Expediente : 546– 2019

Materia : Ejecución de Garantías

Cuaderno : Principal
Especialista : Claudia Oliven Alvitres
Escrito : N°01
Sumilla : Interpongo Apelación

SEÑOR JUEZ DEL OCTAVO JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL DE CHICLAYO

INDUSTRIAS & DERIVADOS SAC [en adelante

INDERSAC], identificada con RUC N° 20480328427,
debidamente representada por su Gerente General Jesús
David Yesquén Nizama, identificado con DNI N°
72933243, con domicilio real y procesal en Av. Miguel
Grau N° 1359, distrito La Victoria-Chiclayo; en el proceso
seguido por el Banco de Crédito del Perú [en adelante
BCP], sobre Ejecución de Garantías; ante Usted con el
debido respeto, nos presentamos y decimos:

I. PRETENSION IMPUGNATORIA

Que dentro del plazo de ley y al amparo del artículo 364, 365 y 691 del
Código Procesal Civil interponemos recurso apelación contra la resolución
N° 05 (AUTO FINAL) de fecha 29 de octubre del 2020, notificada a nuestra
parte el 16 de noviembre del 2020, la cual resolvió declarar INFUNDADA
nuestra solicitud de nulidad y nuestra contradicción sustentada en las
causales de extinción e inexigibilidad de la obligación, en consecuencia,
DISPUSÓ sacar a remate los inmuebles otorgados en garantía hipotecaria
por mi representada; para que así el superior jerárquico REVOQUE la
misma y declare FUNDADA nuestra contradicción, por las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:
II. AGRAVIOS QUE PRODUCE LA RESOLUCION:

La resolución impugnada produce agravio a mi representada, por cuanto al

no acoger en cuenta nuestra contradicción, dispone el remate de los bienes
de mi representada, sin tomar en cuenta que la obligación puesta a cobro
por el demandante se encuentra extinta o en todo caso es inexigible.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO:

Con fecha 15 de enero de 2016, el demandante Banco de Crédito del

Perú otorgó a mi representada un crédito hipotecario, conforme se
aprecia en el Contrato Nº BNX0596031, asignado con Crédito
Negocios Nº 100-305-4839601, por un monto de S/. 607,200.00, a un
plazo de 120 meses (10 años), con una tasa de interés
compensatoria efectiva anual fija del 8.50%. Habiendo suscrito dicho
contrato mi señora madre Manuela Nizama Carranza, quien en ese
tiempo era la gerente general de mi representada, quien con fecha
10 de abril del 2018 falleció.

