Resumen Derecho Romano

Parte I.

1- Roma en la Historia de la Humanidad.

1-1-1. Las revoluciones culturales:

Es el paso del hombre por el tiempo. Así se habla de una primera revolución cultural
que estaría constituida por el paso del hombre del paleolítico al neolítico; una segunda
revolución urbana y una tercera, que sería la industrial.
Y se puede decir que estamos en una cuarta revolución que es la tecnología.

1-1-2 Primera revolución del paleolítico al neolítico. Consecuencias.

La primera revolución consistiría en que el hombre mero recolector de alimentos,
habrá de convertirse en un productor de alimentos; de depredador de la naturaleza
pasara a ser su colaborador.
Causas: se produjeron cambios climáticos que modificaron el hábitat humano. Lo que
hizo que los desiertos desaparecieran, que aparezca llanura y de ahí animales y para
que no se escaparan comenzaron a construir corrales o cerca. Esto llevo miles de años.
Consecuencias: 1-Abundancia alimentaria: los alimentos dejan de ser escasos y el
hombre empieza a comer mejor, lo que lo hace más resistente al medio hostil.
2-Explotación demográfica: madres más sanas y mejor alimentadas tienen hijos más
fuertes, en consecuencias hay menos mortalidad infantil. Y ya desde pequeños les
enseñan a defenderse a ser guerreros y a trabajar en sus territorios.
3-Paulatina sedentarización: comienzan a construir casas y a cuidar sus almacenes.
Ante el agotamiento de los suelos por cultivos intensivos, comienza a hacer obras de
riego y fertilización que lo arraigan cada vez más.
4-Aparición del concepto de exclusividad en el usufructo
5-Aparición del concepto de soberanía

1-1-3. Situación previa a la revolución urbana: la Gens

Una de las características de estos grupos era que sus miembros se conocían entre sí, y
a su vez, se re-conocían como integrantes del grupo. La producción agropecuaria era
cerrada.
La Gens constituía, en los tiempos inmediatamente anteriores a la fundación de Roma,
un grupo humano primordial, de unidad económica, militar, religiosa y jurídica, que
ejercía soberanía sobre un territorio; integrado por personas que descendían o creían
descender de un antepasado mítico común y que estaban sometidos a la jefatura
vitalicia de uno de sus miembros que recibían el nombre de pater.

Clients
En torno de los miembros de esos grupos humanos primordiales que constituía cada
gens, se fueron constituyendo agrupaciones de individuos que recibían el nombre de
Clients.
Estos a cambio de protección y de las tierras para producir que recibían de la gens,
estaban comprometidos fundamentalmente a brindar asistencia bélica, ya sea para la
defensa o el ataque, y ocasionalmente económica.
Estos Clients no deben confundirse con esclavos, ya que gozaban la plena libertad, la
única limitación que tenían es que jamás podían llegar a ser miembros de la Gens.

1-1-4. La revolución urbana. Consecuencias modelo oriental y occidental. Modelo

romano.
Sinecismo: alude a un proceso histórico por el cual una serie de poblaciones aisladas
se juntan formando una Ciudad-Estado para mayor protección.
Esta revolución consistirá en que estos grupos parentales, por causas diversas, van
abandonando paulatinamente su aislacionismo y se integran en una unidad política
mayor que termina absorbiéndolos y haciéndoles desaparecer.
Las consecuencias son: 1- Aparece la idea de propiedad exclusiva
2- Aparecen los excedentes de diversos bienes : como consecuencia de la división
de trabajo y del mejor aprovechamiento del mismo aumenta el rendimiento y la
producción.
3- Diferencias sociales: se van diferenciando las personas que van a poseer más
riqueza de los que no.
4- Descendencia por vía paterna
5- Aparición de sectores no productivos
6- La escritura: la necesidad de llevar registros en virtud de la proliferación de
bienes y el ensanchamiento de la actividad comercial hace aparecer la escritura.
7- El derecho: cuando los hombres dejan de pertenecer a un grupo parental que
era el centro de imputación de norma, cada uno de ellos se convierte en un ser
responsable de sus actos y pasible de ser sancionada por sus conductas antijurídica
Modelo Oriental de Revolución Urbana.
Llamamos modelo oriental de revolución urbana al que se da cuando los grupos
parentales son absorbidos por un sistema teocrático, de gran extensión territorial,
monárquico, absoluto, autocrático, generalmente hereditario y con economía
fundamentalmente basada en la obra pública.
Dentro de este modelo entran la civilización sumeria y las mesopotámica que la
siguieron la hebrea y la egipcia.
En el modelo oriental el gobierno es ejercido directamente por un Dios como el faraón
de Egipto o por sacerdotes del Dios caso de Israel.
El monarca es “señor” dueño del territorio y de sus ocupantes libres súbditos. Los
súbditos están sometidos a la voluntad del monarca que no debe rendir cuentas a
nadie por sus actos y que gobernara, obviamente, hasta su muerte o voluntaria
abdicación.

Modelo Occidental de Revolución Urbana.

Aparece en lo que actualmente conocemos como Grecia una revolución distinta al del
otro modelo, recibe el nombre de polis (griego), civitas (latín) o ciudad-estado
(castellano).
Hemos definido a la ciudad- estado como una comunidad de hombres libres que se
autogobiernan, residente (junto con otros grupos humanos subordinados o
permitidos) en un territorio-en principio- autoabastecí ente, alrededor de un centro
cívico donde funcionan los órganos de acción política y cultural.
Si se habla de Oriente, se piensa en un sistema de centralización del poder, un ejercicio
absoluto del mismo, pautas de conductas muy severas y gran resistencia al cambio.
Si se habla de Occidente, en cambio se piensa en un poder dividido, un campo de
libertades muy amplias, gobiernos que son responsables de su gestión, circulación
periódica de los gobernantes y una gran movilidad social.

Modelo romano.
La ciudad de Roma comienza siendo un ejemplo claro de Revolución Urbana
Occidental y termina desarrollando un modelo similar al Oriente.
Roma es, en principio, una ciudad-estado como tantas otras del mediterráneo,
constituida por poblaciones provenientes del Asia Central y siguió un proceso de
nacimiento similar al de las poleis griegas: paso por una federación de grupos
precivicos (gens) a someterse a un monarca común (Rex en Roma y Basileus en Atenas)
desplazado luego por la aristocracia (patricios en Roma y eupatridas en Atenas) y que
luego serán reemplazados por los detentadores del poder económico (timocracia).

La Revolución Industrial
Durante los siglos XVIII y XIX se producen una serie de innovaciones técnicas,
invenciones y descubrimientos que generan un cambio fundamental en la cultura y
que es conocido como revolución industrial
En la práctica la revolución industrial consistió en la aparición de las fabricas, en la que
los obreros trabajaban con instrumental y maquinaria ajena, lejos de su hogar, lo que
provoco un aumento en la producción de bienes, una acumulación y concentración de
la riqueza.

La Revolución de las Comunicaciones

A partir de la invención de la telegrafía, la telefonía la radio y la televisión estamos en
la cuarta etapa de la revolución la de la comunicación.

1.2 Orígenes de la civitas roma

1.2.1Historia legendaria de la fundación de roma.

El relato tradicional arranca de un príncipe troyano Eneas huye de los invasores griegos
antes de que lo atrape Agamenón, viaja y llega a Cartago. Allí Eneas sedujo a la reina
Dido y luego la abandona y se va a Italia, lo que provoco el suicidio del monarca y el
odio de los cartagineses.
Una vez llegada a la península italiana, Eneas y sus compañeros luchan contra unos
pueblos autónomos encabezados por etruscos, para lo que deben aliarse con el rey
Latino. Obtenida la victoria Eneas se casa con la hija de este rey. Cuando muere Eneas
sus descendientes fundan la ciudad de Alba Longa en la que reinaran por doce
generaciones.
El último rey de esa ciudad va a ser Numitor que va a ser derrocado por su hermano
Amulio. Numitor no tenía más que una hija llamada Rea Silvia a la que para evitar que
tuviera hijos con aspiraciones al trono Amulio obligo a que se consagrara como virgen
a la Diosa Vesta. Pero Rea Silvia se enamora y queda embarazada y tiene a dos hijos
varones por lo que Amulio se entera y los manda a matar y lo tiran al río. Pero es
encontrado por una loba o una prostituta no se sabe con certeza que los amamanto.
Estos dos varones se van a llamar Rómulo y Remo.
1.2.2 Cuadro político social del lacio.
El Lacio es el valle por el cual corre el Río Tíber.
Hacia el siglo IX (A.C.) el cuadro podía definirse así: en Grecia aqueos y dorios, en Italia
latinos, sabinos, venetos, yapigos y estrucos, en el norte de Italia y parte meridional de
Francia los galos.Todos ellos, co9n excepción de los estrucos, de origen indoeuropeos.
Esos pueblos no habían ingresado en la revolución urbana y vivían en grupos
parentales.

1.2.5. Teoría diversos sobre el origen de patricios y plebeyos.

Se clasifican de la siguiente manera:
1- Teoría basada en la historia legendaria: los patricios serian los herederos de los
cien senadores (patres) designados por Rómulo.
2- Teorías basadas en procesos políticos nacionales: los descendientes de los
indoeuropeos son los patricios y de los pueblos que habitaban previamente la región
son los plebeyos. Los descendientes de los latinos son patricios y los de los sabinos
plebeyos. Los descendientes de los estrucos son patricios y los indoeuropeos
plebeyos
3- Teorías basadas en condiciones sociales: los descendientes de los miembros de
las gens son patricios y los de los clients son plebeyos.
4- Teorías basadas en procesos militares: los descendientes de los primitivos
romanos son patricios y los descendientes de los pueblos derrotados, erradicados de
su ubicación y transplantados a las afueras de Roma son plebeyos.

