TALLER SOBRE LA TEORIA DEL ARBOL DE LOS FRUTOS ENVENENADOS

Alumnos; Oscar Mejía Wilches, Darío Arroyo Macea y Dianis Hernández Choperena
Docente; Juan Manuel Villalba

La Teoría del Árbol de Frutos Envenenado

Desde su consagración constitucional en el último inciso del artículo 29 del texto superior ha
marcado la discusión doctrinal y jurisprudencial acerca del régimen de la prueba ilícita,
ampliado hoy no sólo a la infracción del debido proceso probatorio de cada elemento de
convicción sobre su obtención, práctica y aducción, sino a cuando ello ocurre con la violación
las garantías procesales o derechos fundamentales, de ahí que se hable de pruebas ilegales e
ilícitas. Tal postulado encuentra su desarrollo legal en los artículos 23, 445, 232, 237 y 360
de la Ley 906 de 2004 elevado como principio rector y garantía procesal que impone
considerar nula de pleno derecho toda prueba que haya sido obtenida con violación de las
garantías fundamentales, aparejando su extracción del caudal probatorio, así como de los
elementos de convicción que sean consecuencia o su existencia dependa de ella.
Efectivamente, no queda duda que la ilicitud de la prueba contamina a las que se deriven de
ella, esto es, aquellas que tienen su fuente en una que constitucional o legalmente no es válida,
sin embargo, conforme con criterios basados en la jurisprudencia anglosajona de la “Teoría
de los frutos del árbol envenenado”, (fruit of the poisonous tree doctrine)

Excepciones de la Aplicación de la Teoría del Árbol de Frutos Envenenados

Se han establecido excepciones al principio de excluir la prueba ilícita en sí misma, como la
que se desprende o es consecuencia de ella al fijar salvedades al escindir un nexo fáctico y
uno jurídico entre la prueba principal y la refleja para tener a esta última como admisible si
se advierte que proviene de

(i) Una fuente independiente (independent source), es decir, si el hecho aparece

probado a través de otra fuente autónoma
(ii) Cuando tiene un vínculo atenuado (purged taint) con la principal
(iii) Cuando se trata de un descubrimiento inevitable (inevitable descovery) en
caso que por otros medios legales de todas maneras se habría llegado a establecer
el hecho.

Ejemplos
Una Fuente Independiente
1. En un allanamiento a un domicilio sin orden de un juez se extrae material probatorio
relacionado a violaciones, pero también se obtienen grabaciones de video de violaciones
sexuales, las cuales ya se conocían por medio de un testimonio rendido por una víctima
dentro del proceso, es decir el material fílmico fue introducido en el proceso pro una fuente
independiente a la que origino el allanamiento y la ilicitud del mismo.

2. cuando un fiscal efectúa un interrogatorio engañoso a un imputado y este confesare un

crimen, siendo este corroborado por un testimonio y un video de cámara de seguridad del
lugar de los hechos.

3. En medio de un retén ilegal por parte de la autoridad policial se detuviere a un sospechoso

y este confesare que cometió un crimen y que transporta un cadáver en el vehículo, si bien la
detención fue irregular por parte e la autoridad policial es el mismo sospechoso quien
confiese a él crimen y entrega el material probatorio, siendo este introducido por él y no como
resultado del retén ilegal.

4. Dos oficiales perciben n fuerte olor a marihuana en un domicilio y tocan la puerta, el dueño
le permite libremente entrar e inspeccionar el inmueble y como resultado se encuentran 6
kilos de marihuana de alta pureza, si bien los dos oficiales entran sin una orden judicial de
un juez es el mismo dueño quien permite la inspección legalizando la incautación de la droga
por ser atribuida en su nexo causal a la autorización del dueño y no a la irrupción sin una
orden judicial de los oficiales de policía.
5. En el caso en que el imputado mediante una confesión policial efectuada mediante engaño,
le indique a la policía donde se encuentra el botín hurtado en un banco, pero a su vez la
policía tenga un testigo que podría ser otro miembro de la banda, que también les indique por
medio de una declaración, donde están los objetos robados por el acusado, de tal manera que
aun cuando la evidencia lograda mediante la declaración policial obtenida mediante engaño
es nula, se podría introducir al proceso por existir una fuente independiente, mediante la cual
se obtuvo la evidencia.

Cuando se trata de un descubrimiento inevitable

1. Durante un interrogatorio ilegal el acusado confesó ser el culpable de un homicidio y llevo
a la policía al lugar donde había enterrado a la víctima. El Tribunal excluyó las declaraciones
del acusado, sin embargo, no aceptó que el cuerpo de la víctima fuera también excluido como
resultado del interrogatorio ilegal ya que el mismo se habría descubierto en cualquier caso
durante la búsqueda que estaba teniendo lugar antes de la declaración por más de doscientos
voluntarios según un plan de rastreo que incluía la zona donde finalmente se encontró el
cadáver. O que quiere decir que con ayuda o no del acusado se habría encontrado el cadáver
de la víctima.
2. Cuando en medio de un hurto se captura a un sospechoso, y este es golpeado y vulnerado
sus derechos por parte de una turba enardecida, el juez declara ilegal al captura por
vulneración de los derechos fundamentales al sospechoso, pero en virtud de una orden de
allanamiento al domicilio de este producto de un video de cámaras de seguridad donde se ve
al sospechoso cometer el hurto, este se vincula al hurto y es materia de imputación de cargos
y solicitud de medida de aseguramiento por probar el vínculo de correlación e inferencia de
participación y coautoría.

