contempla un régimen de inhabilidades e incompatibilidades para evitar


conductas que provoquen conflictos de interés, así como salvaguardar el principio
de imparcialidad (Ar. 8 Ley 80 de 1993).

1. En una tabla sírvase anotar qué razones estructuran las inhabilidades e


incompatibilidades e indicar frente a cada una de las causales las razones en que
se estructura cada una de ellas.

INHABILIDADES INCOMPATIBILIDADES
el régimen de inhabilidades e incompatibilidades son casos específicos
incompatibilidades reconocido por la Ley de conflicto de intereses que el
de Contratación Pública reguló con cierta constituyente o el legislador consagran
precisión los efectos y la extensión de las expresamente en el ordenamiento jurídico,
inhabilidades. En resumen, se ha dicho de tal forma que cumplen la característica
que quien incurra en alguna de las de taxatividad de la causal, que junto con
hipótesis de inhabilidad o incompatibilidad la preexistencia completan sus requisitos
de las reconocidas por la Constitución o la básicos.
ley genera una inhabilidad de cinco años;
que hay tres momentos a partir de los Un primer cambio por resaltar en "el
cuales se cuenta ese plazo: bien a partir proyecto" es renombrar el régimen al unir
de la ejecutoria del acto administrativo que las inhabilidades e incompatibilidades bajo
declaró la caducidad o dispuso la la denominación de "prohibiciones"; la
destitución, bien desde la sentencia que justificación para ello puede dividirse en
impuso la pena o del hecho de la dos: por una parte y de manera acertada,
participación en la licitación, o bien reconoce que "no hay diferencia en el
después de la celebración del contrato. efecto ni en el impacto de una u otra
Estas tres situaciones engloban el total de situación" (Agencia de Contratación
las hipótesis de inhabilidad consagradas Colombia Compra Eficiente, Motivos,
en la Ley de Contratación Pública. 2016, p. 15); sobre este punto se volverá
cuando veamos el efecto de las figuras
existentes y las introducidas.
35

2. ¿En procedente tener en cuenta inhabilidades e incompatibilidades que se


presenten con posterioridad al perfeccionamiento del contrato, y como
consecuencia generar la terminación del contrato? (Consejo de Estado, Sección
Tercera. Sentencia de 15 julio de 2007, C.P.: Daniel Suarez, expediente 6227).

Como se vio en el acápite anterior, el régimen de inhabilidades e


incompatibilidades reconocido por la Ley de Contratación Pública reguló con cierta
precisión los efectos y la extensión de las inhabilidades. En resumen, se ha dicho
que quien incurra en alguna de las hipótesis de inhabilidad o incompatibilidad de
las reconocidas por la Constitución o la ley genera una inhabilidad de cinco años;
que hay tres momentos a partir de los cuales se cuenta ese plazo: bien a partir de
la ejecutoria del acto administrativo que declaró la caducidad o dispuso la
destitución, bien desde la sentencia que impuso la pena o del hecho de la
participación en la licitación, o bien después de la celebración del contrato. Estas
tres situaciones engloban el total de las hipótesis de inhabilidad consagradas en la
Ley de Contratación Pública.
36

3. ¿Es procedente interpretar el régimen de inhabilidades e


incompatibilidades en forma extensiva o analógica? (Consejo de
Estado. Sala Plena. Sentencia de 10 de noviembre de 1993, C.P.:
Libardo Rodríguez, expediente S-216 y, Consejo de Estado, Sección
Quinta. Sentencia de 10 marzo de 2005, C.P.: Filemón Jiménez,
expediente 3382).
Podría considerarse una figura analógica.
37

TALLER No. 9

Tema: El pliego de condiciones

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:

La entidad estatal contratante con la debida antelación a la apertura


del procedimiento de selección o la firma del contrato, según el caso,
deberá elaborar los pliegos de condiciones.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:

Es necesario determinar que existen dos elementos:

El proponente, que es un factor estático, subjetivo, en la medida en


que en un momento determinado reúne ciertas condiciones de
experiencia, capacidad financiera y capacidad jurídica, que son
inalterables.

La propuesta, que es el elemento objetivo, dinámico, que puede


moverse y variarse de acuerdo con los márgenes de rendimiento a
que aspire la entidad estatal.