Se puede determinar con precisión que:

1- Patricios y plebeyos habitaban barrios distintos en Roma;
2- Originariamente no tenían los mismos dioses (Juno, Júpiter y minerva los patricios
y Ceres, liber y libera los plebeyos);
3- Los plebeyos tenían inferior condición cívica y social;
4- Los plebeyos eran un grupo numéricamente mayoritario y abierto a
incorporaciones y los patricios no.
Con todos estos elementos puede establecerse una teoría mixta que sostenga que los
patricios eran descendientes de los primitivos habitantes de Roma (de allí su existencia
de barrios distintos y diferencias sociales), que los plebeyos fueron poblaciones
desarraigadas y establecidas en las afueras de Roma para poder controlarlas y que los
hombres que individualmente se incorporaban a Roma lo hacían como plebeyos (de
allí su poderío numérico).
1.2.6 Periodización de la historia de roma.
Según Lapieza Elli: Ciudad quiritaria es la primera etapa, el rasgo principal es que
durante ese periodo el poder residía en los quirites (patricios) y no en los reyes. Por
eso termina esa etapa no cuando cae el Rex Tarquino el Soberbio (509 a. C), sino
cuando queda definitivamente asegurada la incorporación política de los plebeyos al
acceder estos a las magistraturas superiores (367 a. C). La cátedra extiende éste
período hasta el 367 a. C., Pero no se llama monarquía, sino Ciudad Quiritaria, donde
el poder reside en los Quirites que son los fundadores y oriundos de Roma, que era el
patriarcado, "la clase Patricia", se produce un conflicto de clases entre los Patricio que
son la clase social privilegiada, que era la que tenía todos los derechos y atribuciones y
la plebe que era la que servía de mano de obra, para la defensa y a la que no se le
reconocian derechos. Con el conflicto Patricio-Plebeyo llegan a un acuerdo político, se
fija como fecha de fin de conflicto e integración Patricio-Plebeyo, recién en el año 367
porque luego que deponen al Rex surgen distintos órganos que son las magistratura,
los magistrados. En el 367 a C. un plebeyo llega a una de las máximas magistratura que
es el Consulado. Antes del 367 había dos consules de origen Patricio, a partir del 367
había un cónsul de origen Patricio y otro de origen Plebeyo.
La res-publica comienza con la integración patricio-plebeya y termina con la asunción
de la suma del poder público por parte de Augusto (27 a.C).
La tercera es el Principado, que se entiende que el poder lo ejerce un ciudadano que es
igual a los demás y solo el “principal entre iguales”.
La última etapa es el Dominado porque se entiende que a partir de la asunción de
Dioclesiano, al concluir la crisis del siglo III, el poder ya no reside en un ciudadano en
teoría igual a los demás, sino que queda depositado en el Emperador que es el “señor”
(Dominus) y que gobierna sobre sus súbditos, culminando así el proceso de
“orientalizacion” del sistema político de Roma.
A esta división cuatripartita Lapieza Elli la hace coincidir con una división de la historia
del derecho romano en Arcaico (ciudad quiritaria), preclásico (res-publica), clásico
(principado) y posclásico (dominado).

1.3. La monarquía. Historia política y constitucional.

La monarquía comienza con la fundación de Roma en el año 753 a.C y finaliza con la
derrota de Tarquino el Soberbio, en el año 509 a.C.

1.3.1. El Rex. Poderes y características.

Entre los poderes del Rex, podemos mencionar:
1- Es el supremo sacerdote de la comunidad: tiene los auspicia y dirige las sacras.
Como sumo sacerdote, regula toda la vida religiosa de la ciudad; es el intérprete de los
dioses. Bajo su dirección están los colegios sacerdotales que le ayudan en sus
funciones.
2- Nombra a los sacerdotes y a los auxiliares del poder real.
3- Dirige la defensa y comanda las fuerzas militares. La suprema dirección de las
guerras y la organización de la defensa de la ciudad, son de su competencia, como así
también le corresponde realizar la leva, imponer medidas de disciplina, repartir el
botín y nombrar sus auxiliares militares.
4- Representa a la comunidad en su relación con otros estados; declara la guerra y
acuerda la paz y alianza con otros pueblos.
5- Organiza la civitas.
6- Mantiene el orden interno y tiene el uso de la coercitio para compeler con
castigos a los que no acaten sus órdenes.
7- Distribuye el ager publicus.
8- Es el interprete del derecho, pues señala la norma jurídica aplicable, ya sea en
virtud de la interpretación de las mores maiorum, o del ius edicendi, asesorado por los
colegios sacerdotales.
9- Tiene funciones jurisdiccionales: se encuentra a su cargo la represión penal de los
delitos que afecten las relaciones con la divinidad, y la paz y seguridad del estado, tales
como el parricidium y la perduellio.

Las características de la monarquía son:

1- Es vitalicia e irresponsable: el rex no debe rendir cuentas a nadie por sus actos, y
por su carácter soberano no esta sometido a tribunal alguno,
2- Monocratica: el rex no tiene colegas, aunque cuenta con colaboradores.
3- Sagrada: todo ataque contra el rex es considerado un sacrilegio.
4- Probablemente no hereditario: esto es lo que se llamo interregnum: muerto el
rex, los auspicios volvían a los patres del senado, quienes elegían a uno entre ellos para
que, por el termino de cinco días, ejerciera el imperium con el nombre de interrex, que
luego entregaba a otro pater por igual termino, y así sucesivamente, hasta que
reunidos los comicios curiados, el interés de turno proponía un nuevo rex. Si este rex
era aceptado y los auspicios resultaban favorables, recibían la lex curiata de imperio
(aprobación por parte de las curias). Finalmente procedía la inauguratio que cumple el
propio rey en cuanto augur.
1.3.2. El imperium.
El poder del rex consistía en el imperium o suprema autoridad civil y militar, fundada
en el derecho del rex para determinar por medio del auspicium, cuál era la voluntad de
los dioses (obviamente el conocía la voluntad de los dioses, que de hecho era su
voluntad). Entonces podemos decir que el imperium es un tipo especial de poder que
tuvo el rex y más tarde los magistrados de la respublica.
El imperium es un poder soberano, unitario, originario e ilimitado.

Los distintos reyes

En la monarquía latino-sabina, el rex tenia una posición débil, frente a la asamblea de
patres respecto de los cuales era simplemente Primus inter pares; en cambio, la fase
estruca representa una estructuración mas perfeccionada del régimen monárquico,
con mayores poderes, fundamentalmente basados en el imperium.
Rómulo es el primer rex de origen latino, se le atribuye la organización política de la
ciudad.
A la muerte de Rómulo, le sucedió un sabino. Numa Pompilio, a quien se le atribuye
haber organizado todo lo concerniente a la religión y haber creado los primeros
colegios sacerdotales.
Muerto Numa, un latino, Tulio Hostilio, fue un rex salvaje y guerrero y se le adjudica la
destrucción de Alba Longa.
El cuarto rex fue sabino, Anco Marcio, hizo construir el puerto de Ostia.
Luego fue elegido un estruco, Tarquino el Antiguo, restauro las murallas de la ciudad e
hizo la cloaca máxima.
Servio Tulio a él se le debe la restructuración de la asamblea popular, los comicios,
organizados en base a la riqueza fundiaria.
Tarquino el Soberbio no fue querido por el pueblo.

Colaboradores del rex.

– el praefectus urbis, que reemplazaba al rex en caso de ausencia.
– Los duoviri perduellionis, encargados de las sentencias por traición.
– Los dos questores parricidii, encargados de investigación del delito
– Los tribuni celerum, comandaban la caballería.
– El magíster populi era el que comandaba el ejército.
1.3.3. El senado en la monarquía.
El senado estaba integrado por los jefes de las gentes, y era el representante de la
soberanía de los grupos cuya federación había constituido roma.
Era un consejo de asesores del rex, sus miembros pertenecían a las nobles y ricas
familias que habían surgido cuando desaparecieron las gens.
Eran designados por el rex. Los senadores eran titulares permanentes de las auspicias-
privilegio de interpretar el sentir de la divinidad con respecto a los acontecimientos y
en consecuencia, a futuras conductas humanas- y de las autoritas, que en esa época
significaba capacidad de dar sanción ritual a los actos-.
Como consecuencia de ello los patricios integrantes del senado, controlaban la vida
política y aseguraban la continuidad constitucional, por medio del interregnum.
La función consultiva propia del senado en todas sus épocas, no obligaba con sus
decisiones al rey, ni este estaba obligado a pedir su parecer.

