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T.D.: 13227726
OPINIÓN Nº 121-2018/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 —Decreto Legislativo que modifica la Ley— y
el Decreto Supremo N° 056-2017-EF —Decreto Supremo que modifica el Reglamento
—, cuyas modificaciones rigen a partir de esa fecha; salvo para aquellos procedimientos
de selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341,
los cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.
Por tanto, tomando en cuenta que las consultas formuladas están referidas a
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado luego de su modificatoria, el
análisis de la presente Opinión se desarrollará bajo los alcances de dicho cuerpo
normativo.
1
De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto
Legislativo N° 1341.
2
Por otro lado, cabe precisar que el libre acceso a las contrataciones públicas tiene
su fundamento en los principios que inspiran el sistema de contratación estatal —
Libertad de Concurrencia4, Competencia5, Eficacia y Eficiencia6, Transparencia7,
entre otros— así como en los principios generales del régimen económico
nacional consagrados en el Título III de la Constitución Política del Perú.
En esa medida, debe tenerse presente que los impedimentos para ser participante,
postor, contratista y/o subcontratista en las contrataciones que llevan a cabo las
Entidades, solo pueden ser establecidas mediante ley. Así también, teniendo en
consideración que en el ordenamiento jurídico nacional rige el principio de
inaplicabilidad por analogía de las normas que restringen derechos 8, los
2
La normativa de contrataciones del Estado se encuentra conformada por la Ley de Contrataciones del
Estado, su Reglamento, y las demás normas de carácter reglamentario emitidas por el OSCE.
3
Artículo modificado por el Decreto Legislativo N° 1341.
4
Por el Principio de Libertad de Concurrencia, “Las Entidades promueven el libre acceso y
participación de proveedores en los procesos de contratación que realicen, debiendo evitarse
exigencias y formalidades costosas e innecesarias. Se encuentra prohibida la adopción de prácticas
que limiten o afecten la libre concurrencia de proveedores.”
5
Por el Principio de Competencia, “Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten
establecer condiciones de competencia efectiva y obtener la propuesta más ventajosa para satisfacer el
interés público que subyace a la contratación. Se encuentra prohibida la adopción de prácticas que
restrinjan o afecten la competencia.”
6
Por el Principio de Eficacia y Eficiencia, “El proceso de contratación y las decisiones que se adopten
en su ejecución deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la Entidad,
priorizando estos sobre la realización de formalidades no esenciales, garantizando la efectiva y
oportuna satisfacción de los fines públicos para que tengan una repercusión positiva en las condiciones
de vida de las personas, así como del interés público, bajo condiciones de calidad y con el mejor uso de
los recursos públicos.”
7
Por el Principio de Transparencia, “Las Entidades proporcionan información clara y coherente con el
fin de que todas las etapas de la contratación sean comprendidas por los proveedores, garantizando la
libertad de concurrencia, y que la contratación se desarrolle bajo condiciones de igualdad de trato,
objetividad e imparcialidad. Este principio respeta las excepciones establecidas en el ordenamiento
jurídico.”
8
El numeral 9 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú establece que son principios y
derechos de la función jurisdiccional: “El principio de inaplicabilidad por analogía de la ley penal y de
3
Por tanto, se advierte que las Entidades Públicas no tienen facultad para establecer
medidas que resulten contrarias a las disposiciones y a los principios contenidos
en la normativa de contrataciones del Estado; lo que no impide que puedan
adoptar acciones para la adecuada gestión de sus contratos, siempre que éstas se
realicen de acuerdo a lo establecido en la mencionada normativa.
2.2.2. Ahora bien, en atención a la presente consulta, resulta pertinente señalar que el
artículo 3 de la Ley establece su ámbito de aplicación tomando en cuenta dos
criterios: (i) el criterio subjetivo, referido a los órganos y organismos que deben
En relación con el dispositivo citado debe precisarse que los corredores de seguros
son aquellas personas naturales o jurídicas que, a solicitud del interesado en sus
servicios (tomador), pueden ser intermediarios en la celebración de los contratos
de seguros, pudiendo también asesorar a los asegurados o contratantes del seguro
en materias de su competencia10.
En tal sentido, las Entidades que decidan contar con los servicios de un corredor
de seguros deben cumplir con las condiciones indicadas en la Décimo Octava
Disposición Complementaria Final del Reglamento y con las reglas establecidas
en la normativa de la materia, garantizando que sus procedimientos de
designación cumplan con los principios de la Ley.
3. CONCLUSIONES
3.1. Las Entidades Públicas no tienen facultad para establecer medidas que resulten
contrarias a las disposiciones y a los principios contenidos en la normativa de
contrataciones del Estado; lo que no impide que puedan adoptar acciones para la
adecuada gestión de sus contratos, siempre que éstas se realicen de acuerdo a lo
establecido en la mencionada normativa.
3.2. Para realizar la designación del corredor de seguros, la Entidad debe determinar
las medidas que considere pertinentes para tal fin, de acuerdo a lo previsto en la
Décimo Octava Disposición Complementaria Final del Reglamento —lo que
implica observar que se cumplan los requisitos previstos en la normativa que
regula las actividades de los intermediarios de seguros—, evaluando que dichas
medidas sean coherentes con los principios que contempla la normativa de
contrataciones del Estado. Si bien dicha disposición establece que la designación
de los corredores de seguros no puede superar los dos años, ello no restringe la
posibilidad de que el proveedor que ha venido brindado el servicio pueda
participar en un nuevo procedimiento de designación que se convoque para el
mismo servicio.
3.3. Las Entidades que decidan contar con los servicios de un corredor de seguros
deben cumplir con las condiciones indicadas en la Décimo Octava Disposición
Complementaria Final del Reglamento y con las reglas establecidas en la
normativa de la materia, garantizando que sus procedimientos de designación
cumplan con los principios de la Ley.
RAC/JDS
sector Agrario, sino también en otros sectores afines y en servicios similares. Es por esta
razón que observamos al considerar necesario que este requisito para el personal clave
propuesto, no guarda concordancia en la exigencia y vulnera los principios de libre
competencia, libertad de concurrencia, eficacia y eficiencia. Por todo ello solicitamos,
modificar este requisito, dando la oportunidad que la experiencia del personal clave
propuesto pueda ser del sector Agrario o de otros sectores afines.