Ejercicios
1. ¿Qué es un pliego de condiciones?
son actos jurídicos pre negóciales y con vocación
negocial, rectores de la contratación pública que, al ser expedidos
38

unilateralmente en ejercicio de funciones administrativas y prever


normas
jurídicas impersonales, constituyen actos administrativos de contenido
general y
con fuerza vinculante. Se trata de una invitación pública a ofrecer en
los que la
autoridad administrativa ejerce su facultad de auto sujeción por lo que,
su
respeto no sólo se predica de quienes pretendan plegarse a dichos
términos
para participar en el procedimiento de selección de contratista,
2. ¿Cuáles son las razones para que el pliego de condiciones forme
parte esencial del contrato (Ver: Consejo de Estado, Sección Tercera,
sentencias del 31 de octubre de 2007( Rad. 15475), del 19 de julio de
2001 (Exp. 12.0377), y del 13 de febrero de 2002 (Exp. 103398)
3. Anote en forma general ¿cuáles son las reglas que deben contener
los pliegos de condiciones?
4. Es procedente que en un pliego de condiciones de una licitación
pública, la autoridad territorial busque estimular la ingeniería local y
para ello apele a establecer un puntaje determinado a favor de los
proponentes locales que acrediten tener residencia o sede de sus
negocios en el municipio que acomete la obra pública (Ver: Corte
Constitucional, Sent., T-147 de abril 16 de 1996, M.P. Eduardo
Cifuentes Muñoz).
5. ¿En qué eventos es procedente incorporar la estandarización de los
pliegos de condiciones?
6. ¿Cuáles son los factores objeto de verificación de cumplimiento
como requisitos habilitantes para la participación en el proceso de
selección y no otorgarán puntaje?
39

7. ¿Si la entidad estatal exige en los pliegos de condiciones como


experiencia mínima 5 años, para efectos de celebrar un contrato de
obra pública y unos proponentes presentan una experiencia superior
es procedente darles mayor categorización?

8. ¿A través de qué documento pueden las entidades estatales


verificar los factores de experiencia, capacidad jurídica y de
experiencia de los proponentes?

9. ¿En qué modalidades de selección la ley en forma expresa permite


modificar la oferta sin afectar el fondo del proceso de contratación?

10. ¿Cuáles es el objetivo de permitir que los oferentes puedan


modificar el precio?

10. ¿En qué modo de selección los pliegos de condiciones pueden


establecer como único factor de evaluación el precio?

11. ¿En qué modo de selección los pliegos de condiciones no pueden


establecer en ningún caso como factor de escogencia, el precio?

Taller No. 10

Tema: Actos separables del contrato.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes consideraciones.

La actividad contractual de la administración se desarrolla en las


siguientes etapas: la precontractual, desde la invitación a contratar
hasta el perfeccionamiento del contrato (Art. 30); la contractual
40

propiamente dicha, desde el perfeccionamiento hasta su ejecución y


cumplimiento (Arts. 9 y 41); y la de liquidación, luego de su
terminación, en que se elabora un corte de cuentas y se define quién
debe a quién y cuánto (Art. 60 y sus).

Objetivo: Analizar a través de ejercicios prácticos la acción procedente


y el término de caducidad para la impugnación de los actos
administrativos separables o precontractuales, a partir de la regulación
legal consagrada en los artículos 30 y 77 de la Ley 80 de 1993 y 32 de
la Ley 446 de 1998, el cual modificó el artículo 87 del C.C.A, recogida
por el artículo 140 del CPACA.

Ejercicios

1. ¿Anote los actos administrativos qué puede expedir la


administración durante la etapa precontractual? (Art. 30).

2. ¿Señale cuál es el medio de control procedente y el término para


impugnar los actos precontractuales?

3 ¿Considera que los estudios previos así tengan el carácter de


definitivos son susceptibles de control jurisdiccional?

4. ¿En cuanto a la naturaleza del pliego de condiciones y a su control


de legalidad como acto precontractual, ¿qué ha precisado la
jurisprudencia? (Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Tercera. Autos de 10 de octubre de 1991 y de
6 de noviembre de 1997 y. Sentencia de septiembre 17 de 2007).

5. ¿En qué eventos ha precisado la jurisprudencia que el pliego de


41

condiciones es posible demandarlo en nulidad y restablecimiento del


derecho? (Consejo de Estado, Sección Tercera. Sentencia de 24 de
junio de 2004. Exp: 15.235. CP Ricardo Hoyos Duque. Puede
consultarse igualmente la sentencia del 11 de diciembre de 2003, Exp:
15.796. CP Ricardo Hoyos Duque).

6. ¿Qué naturaleza jurídica tiene el acto de apertura de un proceso


licitatorio?

7. ¿En qué eventos la jurisprudencia ha aceptado la viabilidad de la


pretensión de nulidad contra el acto de apertura de una licitación?
(Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Tercera. Auto de 6 de de agosto de 1997.Sentencia, de 20 de
septiembre de 2001, Exp: 9.807; Auto, de 6 de agosto de 1997, Exp:
13.945. Sentencias, de 20 de septiembre de 2001, Exp: 9807; de 26
de abril de 2006, Exp: 15.188 y, 30 de noviembre de 2006, Exp:
18.059.)