1.3.4 Los colegios sacerdotales.

Los colegios sacerdotales se originaron en el ordenamiento gentilicio y federativo y,
juntamente con el rey, conformaban los poderes religiosos.
v El colegio de los augures: era el depositario de la doctrina de los auspicios y
augurios.
v El colegio de los pontífices: eran los custodios e intérpretes de la tradición.
Aconsejaban al rey sobre asuntos del ritual y eran guardianes del fas y del ius. El
colegio de los pontífices estaba presidido por el pontífice Maximus, y tenia una amplia
esfera de acciones:
● La asistencia a todos los sacrificios llevados a cabo por el rey o los magistrados,
● Redactaban el calendario religioso de la comunidad,
● Llevaban registros de los acontecimientos más notables de cada año,
● Presidían los comicios curiados- que en esos casos recibían el nombre de
comitis calatis- para la redacción de testamentos y para formalizar las
adrogaciones,
● Respondían a las consultas sobre problemas jurídicos, indicaban que acción se
debía intentar y proporcionaban la formula a utilizar en el proceso.
v El colegio de los feciales: se encargaban de los aspectos ceremoniales y
religiosos, de los límites territoriales y todo lo relacionado con las relaciones
internacionales, en especial la declaración de las guerras, la concertación de la paz y la
fijación de límites.
v Los flamines mayores: se encargaban del culto de la antigua triada capitolina.
Oficiaban en la ceremonia nupcial de la confarreatio.
v Los salii o danzantes: que invocaban la protección del dios Marte con danzas
sagradas.
v Los iuperci o hermandad del lobo: que corrían alrededor del pomerium y de ese
modo ahuyentaban los malos espíritus y aseguraban la fertilidad de las mujeres.

1.3.5. División territorial de la ciudad. Las cuatro tribus

Se le atribuye al sexto rey, Servio Tulio, la división de la población en unidades
domiciliarias llamadas tribus, reforma orientada a incluir a pobladores que no estaban
encuadrados en las gentes; precisamente aquellos que constituirían la futura plebe.
Esta organización barrial por tribus, daría a la plebe su primera estructura para la lucha
política que mantuvo con el patriciado.
1.3.6. Conflicto político del rex con los patricios. El fin de la monarquía.
El alzamiento contra Tarquino el Soberbio fue una reacción de los patricios contra el
poder del rex, que se había incrementado fuertemente por la transferencia a los
órganos unitarios de la civitas, de atributos soberanos de los grupos gentilicios
confederados y por el carácter militar del iperium que habría impuesto las dinastías
estrucas. El cargo del rex no desapareció por completo, quedo reducido a funciones
religiosas-rex sacrorum-, este cargo era vitalicio.
Los poderes y atribuciones que había tenido el rex fueron controlados por la
aristocracia patricia luego del derrocamiento de Tarquino. El patriciado confío esas
funciones, a miembros de su propia clase en forma de temporarias y distintas
magistraturas supremas.
Abolida la monarquía por la rebelión patricia, las poderosas familias patricias se hacen
con las riendas del estado hasta el 367 a.C., en que por primera vez se admite que un
plebeyo pueda llegar al consulado, de modo que se ha llamado a este periodo “estado
con base gentilicia”, “estado patricio o ciudad quiritaria”, y será recién en el siglo III a.
C., cuando la forma política republicana se encuentre en su mayor apogeo.
Entonces podemos decir que la respublica surge cuando se da este conflicto y
evolución patricios-plebeyos:

1). I. La plena integración de la plebe en la civitas, que culmino en el año 367 a.C con
la ley Licinia Sextia, que estableció:
A. Que uno de los cónsules podía ser plebeyo
B. Desgloso de la magistratura del consulado la función jurisdiccional, que se confío a
un collega minor patricio, con el antiguo nombre militar del praetor.
C. Reglamento la distribución del ager publicus, tanto a patricios como plebeyos.
D. II. La transformación de los cuadros militares- populus- en comicios
E. III. El recorte y transferencia del imperium real a los magistrados.

1.4. La respublica. Historia política y constitucional.

Res, significa en cierto sentido “cosa”, como “centro de interés” y publica que es el
adjetivo de populus (pueblo): por consiguiente quiere decir “cosas atenientes al
pueblo” o “cosas que le interesan, le preocupan o corresponden al pueblo”.

1.4.1 Comienzo de la respublica. El conflicto plebeyo. La integración.

Al caer el último rey de Roma la situación social presentaba una división tajante entre
patricios y plebeyos, aquellos ejercían los cargos políticos y religiosos, reservaban para
si las tierras públicas que iban conquistando y supervisaban las actividades de los
plebeyos a través del ejercicio de la autorictas.
Contra esa situación de desigualdad se alzaron y lucharon los plebeyos, para poder
alcanzar el mismo estatus social y político que tenían los patricios. Esa lucha se
desarrolló desde la abolición de la monarquía hasta que en el año 367 a.C., los
plebeyos alcanzaron el derecho a ocupar la que era considerada la más alta
magistratura con ejercicio de imperium, es decir, el consulado.
Los plebeyos utilizaron como arma de lucha social la secesión (el retiro de la ciudad), la
huelga (dejaban a la ciudad sin mano de obra) y la negativa a acudir a las armas
(dejaban a la ciudad sin defensa). Las características más importantes de esta lucha
fueron la designación de dos jefes de la plebe que recibieron el nombre de tribunos
de la plebe, elegidos por los plebeyos (año 494 aC), la elevación del número de esos
tribunos a cuatro (año 471 aC), la aprobación de la lex Valeria Horatia (año 449 aC)
que consagro la inviolabilidad de los tribunos.
En el año 471 a.C los plebeyos logran que se les reconozca el derecho de reunirse en
comicios tribados pero sin la asistencia de los patricios. Estos comicios tomarían
decisiones que se llamarían “plebiscitos”. La lex Hortensia de 267 a.C confirmo la lex
Valeria, que daba fuerza de ley a los plebiscitos.
En el año 449 a.C mediante una lex Valeria Horatia se dispone que habría inmunidad
para el que matara a cualquier ciudadano que hubiera atacado a un tribuno y por
ello hubiera sido declarado sacer (sacrílego), lo que, sumado a que los plebeyos
habían hecho un juramento de matar a los sacer, convertía de hecho a los tribunos
en inviolables bajo pena de muerte.
Este proceso de conquista siguió hasta que los plebeyos lograron en el año 450 a.C que
se dictara la ley de las doce tablas, en el año 445 a.C que se anulara la prohibición de
matrimonios mixtos, en el 409 a.C que hubiera jefes militares plebeyos. Finalmente se
dictó una disposición en el 367 a.C por medio de la cual los plebeyos lograron acceder
al consulado y al reparto de tierras públicas.

1.4.2. El populus y los comicios.

Populus: es el concreto conjunto de los ciudadanos o también conjunto de los
ciudadanos reunidos con las armas en la mano. Las primeras formas de votar estaban
ligadas a los gritos o ruidos que hacían los ciudadanos al entrechocar sus armas, ya
fuera para aprobar o desaprobar.

1.4.3. Etapas de la evolución político-social de la respuplica

Ë Etapa del perfeccionamiento de la integración patricia-plebeya: se desarrolla entre
los años 367 a.C y 287 a.C
Ë Etapa del apogeo de la respublica: (287 a.C a 218 a.C). Termina cuando triunfan las
tendencias expansionistas a partir de la segunda guerra punica.
Ë Etapa de la expansión imperialista: (218 a.C a 133 a .C). Como consecuencia de la
guerra y posterior derrota de Cartago. Roma queda como potencia dominante en el
Mediterráneo y las clases altas se apoderan de enormes latifundios que necesitan
muchos esclavos para ser exportados. La triste situación del empobrecido
campesinado por consecuencias de las guerras lleva a los hermanos Graco a encabezar
sus reivindicaciones hasta que imponen leyes de reforma agraria.
Ë Etapa de crisis de la respublica: (133 a.C a 49 a.C ). Por la ineficacia de las
instituciones políticas romanas se desata una severa crisis. Hasta que cayó Julio Cesar
en el año 49 a.C concentra el poder en sus manos y se desatan las guerras civiles.
Ë Etapa de las guerras civiles: (49 a.C a 27 a.C)

1.4.4 Expansión y organización del ámbito hegemónico romano dentro y fuera de la

península italiana
Los griegos organizaban su ámbito de hegemonía a través de una red de tratados
bilaterales que formaban “ ligas” supeditadas a la potencia dominante como fueron,
por ejemplo, Atenas y Esparta y ese fue el sistema que siguieron en general todas las
poleis.
Fuera de Italia Roma consideraba los territorios como propios y a los habitantes como
extranjeros. Recién en el tercer siglo de nuestra era los habitantes de los territorios no
italianos de Roma fueron considerados ciudadanos romanos.
1.4.5. Las magistraturas. Clasificaciones. El cursus honorum. Funciones y
características de cada magistratura.
Son Ordinarias las magistraturas que forman parte de la estructura constitucional de
Roma en forma permanente, como la cuestura, el edilato, la pretura, el consulado y la
censura.
Son Extraordinarias aquellas que si bien son constitucionales solo aparecen en casos
excepcionales, como la dictadura.
Son Mayores las magistraturas que podían consultar los auspicios de los dioses y
valerse de ellos para justificar o reforzar sus decisiones y son la dictadura, el
consulado, la censura y la pretura: denominándose menores a las restantes que no
tienen ese privilegio.
Son Curules las magistraturas que otorgan a los ciudadanos que las detentaban el
honor de sentarse en una silla plegadiza portátil que lleva ese nombre (curul),
privilegio reservado a las magistraturas mayores y también al edilato curul; siendo las
restantes no curules.
Son Plebeyas aquellas cuyos integrantes son elegidos en comicios donde votan
únicamente los plebeyos y son ellas el tribunado y el edilato plebeyo. Obviamente las
otras magistraturas son del pueblo.