SEGUNDO:
Habiéndose producido el fallecimiento de mi señora madre Manuela
Nizama Carranza (Gerente General en ese tiempo de mi
representada), procedí a solicitar al ahora demandante la aplicación
del seguro de desgravamen por concepto de fallecimiento en el
crédito comercial Nº 100-305-4839601; llevándonos con sorpresa la
negativa del banco, puesto que estos señalaron que dicho seguro
nunca fue contratado por mi señora madre ni por ellos, cuando
conforme al contrato Nº BNX0596031, el banco debía haber
contratado un seguro de desgravamen.
TERCERO:
Lo señalado en el párrafo precedente se aprecia claramente en la siguiente
cláusula novena del contrato Nº BNX0596031, la cual señala lo
siguiente:
“NOVENA: DEL SEGURO.
Durante la vigencia de este contrato, el CLIENTE se obliga a contratar y mantener vigente un
seguro de desgravamen, el mismo que podrá ser el seguro de desgravamen ofrecido por el BANCO
u otro que el CLIENTE contrate con terceros, siempre y cuando cumpla –a satisfacción del BANCO-
con las condiciones previamente informadas por este a través de su página web (www.viabcp.com).
Si el CLIENTE fuese una persona jurídica, deberá – a elección del BANCO – contratar una póliza de
seguros que cubra:
9.1. Al socio o accionista principal del CLIENTE, hasta por un monto equivalente al 100% del Crédito
Negocios; o
9.2. Hasta dos socios o accionistas principales del CLIENTE, en cada caso hasta por un monto
equivalente al 50% del Crédito Negocios.
En caso de incumplimiento del CLIENTE y/o de las personas aseguradas, el BANCO cobrara
directamente la indemnización que deba pagar la aseguradora para aplicarlo hasta donde alcance a la
amortización y/o cancelación de lo adeudado por EL CLIENTE. El monto de la prima consta en el
cronograma de pagos del Crédito Negocios.
Si el CLIENTE acreditase ante el BANCO haber contratado por su cuenta un seguro que brinde
cobertura similar o mayor al seguro ofrecido por este, y por plazo igual o mayor, el CLIENTE no
estaba obligado a tomar el seguro ofrecido el BANCO, pero deberá endosar a favor del BANCO el
seguro que haya contratado por su cuenta, de conformidad con las condiciones que el BANCO
establezca, comprometiéndose al pago puntual de las primas que genera esta póliza. En este caso, será
de aplicación la comisión por evaluación de póliza de seguro endosada indicada en la Hoja de
Resumen. Si el CLIENTE no cumpliera con renovar, mantener vigente y endosad a favor del BANCO
el seguro a que se refiere este párrafo, el BANCO queda autorizado a contratar por cuenta del
CLIENTE el seguro de desgravamen y proceder de acuerdo al párrafo segundo de esta cláusula.
Sin perjuicio de la obligación que asume el CLIENTE, ante su incumplimiento el BANCO podrá
contratar, renovar y/o mantener vigente la póliza de seguro de desgravamen antes señalada, y,
en tal caso, el CLIENTE deberá reembolsarle de inmediato los pagos realizados o, en caso que el
BANCO aceptara financiarla, el CLIENTE autoriza al BANCO, con su firma en el presente
contrato, a incluir dentro de las cuotas del Crédito Negocios el monto correspondiente a los
pagos realizados por dicho concepto, siempre que este contrato este vigente y el CLIENTE no se
encuentre en mora en el pago del Crédito Negocios. En el supuesto de incumplimiento de CLIENTE
a que se refiere este párrafo, la falta de contratación o re-novación de la póliza por parte del BANCO
no genera para este responsabilidad alguna, aun cuando el BANCO haya renovado previamente la
póliza.
Las condiciones de la póliza, cuyo único beneficiario será el BANCO, con el detalle de los riesgos y
causales de exclusión, constan en el Certificado de Seguro de Desgravamen que el CLIENTE declara
conocer y aceptar y cuya copia recibe a la firma de este contrato.
El CLIENTE declara que conoce y acepta que el seguro solamente cubre el capital, intereses,
comisiones, gastos y penalidades, si fuere el caso, adeudados por el CLIENTE al día de su
fallecimiento, siendo de cargo de sus herederos los intereses, comisiones, capital y gastos que se
originen a partir desde momento y hasta el día de pago de la deuda, conforme a los términos de este
contrato, con el límite de la masa hereditaria.
Si el seguro contratado por el BANCO fuera modificado o suprimido, el BANCO lo informara al
CLIENTE a través de los medios de comunicación directo establecidos en el quinto párrafo de la
cláusula cuarta de este contrato para que tome debida nota de ello y de sus consecuencias. Si las
variaciones consistieran en nuevos requerimientos a ser cumplidos por el CLIENTE, nuevo riesgos
excluidos u otros aspectos similares, el CLIENTE se obliga a satisfacerlos, en cuyo defecto quedara

desprotegido del seguro”.

Es decir, y de acuerdo al contenido de la cláusula descrita: i) mi

representada INDERSAC se obligó a contratar seguro de desgravamen; y,
ii) en caso de incumplimiento de mi representada, el ahora demandante
BCP contrataría tal seguro, obligación que finalmente el hoy demandante no
cumplió y por tanto no se puede aplicar el seguro de desgravamen.
Cabe resaltar que conforme a lo convenido mi representada procedió a
suscribir conjuntamente con el contrato de crédito el documento
denominado “Solicitud Seguro De Desgravamen – Póliza N° 34364”, suscrita
por la ahora extinta Sra. Manuela Nizama Carranza, dicho documento tenía
por propósito la adquisición del seguro en mención de la empresa Pacífico
Seguros, conforme aparece del formato que integra el contrato de crédito;
es asi, que al suscribir toda la documentación [incluyendo la solicitud de
Seguro de Desgravamen], mi representada asumió implícitamente la
contratación de dicho seguro, por lo que jamás solicitó información al
respecto, máxime si de la misma cláusula novena aparece que en caso de
no prosperar la contratación por parte de mi representada, era obligación
del hoy demandante BCP contratar bajo costo de la primera, dicha
cobertura. Lamentablemente, después de varios meses de haber estado
cumpliendo con el pago de las cuotas pactadas, a mi madre quien era la
representante legal y accionista mayoritaria de INDERSAC se le detecta la
enfermedad de cáncer en fase avanzada, determinándose su invalidez
permanente por la AFP, así con fecha 03.04.2018 presentamos la
documentación necesaria a fin de hacer efectivo el seguro de desgravamen;
sin embargo, gran desconcierto generó la respuesta de Pacífico Seguros, al
indicar que el crédito otorgado a INDERSAC no contaba con seguro de
desgravamen. Luego de ello se produjo el fallecimiento de mi madre, quien
como referimos ostentaba la condición de Gerente y accionista mayoritaria
de INDERSAC, y ante la petición de activación del seguro de desgravamen
obtuvimos como respuesta por parte del hoy demandante BCP: “ a la fecha de
fallecimiento el día 10 de abril de 2018, cliente MANUELA NIZAMA CARRANZA no se encontraba

afiliado al Seguro de Desgravamen con respecto a Crédito N°100-305-4839601 ”.