8. ¿Según la jurisprudencia qué naturaleza jurídica tiene el informe de


evaluación de las propuestas (Consejo de Estado, Sala de lo
contencioso Administrativo, Sección Tercera. Sentencia de septiembre
7 de 2004, Exp. 13790).

9. A través de qué medios de control se puede enjuiciar el acto de


adjudicación.

10. ¿Celebrado el contrato entre la entidad estatal y el contratista, es


procedente invocar la ilegalidad de los actos previos como fundamento
de la nulidad absoluta del contrato?
Taller No. 11

Tema: Los actos contractuales.


42

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes consideraciones.

Durante la ejecución del contrato se originan actos contractuales,


como los relativos a la interpretación, modificación o la terminación el
contrato, la liquidación de éste u otras medidas que corresponden al
poder de dirección y control que la entidad debe ejercer sobre el
mismo, como la aplicación de una multa al contratista o la declaratoria
de incumplimiento o la caducidad, los cuales son enjuiciables a través
del medio de control de controversias contractuales, sin necesidad de
presentar el recurso de reposición (discrecional), que es el que
procede, en caso de ejercitarse, el acto que lo decida, debe
demandarse dentro de la pretensión de que haya de proponerse.

1. ¿Señale otros ejemplos de actos contractuales que puede expedir la


administración?

2. ¿Señale el medio de control procedente, el término de caducidad y


cómo se computa el mismo para impugnar los actos expedidos
durante la ejecución y liquidación del contrato?

Taller 12

Tema: acto definitivo de la actuación contractual.

Una vez finalizada la fase de evaluación de las propuestas, el ente


estatal puede optar por adjudicar el contrato o declarar desierto el
proceso de selección.

Ejercicios

1. ¿Efectos del acto de adjudicación?


43

2. ¿En qué momento se resuelven las observaciones formuladas por


los oferentes a los estudios técnicos y económicos elaborados por la
entidad para la evaluación de las propuestas?

3. ¿Efectos del acto que declara desierta la licitación?

4. ¿Frente al acto que declara desierto un proceso de selección


contractual, proceden recursos administrativos, en caso afirmativo, qué
recursos?

5. ¿En caso de qué se presente una sola propuesta hábil y puede ser
favorable para la entidad, es procedente declarar desierta la licitación,
selección abreviada según cada procedimiento o concurso de
méritos?

5. ¿En qué eventos es procedente la revocatoria del acto de


adjudicación?

TALLER No. 15

Tema: Liquidación de los contratos.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes consideraciones, la liquidación de los contratos, se
puede hacer por mutuo acuerdo o de manera unilateral.
Objetivo: Analizar el término dentro del cual la administración
puede efectuar la liquidación unilateral de los contratos y los
derechos del contratista en caso que la entidad contratante omita
tal diligencia.

Ejercicios
44

1. ¿Hasta qué término puede la entidad contratante efectuar la


liquidación unilateral de los contratos?

2. ¿Qué derecho tiene el contratista en caso que la entidad contratante


no liquide el contrato dentro del plazo legal?

3. ¿Qué sucede si la administración no procede a liquidar el contrato


dentro del término señalado en la ley y “trascurran los dos (2) años
siguientes al incumplimiento de la obligación de liquidar”?

TALLER No. 16
Tema: Facultad sancionatoria de la administración.

Antes de proceder a plantear los ejercicios se hace necesario hacer


las siguientes precisiones:

Luego de la expedición de la Ley 80 de 1993 la cláusula de multas y la


cláusula penal pecuniaria dejaron de ser una potestad excepcional de
la administración y, de esta manera despareció la habilitación legal
para imponerlas en forma unilateral por parte de la entidad
contratante. Esta situación conllevó a que la jurisprudencia del
Consejo de Estado no fuera pacifica al respecto.

Ante las diferentes posiciones sobre el tema se hizo necesario de una


medida de orden legal, circunstancia que conllevó a que el artículo 17
de la Ley 1150 de 2007 incorpora el principio del debido proceso
reconocido en materia sancionatoria de la actividad contractual, en
desarrollo del principio rector y del deber control y vigilancia que
tienen los entes estatales sobre los contratos que celebren, donde se
establece la facultad de la administración contratante para imponer
multas de manera unilateral, e igualmente se revive la posibilidad de
45

declarar el incumplimiento del contrato con el fin de hacer efectiva la


cláusula penal.