El cursus honorum es un régimen que condiciona, gradúa y ordena el acceso a las

distintas magistraturas:

● No se pueden desempeñar dos magistraturas ordinarias simultáneamente

● Para asumir nuevamente la misma magistratura deben haber transcurrido diez
años
● Entre el ejercicio de dos magistraturas curules distintas deben transcurrir dos
años
● La edad minima es de 27 años, siempre y cuando se hayan cumplido diez años
de servicio militar
● El orden en que debía accederse a las magistraturas sin poder saltear ninguna
era: edilato, cuestura, pretura, consulado, censura.
●
Todas las magistraturas poseen características que le son comunes:

a) Gratuidad: Los romanos entendían que la función pública era un honor, por lo
que no correspondía que ellos cobraran por el ejercicio de la misma. Lo que provoco
que solo los muy ricos podían acceder a las magistraturas.
b) Responsabilidad: el magistrado debía responder moral y legalmente por sus
actos, especialmente si se había enriquecido en el ejercicio de su función.

c) Periodicidad: todos los magistrados eran elegidos por periodos ciertos de tiempo.
La regla era la anualidad (ediles, cuestores, pretores y cónsules) y las excepciones la
constituían la censura (18 meses) y la dictadura (6 meses)

REPORT THIS AD

d) Colegiabilidad: las magistraturas estaban siempre desempeñadas por dos o más

titulares que, en principio no tenían delimitadas sus funciones, sino que todos los
colegas tenían la misma incumbencia. Por razones prácticas se acostumbro que los
magistrados se turnaran en la ciudad mes a mes y en campaña día a día, pero
manteniendo siempre entre colegas el ejercicio de la intercessio (poder de veto), por
lo que la decisión de uno de ellos no coincidía con su colega, bastaba con que este se
opusiera para nulificarla. La única magistratura que quedaba fuera de estas
características era la dictadura.

e) Efectividad: en un comienzo los magistrados indicaban quienes serian sus

sucesores y la votación popular era casi un mero trámite. Con el tiempo el pueblo pudo
aprobar o no al candidato propuesto por quien dejaba el cargo y, finalmente, se
incorporaban como candidatos a todos aquellos que se ofrecían y el pueblo elegía
entre ellos decidiendo con su voto a quien le confería el cargo. El único que era elegido
por el cónsul y aprobado por el senado era el dictador.

Funciones de cada magistratura:

ü Dictadura: extraordinaria, con imperio, mayor, no colegiada ni electiva. Duraba
generalmente 6 meses. Se encargaba de circunstancias graves de carácter militar.
ü Consulado: ordinaria, mayor, con imperio. Convocaba y presidía al senado y los
comicios, era el jefe militar supremo y cumplía en general las funciones de “jefe de
estado”. Era elegido por los comicios centuriados.
ü Pretura: ordinaria, mayor, con imperio y aparece como colega menor de los
cónsules. Con funciones militares. Eran elegidos por los comicios centuriados.
ü Cuestura: ordinaria, menor, con imperio y con funciones de policía, para lo que
estaba facultada para imponer multas y castigos, y también para establecer
reglamentaciones comerciales y normas de convivencia. Son elegidos por los
comicios tribados.
ü Edilato: ordinaria, menor, sin imperio y con funciones vinculadas con la vida
urbana. Había dos ediles curules elegidos por los comicios tribados y otro dos
plebeyos elegidos a través de los concilia plebis.
ü Censura: ordinaria, mayor, no tenia imperio y duraba un año y medio, pero se
elegía cada cinco años. Eran elegidos por los comicios centuriados y significaban el
más alto cargo. Se encargaba de realizar la lectio senatus, es decir, hacer la lista de
los miembros del senado. Mediante esta facultad otorgada por la lex Ovinia, los
censores procedían a incorporar cada cinco años al senado a los magistrados que
hubieran terminado sus funciones desde la ultima lectio senatus, ejerciendo la
prerrogativa de tachar a aquellos senadores que, a su exclusivo juicio, merecieran
reproches vinculados con la ética publica. También realizaban un censo económico
de la población. Eran encargados de cuidar la moral pública. Los cenadores no
estaban subordinados a ninguna clase de intercessio.

1.4.6 El tribuno de la plebe. El antipoder. Facultades. Prerrogativas y funciones.

Nacido del conflicto patricio-plebeyo. El va a defender lo que hoy llamaríamos
“garantías constitucionales”.
El tribuno era inviolable, es decir que estaba más allá del poder de cualquier otro
magistrado. Tenía la facultad llamada intercessio de vetar cualquier decisión de
cualquier magistrado, aunque tuviera el acuerdo del senado y aun podía vetar una
decisión del senado. Podía también poner mediante la coercitio a cualquier persona
que lo turbara en sus funciones y convocar a la plebe a comicios a través del ius
agendi cum plebis. Através del auxilium podía extender su inviolabilidad a cualquier
perseguido que a su juicio lo fuera injustamente, dándole una especie de asilo.
El tribunado no formaba parte del cursus honorum y las únicas características que lo
asemejan a las otras magistraturas es la anualidad y la gratuidad.

1.4.7. El senado. Composición. Funcionamiento. Su función como reservorio de

experiencia política. Atribuciones.

El senado fue el órgano de poder que sobrevivió a todos los cambios constitucionales.
Entre los siglos V y I a.C, el senado ha sido llamado “el elemento aristocrático de la
respublica” y considerado como el verdadero detentador del poder. A partir de la lex
Ovinia (que en realidad fue un plebiscito dictado en el 312 a.C), el senado quedo
integrado por ex magistrados, sin importar que fueran patricios o plebeyos. Es decir,
que para ser senador solo se exigía, como requisito haber sido magistrado y no
merecer la tacha censoria.
Mecanismo para integrar el senado: cada cinco años los censores hacían una lista en la
que incorporaban a todos los senadores de la lista anterior y a los que hubieran
ejercido alguna magistratura durante esos cinco años. Los censores tenían dos
facultades: podían tachar a los senadores que a su juicio merecían ser eliminados por
su conducta y podían incorporar a algún ciudadano que, sin haber sido magistrado,
hubiera cumplido con un servicio importante para Roma.
El senado republicano no tenia día ni lugar fijo ni numero mínimo de asistentes
(quórum) para sesionar y solo lo hacia cuando algún magistrado en ejercicio lo
convocaba. Ahí el magistrado les explicaba a los senadores el motivo de la
convocatoria y luego hacían uso de la palabra por orden.
La respuesta del senado a la pregunta que formulaba el magistrado no era obligatoria
para este.
El senado era generalmente requerido para opinar sobre la convivencia de designar un
dictador, de convocar a un comicios para dictar una lex, de celebrar un tratado o de
iniciar una guerra, Cuando un magistrado quería que una lex fuera dictada sin
convocar previamente al senado, se las arreglaba para que se convocara a un concilio
de la plebe.
El senado republicano anterior a la crisis no era el órgano aristocrático del sistema sino
un gigantesco reservorio de experiencia política al que acudían en consulta los
magistrados cuando les parecía necesario.
Los cónsules y censores eran senadores, por cuanto ya habían haber ejercido una
magistratura anterior del cursus honorum, lo que les impedía apartarse de la opinión
senatorial.

1.4.8. Los comicios. Funciones. Características y composición de cada uno de ellos.

A pesar de que el pueblo aparece en las asambleas populares ejerciendo su soberanía
a través de la composición-elecciones de los magistrados- legislación- del estado., la
republica no llego a ser una democracia en el sentido de los modernos regimenes
liberales con sufragio universal, por cuanto:
● No todos los ciudadanos tenían derecho al voto,
● Y aun los que lo tenían, el voto tenía un valor relativo muy desigual, pues el
ciudadano votaba dentro de un grupo o unidad y la decisión mayoritaria de esa
unidad valía por un voto en el cómputo del comícios
● Las asambleas populares dependían siempre de la iniciativa de los magistrados,
tanto para su convocatoria, como en la propuesta del proyecto de ley o de la
nómina de candidatos, que no podían ser alterados por el comícios.
 ● El control del senado que significaba la autoritas patrum.
Todos los comicios estaban sujetos a requisitos religiosos, como la necesidad de los
auspicios para convocarlos y la obnuntiatio que era el poder que tenía un magistrado
para interrumpir un acto comicial aunque hubiera sido invocado por otro
magistrado, y la exigencia de que se reunieran en días fijados como comiciales en el
calendario de los pontífices.
Los comicios eran convocados con una anticipación minima de 30 días, para los
comicios centuriados y de 24 días que constituían tres intervalos de mercado, para
los comicios tribados y los concilia plebis. En ese plazo se exponían los proyectos de
leyes y las listas de candidatos y tenían lugar las contienes (asambleas convocadas
por el magistrado para hacer conocer a la ciudadanía su proyecto).

Para los comicios tribados y centuriados siempre fueron obligatorios los auspicios
favorables que el magistrado debía tomar en la medianoche previa a la reunión de la
asamblea.
El lugar de reunión era dentro del pomerium para los comicios curiados y el concilio
plebeyo, en el foro para los tribados y fuera del pomerium para los centuriados, por
su origen militar.
El magistrado, una vez expuesto el objeto de la deliberación, efectuaba una rogatio
(pregunta) que se contestaba con un voto afirmativo o negativo.
La votación se hacia dentro de cada unidad y, a partir de la lex Gabinia (199 a.C), el
voto era secreto.

Los comicios curiados:

Tienen su origen en la época monárquica y sobreviven en la organización republicana,
pero con funciones mas restringidas.
La organización de los comicios curiados fue el resultado de la unión del elemento
territorial con el gentilicio. La reunión de los integrantes de las curias dio origen a los
comicios centuriados.