CUARTO:
Es claro que mi representada INDERSAC desconoció en todo momento de la
negativa de Pacífico Seguros a aceptar la contratación del seguro de
desgravamen; y, aun cuando nos hubiesen comunicado de dicha
circunstancia, el hoy demandante BCP estaba en la obligación de contratar
dicho seguro tan luego se enteró de la respuesta de Pacífico Seguros.
Empero, sin embargo, lejos de proceder conforme a lo pactado en la
cláusula novena, BCP no cumplió con comunicar tal situación ni contratar
bajo costo de INDERSAC el seguro aludido.

QUINTO:
Es por lo señalado anteriormente, que al haber sido demandados por parte
por parte del BCP, solicitándose la ejecución de garantía real que
respaldaba el crédito; solicitamos al momento presentar nuestra
contradicción se declara extinta o en todo caso se declare inexigible dicha
obligación puesta a cobro por el demandante; señalando como argumentos
centrales que era obligación del demandante BCP la adquisición de un
seguro de desgravamen, y que el incumplimiento de dicha obligación no
podía imputarse a nuestra parte.
Respecto a la inexistencia de la obligación, de haber el hoy demandante
cumplido con su obligación de contratar el seguro de desgravamen, este
seguro se debería haber aplicado tan pronto se produjo el fallecimiento de
mi madre y como consecuencia de ello la obligación que se nos pretende
cobrar ya no existiría, sin embargo, ello no sucedió por el incumplimiento de
su obligación del demandante, hecho que de ninguna manera puede
imputársele a nuestra parte, por tanto, debe considerarse que la obligación
puesta a cobro no existe.
Asimismo, respecto a la inexigibilidad de la obligación, señalamos que la
cláusula décima del contrato suscrito con el hoy demandante señalaba lo
siguiente:
“…10.2. Completando el Pagaré a la Vista que el CLIENTE y/o sus fiadores pueden haber
emitido a la firma de este contrato, en forma incompleta y conforme a la Ley de Títulos de Valores
(LEY N°27287), procediendo a protestarlo si no fuera pagado por el CLIENTE y/o fiadores e iniciar el
proceso ejecutivo de obligación de dar suma de dinero y/o ejecutar cualquier garantía que hubiese sido
constituida para garantizar el Crédito Negocios.
Para los efectos a que se contrae este numeral 10.2, el CLIENTE autoriza al BANCO a
completar el Pagaré a la Vista con (i) la fecha de emisión, que será la fecha de desembolso del
Crédito Negocios; (ii) el importe adeudado, que será el que resulte de la liquidación que el
BANCO realice el día de su integración; y (iii) la fecha de vencimiento, que será la misma fecha
de liquidación a que se refiere el numeral (ii) anterior. EL CLIENTE declara haber sido instruido
sobre los alcances y finalidad de este pagaré cuya copia, en caso de haberlo emitido, declara recibir.
Asimismo, declara que renuncia expresa mente a la inclusión de una cláusula que impida o limite la
libre negociación del pagaré, que dicho pagaré tendrá las condiciones especiales que se señalan en su
texto y que su integración por el BANCO no producirá la novación de las obligaciones del CLIENTE
derivadas del Crédito Negocios, manteniéndose plenamente vigentes las garantías reales y personales
que pudieren respaldar el Crédito Negocios.
Protestados cualquiera de los títulos valores antes mencionados, el BANCO iniciará la respectiva
acción ejecutiva que incluirá el cobro de intereses compensatorios y moratorios a las tasas
efectivas establecidas en la Hojas Resumen, más las comisiones y gastos señalados en la Hoja
Resumen, así como los gastos judiciales, extrajudiciales y demás en que se hubiera incurrido en la
cobranza, sin perjuicios de las compensaciones de los fondos, valores, acreencias o bienes que el
BANCO pueda tener en su poder o en el de sus subsidiarias, a nombre del CLIENTE y/o de sus

garantes”

Sin embargo, el hoy demandante BCP no cumplió con condiciones previas al

inicio de las acciones legales, es más, ni siquiera ha cumplido con anexar a
la demanda el pagaré emitido en forma incompleta y suscrito
conjuntamente con el contrato de crédito; no habiendo además cumplido
con el detalle cronológicamente los cargos y abonos desde el nacimiento de
la relación obligatoria (la que debería ser posterior a la suscripción de la
escritura de constitución de hipoteca, no antes como aparece en el estado
de cuenta) hasta la fecha de la liquidación del saldo deudor, tampoco ha
cumplido con indicar en forma expresa el tipo de operación, aplicando
fórmula distinta a la que corresponde por Ley para el cálculo de los
intereses pactados, incrementando arbitraria y sustantivamente la
obligación que se pretende exigir, por tanto dicha obligación resulta en
inexigible.