3. Cuando se alerta a una patrulla policiaca de unos gritos en un garaje de un domicilio y

estos irrumpen sin una orden de allanamiento al domicilio encontrando una mujer
encadenada y torturada, siendo ésta objeto de búsqueda dentro de una investigación por
homicidio que se le seguía a un presunto secuestrador que ya estaba bajo custodia de las
autoridades policiacas dentro de otra jurisdicción. Si bien la víctima fue encontrada producto
de un allanamiento ilegal por parte de la patrulla policiaca esta estaba siendo buscada
intensamente en un radio muy cercano al que fue encontrada y serian cuestión de horas la
diferencia de haber sido hallada por el grupo investigativo que la buscaba.

4. Cuando en medio de una confesión engañosa por parte de la fiscalía, un imputado aporta
que él fue el que dio la orden de cometer un crimen, por consiguiente, el interrogatorio es
declarado ilícito, pero se tienen grabaciones encontradas por la

fiscalía en un domicilio en el cual fue allanado de manera legal, en donde el imputado a viva
vos da la orden de cometer el crimen, se desestima el interrogatorio, pero la confesión del
imputado es corroborada por las grabaciones obtenidas de manera legal en el domicilio, ya
que era inevitable que se supiera que él fue el que dio la orden del crimen.

5. Cuando un asesino en serie es capturado y por medio de confesión engañosa practicada

ante un fiscal, dice que en el patio de su casa tiene enterrada a 45 personas, pero mientras
este confesaba un canino de la policía judicial realizada descubrimiento de osamenta en el
domicilio del sospechoso, no puede declararse ilícito el interrogatorio siendo las 45 personas
encontradas en el patio de la casa del sospechoso introducidas en el proceso por medio de los
investigadores de la policía judicial

Cuando tiene un vínculo atenuado

Ejemplos
1. Un oficial de policía realiza un allanamiento sin una orden judicial a un bien inmueble, en
busca de armamento debido a una información de un testigo de un crimen, y resulta que
dentro del inmueble se encuentran 14 mujeres de nacionalidad china que eran explotadas
sexualmente, así como un alijo de armas, si bien las mujeres fueron encontradas producto de
un allanamiento irregular el nexo de casualidad entre lo ilícito del allanamiento y la
valoración de la dignidad humana siempre estará inclinado a salvaguardar lo segundo
tipificando el >Delito de Tata de Personas siendo el material probatorio recopilado en el
allanamiento pertinente dentro del proceso.

2. En unas escuchas ilícitas realizadas por la fiscalía se conoce un delito, montándose un

dispositivo de vigilancia por el cual se loga la detención de los autores de dicho delito, la
regla de conexión se realizara en palabras de que se entiende que los datos obtenidos del
derecho vulnerado no conllevo relevancia para la obtención del material probatorio por
medio de las escuchas ilícitas en la actuación de captura de los autores de dicha conducta
punible y que representaba un mayor riesgo para la comunidad que se dejara impune la
comisión de la conducta a actuar cometiendo un ilícito al escuchar de manera irregular dichas
comunicaciones.

3.En un caso en que en la autoridad policial instalara cámaras escondidas en un conjunto

cerrado para vigilar de manera ilícita a los residentes de dicho conjunto en busca de
corroborar una información suministrada por un informante, sobre una venta de drogas a
menores de edad en dicho conjunto residencial, en el caso de ser atrapados los autores de
dicha conducta punible no se les tendrá como prioridad su derecho a la intimidad sino que
por el contrario predomina el interés general y la seguridad pública.

4. En medio de una interceptación telefónica ilícita por parte de la fiscalía se encontró

información que una droga estaba siendo transportada en un vehículo tipo tracto camión de
color negro por la vía de suba a Bogotá y en el supuesto en que la incautación de una droga
se hubiera obtenido también razonablemente sin vulnerar el derecho a las comunicaciones
telefónicas. En tal supuesto se rompe la conexión de antijuridicidad.

5. Que en medio de una confesión por un homicidio el confesante se auto incriminara en

varios homicidios más, dicha declaración de contenido confesante deberá prestarse, o en el
caso de ser sumarial ratificarse, en el acto del Juicio oral, debidamente asistido el declarante
de Letrado y siendo conocedor de la trascendencia convalidante que el contenido de sus
dichos tenga respecto de pruebas que, en su día, pudieran ser tenidas como nulas por
vulneración de alguno de sus derechos fundamentales.