Funciones durante la época republicana:

● La votación de la lex curiata de imperio, formalidad que sigue a las elecciones
de cónsul, pretor o dictador. Para ello, son convocados por magistrados cum
imperio.
● Como comitia calata _ convocados por el pontífice maximo- asisten a
ceremonias religiosas o autorizan que un padre de familia pudiese adoptar a
otro pater (adrogatio), o lo que en aquel momento tenía similar efecto,
 aprueban su testamento donde instituye heredero, intervienen en la
detestatio sacrorum (renuncia al culto familiar) y en la coptatio
(incorporación de una nueva Gens a la civitas).
Va perdiendo desarrollo en la republica porque no se le adjudica ninguna otra función,
por ejemplo, el censor asume la potestas, no con una lex curiata, sino con una lex
centuriata de potestate censoria.

Los comicios centuriados.

Surgidos, de una reforma del rey Servio Tulio, estos comicios estaban organizados
sobre el principio timocrático, e integrados por los ciudadanos que pudieran ser
convocados o ya hubieran cumplido el servicio militar, agrupados en clases, según el
censo pecuniario y según la edad en centurias de iunores –de 17 a 45 años y de
seniores- de 46 a 60 años-.
De acuerdo con la riqueza, los ciudadanos fueron divididos en clases a las que se
asignó determinado número de centurias. La centuria, a los fines militares,
representaba una unidad de población destinada a aportar al ejército, un contingente
fijo de hombres armados, y en los comicios centuriados representaban una unidad de
voto.
Los filli familias, aunque no estaban incluidos en el censo por estar sometidos a la
patria potestad, integraban los comicios centuriados, pero se ignora en que forma:
probablemente habrían sido inscriptos en la centuria del pater.

La competencia de los comicios centuriados se desarrolla en tres esferas: la electoral,

la judicial y la legislativa.
En la competencia electoral, los magistrados mayores eran elegidos por los comicios
centuriados. La presidencia de los comicios electorales corresponde a un cónsul o a un
magistrado extraordinario con poder consular, la elección de los cónsules, pretores y
censores, o de magistrados extraordinarios con poder consular. Las elecciones en los
comicios centuriados exigían para su validez la auctoritas patrum, posterior en sus
orígenes (lex Valeria Horatia del 449 a.C) y previa a partir de la lex Publilia philionis
(339 a.C). A la elección seguía la lex curiata de imperio, para los magistrados con
imperio y la lex centuriata de potestate censoria, para el censor.
En la competencia judicial de los comicios centuriados se produjo a partir del año 300
a.C, con una lex Valeria que estableció la obligación moral del magistrado de llevar
ante los comicios el proceso, cuando el ciudadano hubiera opuesto la provocatio
contra la condena a la pena capital impuesta por el magistrado. La materia luego fue
regulada por tres leges Portiae del año 195 a.C., (que establecieron sanciones contra
los magistrados que no observaran sus dispociones), y por una lex Sempronia del año
123 a.C., que limitaba el poder represivo del magistrado.
Cuando el magistrado daba su sentencia condenando a la pena capital, el acusado
apelaba al pueblo, que resolvía luego de 24 días. Y lo hacía sin nuevo debate:
simplemente aceptaba o rechazaba la sentencia. Y no lo hacía como un juez, sino como
un órgano soberano; au concordando con el magistrado sobre la culpabilidad, podía
rechazar su sentencia.
En cuanto a la competencia legislativa, los comicios centuriados tienen competencia
exclusiva para la votación de la lex centuriata de bello indicando (para la declaración
de la guerra). Sin embargo en el periodo en que comenzó a desarrollarse la actividad
legislativa, la intervención de los comicios centuriados es rara y excepcional, mientras
que la mayoría de las conquistas de la soberanía popular, en perjuicio del soberano o
de la magistratura, fueron obra de los comicios tribados.
Los comicios centuriados se reunían fuera del pomerium, en el campo de Marte. La
convocatoria debía efectuarse con una anticipación minima de 30 días a la fecha de la
votación, y luego con una anticipación de 24 días, que constituían tres intervalos de
mercado.
Los comicios centuriados solo podían aprobar o rechazar las propuestas, lo que
demuestra la subordinación del pueblo al magistrado convocante, quien podía
interrumpir la votación en cualquier momento, repetirla, o no proclamar el resultado.
La votación se llevaba a cabo jerárquicamente por clases.

Los comicios Tribados.

Se origino con el resultado de la división de la población en tribus domiciliarias.

Parece ser que surgieron como asamblea de la plebe. Después de la reforma de Appio
Claudio, y cuando la plebe ya había adquirido una posición predominante, se comenzó
a convocar con organización tribada a todo el pueblo. Hubo así nuevos comicios.

● Los comicios tribados son convocados y presididos por magistrados de la

republica (magistratus populi); en cambio los concilia plebis eran convocados
por los tribuno de la plebe.
● En los comicios tribados participa y vota todo el pueblo; en los concilia plebis,
solo los plebeyos.
 ● Para la validez de las decisiones tomadas por los comicios tribados se exigía la
auctoritas patrum, mientras que esta no era necesaria para las decisiones de
los concilia plebis, al menos desde la sanción de la lex Publilia Philionis (339 a.C)
● Probablemente, también fueran distintos los días para convocar a unos y otros.
● Con referencia a la competencia legislativa, la diferencia desaparece
definitivamente a partir de la lex Hortensia del año 286 a.C., que suprime la
autoritas patrum y equipara los plebiscitos a las leyes, lo que pudo colaborar en
la confusión de algunos autores con respecto a estas dos asambleas.
La competencia de los comicios tribados en la esfera electoral, radica en la elección de
los magistrados menores, tales como los cuestores y los ediles curules.

En la competencia judicial, podían ser llamados a juzgar sobre la provocatio en casos

de multa o indemnización cuando el magistrado había sobrepasado los límites
establecidos por las leyes Aternia Tarpeia 454 a.C., Sextia 452 a.C y Julia Papiria 450
a.C.
Podían ser convocados por un cónsul o por un pretor. Se reunían mediante edictum:
entre este y la fecha de votación debía transcurrir 24 días. Las reuniones podían
celebrarse dentro del pomerium, en el consilium. En el Foro my según la tradición en el
Capitolio.
Para la votación se extrajo siempre la tribu que debía votar en primer lugar, y el
resultado de la votación de esta tribu se proclamaba inmediatamente: después
votaban al mismo tiempo todas las otras tribus.

Los Concilios de la Plebe.

Desde la creación del tribunado de la plebe y bajo su dirección, la plebe comenzó a
reunirse en asambleas que a diferencia de los comicios curiados (organizados sobre
un principio gentilicio) y de los centuriados (estructurados según un criterio militar-
consensual), estaban basadas en el domicilio del ciudadano. Sus miembros son
llamados a votar en igualdad de derecho.
La competencia electoral radicaba en la elección de los tribunos y de los ediles
plebeyos.
La competencia judicial, estaba circunscripta a juzgar sobre la provocatio limitada a
las multas, y si el acusador era un magistrado patricio, esta competencia
correspondía a los comicios tribados.
En el derecho público tuvieron especial competencia en los atentados a la libertad de
la plebe y a sus magistrados, y las tentativas de restablecer una monarquía, entre
otras.
En la competencia legislativa, estos concilios tomaban resoluciones, que, en principio,
solo eran obligatorias para la plebe y no requerían de las auctoritas patrum, al menos
hasta la sanción de la lex Publilia Philionis. Mas adelante cuando la plebe estuvo
integrada en la respublica, los plebiscitos fueron considerados obligatorios para toda la
ciudadanía y se equipararon a las leyes sancionadas por los comicios. A partir de la
eliminación de la auctoritas patrum y de la equiparación de los plebiscitos con las leyes
mediante la lex Hortensia del 286 a,C., la diferencia entre los concilia plebis y los
comicios tribados no aparece nítida y fue motivo de confusión.
Son convocados y presididos por un tribuno o por un edil de la plebe. La convocatoria
se hacia en forma oral y se votaba por tribus, no siendo necesario consultar los
auspicios previamente, atento a que los magistrados que presidían los concilia plebis
tenían capacidad para auspiciar
En cuanto a la competencia legislativa, durante el principado estará en manos del
senado a través de los senasconsultos, como del príncipe directamente en ciertos
casos, por medio de ciertas constituciones imperiales (rescripta).

1.5. El principado. Historia política y constitucional.

Se da en los años 27 a.C (momento en que Augusto logra concentrar el poder en su
persona al ser nombrado tribuno vitalicio) y 285 d.C (año en que Dioclesiano termina
con la anarquía del siglo III y asume el poder absoluto implantando la tetrarquia).

1.5.1 Augusto: proceso de acumulación de poder.

El objeto de sus primeras medidas de gobierno fue restaurar el sistema político
romano y restablecer el funcionamiento de las instituciones. En el año 29 a.C., reviso la
lista de senadores y expulso a 190 miembros que considero indignos de formar parte
del cuerpo.
Como jefe militar, conservo el título que ostentaba desde el año 40 a.C.
El senado le confirió el poder proconsular Matus et infinitum y el imperium consulare,
en virtud del cual tenía el gobierno absoluto de las provincias en donde hubiera tropas
destacadas, salvo África y Macedonia y la supervisión de todas las otras. Recibió
también la potestas tribunicia, lo que lo convirtió en inviolable y le permitió utilizar la
intercessio para oponerse a cualquier decisión de otro órgano de poder. Por la
potestas censoria podía designar a los miembros del senado y removerlos cuando
quisiera y por ser pontífice maximo pudo controlar toda la vida religiosa de Roma.