SEXTA:
Sin embargo, y a pesar de haber sido nuestra contradicción clara al señalar
que la obligación era inexigible o se encontraba extinta, el juzgador de
primera instancia de manera equivocada declaro infundada nuestra
contradicción. Señalando de manera errónea, respecto a nuestra solicitud
que se declaré extinta la obligación, que esta no procede por cuanto la
única forma de extinguir la obligación era si se producía el pago de la
misma o algún supuesto de extinción como la novación, compensación,
condonación, consolidación, transacción o mutuo disenso, sin tomar en
cuenta que el demandante incumplió con su obligación de adquirir el seguro
de desgravamen y por tanto no se pudo activar dicho seguro y extinguir la
obligación, incumplimiento que no puede ser atribuido a nuestra parte y
mucho menos podemos vernos afectados; razón por la cual apelamos a que
el superior jerárquico y con un mejor criterio nos dé la razón.

SETIMO:

Por último, y respecto a nuestra solicitud de que la obligación se declare en

inexigible la juzgadora de manera errónea nuevamente señala que la única
forma de que una obligación se declaré en inexigible es cuando por razones
de tiempo (plazo no vencido), lugar (distinto al señalado en el título para el
cumplimiento de la obligación) o modo (condición, cargo o forma acordada
que deba cumplirse), no puede ser reclamada válidamente; así también
para que la prestación resulte exigible su objeto debe estar determinado o
en todo caso que sea determinable; se entiende por pretensión
determinada a aquella que al momento de su constitución resulta conocida,
y es determinable cuando no obstante no estar determinada puede serlo
con posterioridad, dentro de las cuales se encuentran las prestaciones
liquidables; mas no toma en cuenta que el hoy demandante no cumplió con
condiciones previas al inicio de las acciones legales, es más, ni siquiera ha
cumplido con anexar a la demanda el pagaré emitido en forma incompleta y
suscrito conjuntamente con el contrato de crédito; no habiendo además
cumplido con el detalle cronológicamente los cargos y abonos desde el
nacimiento de la relación obligatoria; más aún como repetimos es el
demandante quien ha actuado de manera irresponsable no cumpliendo con
sus obligaciones pactadas.
 IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO:
La resolución impugnada produce agravio económico a mi representada por
cuanto al no ampararse mis argumentos expuestos en mi contradicción, se
ha dispuesto el remate de los bienes otorgados en garantía de mi
representada.

V. FUNDAMENTO JURIDICO:
CODIGO CIVIL
Artículo II T.P.- La ley no ampara el abuso del derecho

CODIGO PROCESAL CIVIL

Artículo 364.- Objeto de la apelación
Artículo 355 y 358.- Medios impugnatorios y sus requisitos
Artículo 371.- Procedencia de la apelación de sentencias y autos
Artículo 691.- Auto y apelación en un proceso de ejecución

POR LO EXPUESTO:

A Usted Señor Juez, dando al presente el trámite que

corresponde con arreglo a Ley, solicito se sirva por interpuesto el presente recurso de
apelación y darle el trámite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi derecho y
de acuerdo a ley.

PRIMER OTRO SI DIGO:

Que, por así convenir a mi derecho nombro como

abogado patrocinador al letrado que autoriza, PEDRO VICENTE TORRES FERNANDEZ,
con registro ICAL N° 1164; señalando como domicilio procesal el ubicado en la calle
Abtao N° 170 Departamento 201, de la Urbanización Santa Victoria, Distrito y Provincia
de Chiclayo. Señalando además la casilla Electrónica N° 6279-SINOE, donde en
adelante solicito se me notifique con las resoluciones y providencias recaídas en el
presente proceso.

Por ultimo señalamos como correo electrónico para las notificaciones el correo
ptorres.fer@gmail.com y numero de celular el 971255174.
Chiclayo, 19 de noviembre del 2020.

INDUSTRIAS & DERIVADOS SAC

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Jesús David Yesquén Nizama

Gerente General