Sin embargo, como no se reguló el procedimiento administrativo que


debía seguirse al respecto, fue así como el artículo 86 de la Ley 1474
de 2011 entra a regular el procedimiento para la declaración del
incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo, la imposición
de multas y sanciones pactadas en el contrato, y hacer efectiva la
cláusula penal, al establecer en forma sistemática las etapas a través
de un procedimiento administrativo especial de carácter sancionatorio
que asegura los principios de legalidad, publicidad y contradicción
dentro de un marco del debido proceso en un Estado social de
derecho .

Ejercicios

1. ¿A qué entidades no le es aplicable el procedimiento sancionatorio


del artículo 86 de la Ley 1474 de 2011?

2. ¿En qué eventos se sigue el procedimiento sancionatorio del


artículo 86 de la Ley 1474 de 2011?

VI. BILIOGRAFÌA

Las normas vigentes deben traerse a la sesión, para efectos de su


consulta permanente y elaboración de talleres.

Los participantes que deseen profundizar sobre algunos de los temas


del seminario taller se les recomienda la siguiente bibliografía:
46

FANDIÑO GALLO JORGE, Modalidades de selección de contratistas


en el contrato estatal, Editorial Leyer, Bogotá, 2012.

FANDIÑO GALLO JORGE, la Contratación estatal, Editorial Leyer,


Bogotá, 2014.
47

MODALIDADES DE SELECCIÓN EN LA CONTRATACIÓN


ESTATAL
(Art. 2º de la ley 1150 de 2007)

Prof.: Jorge Fandiño Gallo

LICITACIÓN PÚBLICA (Art. 2º Num. 2º)- RAZONES


DETERMINANTES:

1. Cuantía:
a.) Contratos de mayor cuantía

2. Objeto:
a) Fiducia pública
b) Encargo fiduciario

SELECCIÓN ABREVIADA (Art. 2º Num. 2)-RAZONES


DETERMINANTES:

1. Cuantía:
a.) Contratos de menor cuantía (Lit. b)

2. Objeto:
a) Bienes y servicios de características técnicas uniformes (Lit.
a.). Para su adquisición: se emplean tres procedimientos: i)
subasta inversa, ii) compra por catálogo derivada de la
celebración de un acuerdo marco de precios y iii) adquisición en
bolsa de productos.
b) Contratos prestación de servicios de salud (Lit. c).
c) Enajenación de bienes del Estado (Lit. e)-.
48

d) Productos agropecuarios (Lit. f).


f) Atención a población desplazada en estado de vulnerabilidad
(Lit. h).
g) Contratación del sector defensa ( Lit. i).

3. Calidad de las partes:


a.) Los de las empresas industriales y comerciales y sociedades
de economía mixta (Lit. g).

4. En razón de la imposibilidad de hacer comparaciones entre


varias ofertas:

a.) Declaratoria de desierto del proceso licitatorio (Lit. d).

CONCURSO DE MÉRITOS (Art. 2 Num. 3º) - RAZONES


DETERMINANTES:

1. Objeto del contrato:


a.) Consultoría
b.) Proyectos
c.) Intermediarios de Seguros

2. Sistemas de calificación
49

a. De precalificación. Permite limitar los oferentes, previa


precalificación.

b. Abierto. Permite la participación de todas las personas que


cumplan los requisitos señalados en los pliegos. Se aplica a los
proyectos de arquitectura.

CONTRATACIÓN DIRECTA (Art. 2º Num. 4) RAZONES


DETERMINANTES:

1. Objeto:
a) Empréstitos (Lit. a)
b) Bienes y servicios para la defensa y seguridad nacional que
tengan el carácter de estratégicos (Lit. d).
c) Contratos para el desarrollo de actividades científicas y
tecnológicas (Lit. e).
d) Encargos fiduciarios dentro de acuerdos de reestructuración
de pasivos que realicen los entes territoriales (Lit. f)
e) Contratación de servicios profesionales, de apoyo a la gestión
y de trabajos artísticos (Lit. h).
f) Arrendamiento o adquisición de inmuebles (Lit. i).

2. En razón de la calidad de las partes:

a.) Contratos Interadministrativos (Lit. c)


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3. En razón de la imposibilidad de hacer comparaciones entre


varias ofertas:

a.) La inexistencia de pluralidad de oferentes en el mercado (Lit.


g).

4. En razón de circunstancias especiales


a) La urgencia manifiesta (Lit. a).

CONTRATACIÓN DE MINIMA CUANTÍA –(Art-. 94 Ley


1474/11)1RAZON DETERMINANTE

1. Cuantía:
a.) Contratos de mínima cuantía, sin consideración a su objeto
(Art-. 94 Ley 1474 de 2011)

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