También tenía diversas prerrogativas que le permitían:

a) Dirigir la política exterior
b) Legislar mediante el dictado de dispociones que recibieron el nombre común de
constituciones.
c) El control total de la política financiera y económica incluyendo emisión de
monedas.
d) Designar a los magistrados, mediante el método de proponer candidatos únicos.
e) Estar exento del veto de cualquier magistrado incluyendo los tribunos.
f) Y tener el absoluto control de las fuerzas militares.

Dinastías durante el periodo.

La forma de determinar la sucesión al trono de cada nuevo príncipe, en principio se
seguía el sistema de la cooptación, por el cual cada príncipe elige al siguiente,
adoptándolo y compartiendo el gobierno en vida.

Se distinguen cuatro dinastías:

W Dinastía Julio-Claudiana:
Octavio Augusto
Tiberio
Calígula
Claudio
Nerón

W Dinastía de los Flavios:

Vespasiano
Tito
Domiciano

W Dinastía de los Antoninos:

Nerva
Trajano
Adriano
Antonio Pío
Marco Aurelio
Cómodo

W Dinastía de los Severos:

Septimio Severo
Caracalla
Heliogábalo
Alejandro

La dinastía Julio.Claudiana introduce en el poder a los miembros de las grandes

familias aristocráticas romanas.
La dinastía de los Flavios significo el acceso al poder de la burguesía romana en la
figura de sus generales mas aguerridos.
En la dinastía de los Antoninos se va a dar una gran extensión territorial y un gran
poderío militar.

La pax romana.
Se denomina así a los dos años en que se pudo vivir en paz y prosperidad en el
imperio.
La paz y la incorporación de nuevos territorios trajeron nuevos beneficios económicos
y permitieron un cierto grado de industrialización.
También hubo un mejoramiento y cuidado de caminos y puentes, como la
desaparición de los peligros que significaban los piratas, beneficio el comercio interno
y externo.

La crisis del siglo III.

La muerte de Alejandro fue seguida por una terrible crisis.
Los soldados y diferentes ejércitos proclamaban emperadores a sus comandantes. Los
gobernantes utilizaban su fuerza para saquear sin piedad a las pacificas y prósperas
ciudades del imperio.
La masa de riquezas concentrada como resultado de las conquistas de los siglos
anteriores, se dedico a la promoción del consumo, y no a la producción.
Los impuestos se elevaron enormemente.

1.5.2 Naturaleza jurídica del principado: diversas teorías.

Teodoro Mommsen dice que es un sistema institucional del principado como una
Diarquía, es decir, un gobierno de dos cabezas.
El decía que el príncipe y el senado compartían el poder y se basaba en lo siguiente:
b Había provincias gobernadas por el príncipe y otras por el senado. Por ejemplos
las provincias romanizadas estaban a cargo de gobernadores designados por el
senado; en cambio las provincias recientemente incorporadas a Roma estaban a
cargo de gobernadores designados por el príncipe.
b El príncipe designaba a los senadores y los senadores al príncipe. Mientras el
príncipe designaba y removía a los senadores a través de la lectio senatus que emitía
su carácter de poseedor de la potestas censoria; el senado se limitaba a “recibir” o
“reconocer” formalmente al príncipe una vez que este había asumido.
b El senado y el príncipe emitían moneda. Mientras el príncipe se encargaba de las
de oro y plata; el senado emitía a las de bronce y cobre.
b Había dos cajas del tesoro separadas. El príncipe recaudaba para su fortuna
personal, que recibía el nombre de fisco y el senado tenía su propia caja que se
llamaba erario.
Por nuestra parte podemos decir que era un sistema atípico pero mucho más
cercano a la monarquía que a la república.

Los Poderes del Príncipe.

խ La potestad tribunicia, por la cual se lo consideraba inviolable y gozaba de la
intercessio contra las iniciativas del resto de los magistrados republicanos.
խ El imperio proconsular, que le otorgaba poder sobre las provincias y sobre el
ejército.
խ La potestad censoria, con la cual tenía el control del senado, a través de la lectio
senatus.

Era considerado también el maximo intérprete del derecho, y el príncipe se convirtió

en el tribunal de apelación en las provincias imperiales. Sus decisiones adquirieron
fuerza de ley y se convirtieron en una de las principales fuentes de derecho.

1.5.3. Ciudadanía y clases sociales durante el principado.

La primera clase era la de los honestiores, integrada por senadores y los caballeros.
Para pertenecer a esta clase debía mostrar una grande riqueza.
Y la otra eran los humiliores, eran los miembros de la aristocracia local y de la
burguesía.

1.5.4 Organización del ámbito hegemónico romano. Territorios del príncipe y

distintas clases de provincias.

Las Comunas.

Las ciudades se convirtieron en la base de la vida social y económica en todos los

territorios del imperio. Depende de los servicios prestados al emperador o al imperio
las ciudades tenían tres posibilidades: ponerse al nivel de las comunidades aliadas, con
una conexión tributaria parcial y una autonomía ilimitada; podía recibir la categoría y
derechos de los municipia romanos.

Muneras
Se denomina así a las cargas públicas que tenían los ciudadanos y podían clasificarse
en:
v Personales (requerían tareas personales destinadas a cuidar obras y servicios
públicos como, por ej., preservar un puente)

v Patrimoniales (consistían en gastos destinados a preservar servicios públicos,

como por ej., la comida de tropas)

v Mixtos (eran tareas personales y acumulativamente gastos, como hacer frente a

falencias en la percepción de impuestos).

1.6 El dominado. Historia política y constitucional. 1.6.1 Naturaleza jurídica del

dominado.
En este periodo el emperador es el señor absoluto, este no rinde cuentas a nadie de
sus actos, y que gobernara hasta su muerte o voluntaria abdicación, sin límite alguno.
Se desarrolla desde el año 285, hasta el año 476 en Occidente y hasta el año 565 en
Oriente.
Características:
J En lo político, es un régimen absoluto, dinástico y con fundamentos teocráticos
J En la estructura imperial, una equiparación de todas las regiones del imperio,
configurándose un estado universal.
J En lo administrativo, una separación entre la militia civil- burocracia desarrollada- y
la militia amata, un ejército enteramente profesional, a cuyo mando tendrán acceso
los bárbaros.
J En lo social, rígida división en clases sociales y un sistema de castas obligatorias y
hereditarias.
J En lo económico, sistema de impuestos y contribuciones y el regreso de una
economía agraria
J En lo político-social, se concentra el poder en los grandes latifundistas.

Generalmente se presenta al dominado como el resultado de las reformas de

Diocleciano y Constantino, y estos son sus argumentos:
J En la llamada tetrarquia de Diocleciano no hay una ruptura tajante con las
concepciones romanas de la elección de sucesor, su asociación al poder, el concepto
unitario de imperium y el de provincia, como esfera de competencia en el ámbito de
aquel. Se trataba de una combinación de monarquía colegiada y finalidad militar.
J Diocleciano intento restaurar la romanizad y combatió las tendencias orientales y
helenísticas, a diferencia de Constantino que si las acepto y las consolido.
J En un principio el emperador Diocleciano mantuvo la tolerancia religiosa y la
sustentación mística de su poder personal. La resistencia de los cristianos a los
requerimientos de Diocleciano desato una terrible persecución religiosa. En cambio
Constantino, integro a la Iglesia Cristiana al estado.
J Ambos emperadores coincidieron en la tendencia a la autocracia, a la
centralización burocrática, a la subdivisión territorial en provincias, ala separación de
las funciones civiles de las militares, a terminar con las magistraturas republicanas y
con la distinción entre la clase senatorial y ecuestre.
El gran innovador será Constantino, con su concepción de una monarquía absoluta
sobre base teocratita, quien ligara al Cristianismo con el poder político, iniciando con lo
que se conoció como cesaro-papismo.

Reformas de Diocleciano
Su principal objetivo será la restructuración del estado. Para asegurar la accesión al
trono y una mas eficiente defensa de las fronteras, forma la denominada tetrarquia
(gobierno de cuatro cabezas).
La reforma de Diocleciano es una forma de crear por la adopción y asociación al
poder los hechos necesarios para la sucesión al trono. El divide el territorio y designa
a dos “Augustos” y dos “Cesares”, y así quedo una descentralización administrativa.
Los “cesares” estaban subordinados a los “augustos” y Diocleciano tenía preeminencia
sobre los restantes miembros de la tetrarquia. Los “augustos” casaron a sus hijas con
los respectivos “cesares”, con lo que se aseguraba la sucesión y se intentaban evitar las
guerras que se iniciaban por ese motivo.
El sistema de la tetrarquia estaba basado en que a los 20 años de gobierno, los
“augustos” renunciaran y los “cesares” tomaran su lugar nombrando a su vez dos
nuevos “cesares”.
Sin embargo después de la abdicación de Diocleciano año 305 el sistema no sobrevivió.
Diocleciano estableció el carácter hereditario del oficio castrense e impuso a los
propietarios de predios rurales, la obligación de proveer reclutas. El ejército fue
predominantemente mercenario.
Con la reforma monetaria e impositiva, intento poner fin a la crisis económica, pero la
presión tributaria fue muy fuerte. Además de establecer impuestos que gravaban los
fundos –iugatio- y las fuerzas de trabajo –capitatio-, para el mantenimiento de los
servicios del estado, fue exigiendo prestaciones personales y patrimoniales, gratuitas y
obligatorias, que son las muneras tales como arreglar caminos, cobrar los impuestos.
Por medio del “edicto del máximo”, fijo precios tope a los artículos de primera
necesidad y a los servicios. Para evitar la escasez de mano de obra, fue configurando
un sistema de castas profesionales.

Influencia de Constantino.
Luego de la abdicación de Diocleciano se produjo una guerra entre los “augustos” y los
“cesares”. Constantino se enfrento y fue vencedor de esa confrontación.
El trono se hizo hereditario en la familia de Constantino, y dispuso una repartición
dinástica del poder para después de su muerte. La dinastía se apoyaba en la lealtad del
ejército y en el sistema religioso cristiano.
Por medio del edicto de Milán del año 313, Constantino proclamo la neutralidad del
estado en materia religiosa, y favoreció a los cristianos.
Constantino había advertido que los cristianos conformaban la única gran fuerza
espiritual que podía apuntalar el imperio y arremetió contra la religión antigua.
Autorizo una jurisdicción episcopal, reconoció el derecho de asilo en los templos
cristianos, autorizo a la Iglesia a recibir donaciones.
El régimen imperial fue monárquico, dinástico y absoluto, tuvo una importante
burocracia y una fuerte presión fiscal y tributaria.
Constantino llevo a cabo una reorganización en la burocracia. En ella no se tuvo mas
en cuenta la pertenencia a al clase senatorial o ecuestre para la adjudicación de
cargos. Desde ese momento se podrá acceder a la clase senatorial por el solo hecho de
haber accedido a un cargo, por lo que surgió una aristocracia de altos burócratas.

El Imperio Dividido.
En tiempos del dominado, el imperio quedo dividido en dos o mas partes. Cuando
murió Teodosio el Grande, en el año 395, distribuyo el imperio entre sus dos hijos,
dejando a Arcadio, la parte oriental y a Honorio la occidental. Las razones que llevo a
la separación fue por la oportunidad política, por exigencias dinásticas, y porque
resultaba mas conveniente para la defensa de las fronteras.
Hasta el año 438, las constituciones imperiales emanadas de uno de los emperadores
valían también para la otra parte del imperio, por lo que, la exigencia de dos o mas
titulares, significaba un ejercicio colegiado del poder y no una división.

Los bárbaros y la caída del imperio romano de occidente.

Los bárbaros entraron al servicio de las armas. Los mercenarios bárbaros ingresaban
en forma individual a los cuerpos auxiliares, ya que los comandantes y la alta
oficialidad eran hombres de la clase senatorial y ecuestre.
Pueblos enteros de bárbaros se instalaron como dedititii o como federados.
Fuera de los límites del imperio, la presencia de los hunos – nómades tártaros-
desencadenó una serie de desplazamientos que provocaron las grandes migraciones
de los pueblos que estaban en las fronteras, ya que, al abrirse paso por la estepa rusa,
los hunos dislocaron el reino germánico de los ostrogodos en el 375. Los ostrogodos
presionaron a los visigodos que consiguieron asilo en el imperio romano.
La parte oriental, de mejor infraestructura económica, consiguió detener a los
bárbaros, a veces derrotándolos, otros pagándoles tributo.
En la parte occidental, los bárbaros se instalaron como federados, y actuaron
reconociendo un poder imperial cada vez mas debilitado. A mediados del siglo V, los
bárbaros quedaron dueños de la situación, hasta el derrocamiento de Rómulo
Augustulo en el año 476.

1.6.2. La burocracia imperial durante el dominado.

{ Un rígido escalonamiento jerárquico. En su cúspide se encontraba el emperador,
de quien los funcionarios recibían su nombramiento y su poder. Los de mayor jerarquía
eran nombrados por un año: cuando vencía el año, se les podía prorrogar el mandato,
o cambiarlos de función o dejarlos en disponibilidad. En cambio los subalternos tenían
una carrera estable.

{ En razón del carácter de militia, los funcionarios recibían el cíngulo como distintivo,
el peculio quasi castrense y el sometimiento a la jurisdicción de los jefes del servicio.
{ La burocracia y el ejército se hicieron pagar en especie. En el siglo V se volvió al
pago en efectivo para militares y altos funcionarios.
{ A partir del año 331, se autorizo a los funcionarios a tomar a los hijos como
sucesores, por lo que la militia palatina se convirtió en una casta hereditaria y
obligatoria.
La administración estaba directamente a cargo de diversos funcionarios y que
integraban el llamado “sacro consistorio”, cuerpo de colaboradores más cercanos al
emperador.

Papel desempeñado por los magistrados y los senadores.

La pretura y la cuestura eran los cargos municipales en Roma y Constantinopla,
encargados de organizar los juegos públicos.
Los cónsules, nombrados por el emperador mantenían solamente el acto de toma de
posesión al principio del año y el honor de darle a este, su nombre.
A fines del principado había desaparecido la edilidad y el tribunado.
El senado solo conservaba el prestigio social. Presidido por el praefectus urbi, servia
para dar carácter publico a las decisiones de índole legislativa que tomaba el
emperador.
En oriente se creo otro senado. Había dos categorías: los efectivos y los honorarios.
Solo los primeros integraban el cuerpo; los segundos gozaban del titulo honorífico.

El Defensor Civitatis.
A partir del siglo IV, el defensor civitatis, sucedió al curator rei pública, con lo que el
poder imperial acentúo su vigilancia e intervención.
El cargo de defensor civitatis aparecerá en el año 364.
Era nombrado por el prefecto del Pretorio de entre las personas con costumbres
irreprochables, que hubieran ejercido funciones administrativas y judiciales. A partir
del año 387, se dispuso que fuera elegido por cada ciudad y confirmado por el prefecto
del pretorio. Su nombramiento al principio fue en forma vitalicia, pero en el año 367,
se redujo a cinco años y en el año 535, a dos años. Tuvo la supervisión de la
administración y del ejercicio jurisdiccional y la misión de proteger a los humildes
contra los abusos de magistrados y de la clase social más alta – honestoriores-.
A partir del año 409, se dispone que los defensores se contribuyeran por decreto de
los obispos.
Las atribuciones del defensor civitatis se desarrollan en tres campos: jurisdiccional,
fiscal y registral o documentario.
a) En el campo jurisdiccional, tuvieron competencia in minoribus causis, tales a las
referidas al pago de deudas ciertas, ala reclamación de un esclavo huido. También
tiene una intervención en materia penal.
b) En materia fiscal terminaron convertidos en colaboradores de la recaudación.
c) En materia de registro y certificación, en el año 409 están encargados de levantar
y recibir acta de las quejas presentadas por los provinciales. A partir del año 535, su
competencia alcanza carácter general.

1.6.3. Ciudadanía y clases sociales.

Hay una rígida división de clases sociales y un sistema de castas profesionales,
obligatorias y hereditarias. Los factores que influyeron a esta situación:
-La decadencia del sistema esclavistico, que trajo como consecuencia la reducción de
mano de obra, lo que hizo que se creara nuevas fuerzas de trabajos.
-el estado podía exigir prestaciones personales, además de las patrimoniales.
-el crecimiento de la burocracia y del ejercito impuso un peso económico
desproporcionado con las reales posibilidades de la población.

Principales características del sistema clasistico.

Se mantiene la división entre honestiores y humiliores. Dentro de los honestiores había
subclases jerarquizadas, en cambio, dentro de los humiliores, las castas no encestaban
jerarquizadas entre si, sino, yuxtapuestas.

Honestiores.
– en la cima de esta jerarquía se encontraban los “nobilissimi” – miembros de la
familia imperial-.
– En el orden senatorial estaba constituido por las familias de los integrantes de
los senadores de Roma y Constantinopla y por altos funcionarios.
– Los altos funcionarios de las antiguas clases ecuestre, constituían la nobleza
personal de los “perfectissimi”.
– Los “curiales” fueron los mas gravados con las contribuciones propias de la
función que les asigno el estado y eran responsables de los impuestos que pesaban
sobre el territorio municipal.

Humiliores.
– estaban fijados al trabajo de un predio o constreñidos a determinas funciones
publicas.
– Estaban integrados por la población urbana y la rural
– La plebe urbana estaba dividida en diferentes colegios y corporaciones
– La plebe rural estaba integrada por “posesores” y por “colonos”. Los primeros
eran pequeños propietarios agrícolas.

Los colonos.
– es un vínculo obligatorio y perpetuo entre la tierra perteneciente a un
propietario y el campesino que la cultivaba.
– Estaban ligados a trabajar las tierras.
– La calidad del colono se adquiría: por nacimiento, por prescripción, por contrato
inscripto en los registros municipales, por pena.
– Mantenía su capacidad jurídica, salvo en su libertad de trabajo y de domicilio.
– Gozaba del connubium, pero llego a tener que casarse con una colona del mismo
dominio.
– Gozaba del commercium, pero sus bienes garantizaban el pago del canon al
propietario.
– Tampoco podía ser separado del fundo por el propietario, ya que la tierra lo
retenía y el retenía a la tierra.
– Tanto el colono como el propietario estaban sometidos a lex fundi, que
determinaba la modalidad del cultivo y del canon que se debía abonar.

1.6.4. La caída del imperio romano. Teorías sobre sus causas, mecanismo y
consecuencias.
La caída del imperio romano implica no solamente el derrumbe de una enorme y
prolongada estructura política, sino el fin de una cultura –la helénica- y define el paso
de la edad antigua a la edad media.
Causas que podemos clasificar en:
Causas estructurales o endógenas:
1º. Espirituales y morales: los escritores paganos decían que cuando Roma se
veneraban los antiguos dioses, esta había podido salir victoriosa. Con el Cristianismo
como religión oficial, se va de crisis en crisis. Los escritores cristianos decían que las
causas de la ruina se debía a los excesos cometidos por los romanos y que era un
castigo celestial.
2º. Políticas internas: se destaca el problema de la sucesión imperial. Podemos ver la
asociación-adopción, en el comienzo del principado, en donde el príncipe adoptaba a
quien quería que lo sucediera y lo hacia participe del poder; la designación diferida de
un sucesor; la tetrarquia instaurada por Diocleciano; el principio dinástico establecido
por Constantino y continuado por Teodosio.
3º. Causas demográficas: la insuficiencia de población, podemos nombrar la gran
plaga de los años 166 a 180.
4º. Causas económicas: la política monetaria, que produjo inflaciones y una
restricción en los medios de pagos en especie; la modalidad de destinar la
acumulación de capitales a inversiones de consumo y no de producción; el excesivo
intervencionismo del estado en la actividad económica, que lo llevo a hacerse cargo
de funciones que habían estado en la actividad privada.
5º. Causas tecnológicas: el poseer mano de obra gratuita (esclavos) y en cantidad se
desentendían de su labor y no tenían la iniciativa para mejorar la técnica del trabajo
que realizaban.
6º. Causas socio–culturales: la declinación de la civilización urbana grecorromana y
la gradual barbarizacion de la población urbana.
7º. Causas etnográficas: la pérdida de las cualidades que habían llevado al pueblo
romano a una posición tan destacada, debida a la paulatina mezcla étnica ocurrida en
Roma y las principales ciudades italianas.

Causas externas o exógenas:

1º. Causas políticas externas: la acumulación de más pueblos.
2º. Causas ecológicas y climáticas: el empobrecimiento del suelo y la imposibilidad
de producir alimentos.

Parte II
Origen y Fuentes del Derecho Romano.
11.1 El Derecho Romano

11.1.1. Concepto de Derecho Romano.

Arangio-Ruiz, dice que derecho romano es el “ordenamiento jurídico vigente en las
diversas épocas de la historia de Roma” y Juan Iglesia dice que “es el Derecho
elaborado por el pueblo de Roma en las varias épocas de su historia”.
Álvaro D¨Ors dice “una serie de escritos de aquellos autores que fueron considerados
en la antigua Roma como autoridades en el discernimiento de lo justo e injusto;
especialmente la colección de esos escritos hechos por Justiniano, a la que este agrego
leyes dadas por otros emperadores y suyas también”.
Arguello dice “en su acepción mas lata, se entiende por derecho romano el conjunto
de normas y principios jurídicos que rigieron las relaciones del pueblo romano en las
distintas épocas de su historia, dentro de los limites marcados por la fundación de
Roma y la muerte de Justiniano”. En este concepto se comprenden las leyes romanos-
bárbaras.
Lapieza Elli dice “derecho romano es el complejo total de las experiencias, ideas y
ordenamientos jurídicos que tuvieron lugar en el proceso histórico de Roma, desde los
orígenes de la ciudad estado hasta mas allá de la disgregación de la parte occidental
del imperio romano”.

Dice también que derecho romano era:

1). Para el universitario del siglo XII: la compilación Justinianea luego bautizada como
“corpus iuris civilis”.
2). Para los europeos de los siglos XVII y XVIII: la elaboración doctrinaria hecha sobre
el “corpus iuris civilis” por las diversas escuelas que constituyeron el “derecho común
europeo”.
3). Para la escuela pandectistica del siglo XIX: la labor de los estudiosos alemanes
tendientes a armonizar el “corpus iuris civilis” con la realidad jurídica de su tiempo.
Llamamos derecho romano al sistema jurídico elaborado por los romanos, recopilado
por Justiniano, sistematizado y actualizado por las diversas escuelas románisticas
posteriores, recepcionado por las codificaciones modernas y que sirve de común
denominar jurídico y cultural para la mayoría de los pueblos de la tierra.
El derecho romano esta vivo aun y puede ser utilizado en el futuro.

II.2. Fuentes del Derecho Romano.

II.2.1. Concepto de fuente formal del derecho.
Se llama “fuente” de derecho, a todo aquello que origina la aparición de una norma
jurídica.
Se han distinguido dos clases de fuentes: los materiales y las formales.
Los materiales es todo aquello que influye sobre el legislador para que la norma tenga
determinado contenido y no otro.
Las formales son las maneras en que la norma jurídica llega a conocimiento de la
comunidad.

II.2.2. Las fuentes formales en el derecho romano.

Según lo establecido por Gayo en sus institutas denominamos fuentes formales del
derecho romano a:
& Lex: significa según Gayo “es lo que el pueblo manda y establece”, en el cual el
pueblo daba su manifestación en los comicios.
& Plebiscitos: según Gayo “a lo que la plebe manda y establece”, por lo que seria el
resultado de comicios pero sin la intervención de los patricios. Estos comicios
integrados por la plebe eran llamado “concilios de la plebe”.
& Senadoconsultos: “es lo que el senado manda y establece”, es interrogado por el
emperador y la respuesta recibe el nombre de senadoconsultos.
& Constituciones de los emperadores: son decisiones del emperador.
& Ejercicio del ius edicendi: algunos magistrados tenian la facultad de dar “edictos”
que era una forma de “programa de acción”. El uso de esta fuente fue por parte de
los pretores. Luego este derecho fue asumido por los emperadores, como una forma
de constitución imperial.
& Respuesta de los juristas: algunos juristas tenian la facultad de dar respuestas a
consultas jurídicas, que después se convertían en obligatorias para los jueces
& Las mores maiorum: son los modos o estilos de vida de los antepasados.

II.3. Conceptos Fundamentales del Derecho Romano.

II.3.1. Terminología Romana en lengua latina y en los idiomas modernos.
II.3.2. Ius-fas. Origen, Relación y Diferenciación.
Ius: derecho. Para algunos proviene del sanscrito, idioma que significa “ligar”,
“vincular”; para otros proviene de iranio “pureza”; también se lo vincula a Júpiter, que
seria la fuente de derecho y el organizador de la civitas.
Iure: de acuerdo al derecho
Iuri: para el derecho
Iuris: de derecho
Alieni iuris: jurídicamente dependiente.
Para los romanos, ius era entendido como “lo establecido”, “lo que estaba bien”.
Fas: sirve para delimitar las conductas que son permitidas por los dioses. Su origen
seria de raíz latina, donde significa hablar, y se relaciona con lo revelado por los dioses
a los hombres.
Nefas: son las conductas que están prohibidas.

II.3.3. Concepto de Iustitia, Iurisprudentia y Aequitas.

Iustitia: es la constante y perpetúa voluntad de dar a cada uno lo suyo, se la considera
como una virtud de jurista.
Iurisprudentia: sabiduría en materia de derecho.
Aequitas: en un tiempo significo equidad, es decir actuar conforme el ius. Luego actuar
equitativamente era actuar con misericordia, con flexibilidad.

II.3.4. Concepto de ius publicum, ius privatum, ius civile, ius Pentium e ius naturale.
Ius publicum: por un lado es el derecho emanado de los órganos estatales, el que
proviene de la lex, de las constituciones imperiales o de los plebiscitos; y por el otro
es el derecho que tiene que ver con el funcionamiento y organización de lo que los
romanos llamaban res pública.
Ius privatum: tiene que ver con los interese de los particulares.
Ius civile: es el derecho propio de los ciudadanos romanos.
Ius Pentium: es el derecho creado por los romanos (fundamentalmente a través del
pretor peregrino) para utilizar en los negocios con los extranjeros.
Ius naturale: es el derecho que surge de la naturaleza de las cosas.

II.4. Concepto de Derecho Arcaico Características.

Rigió en Roma desde los momentos de la formación de la ciudad hasta la instauración
de la Res pública, en el 367 a.C
La palabra “arcaico” proviene del griego arcaico y significa “antiguo”. Es un periodo de
relativa rigidez.
Las principales características:
a) El ritualismo: era un escudo contra los riesgos en la libertad de que gozaban los
juristas. Le daba validez a los actos jurídicos.
b) Relativa abstracción: se fue llevando a cabo normas cada vez mas abstractivas y
menos especificas, de los que se deducía el derecho a aplicarse en cada caso
concreto.
c)Innovación estructurada: todas las notificaciones e innovaciones se hacían
respetando la estructura y no en su desmedro.
d)Verbalismo: era predominantemente no escrito, lo que tiene que haber facilitado
el desarrollo interpretativo del mismo y coadyuvando a sucesivas actualizaciones a
cargo.

II.4.1. Fuentes del Derecho Arcaico; Mores Maiorum,Iiurisprudentia y

Confluencia de ambas. Las leyes regias.
Mores maiorum: modos o estilos de vida de nuestros antepasados, los estudiosos lo
han llamado derecho consuetudinario que es la observancia de un cierto
comportamiento por los miembros de una sociedad en forma regular, pacifica,
espontánea y durante un cierto tiempo, con la convicción de que responde a una
necesidad jurídica. Los encargados de interpretarlas eran los pontífices.
Iurisprudentia: en aquella época estaban a cargo de los miembros del colegio
sacerdotal de los pontífices. No incluye a las mores maiorum, sino a la sola
interpretación de los prudentes.
Tesis de la confluencia: durante la etapa correspondiente a la ciudad quiritaria
coexistieron dos fuentes formales de derecho: la costumbre y la doctrina de los
juristas. La primera de ellas gozaba de preeminencia histórica, por ser más antigua, y
también valorativa, por cuanto la actividad de los juristas no podía ir más allá del
marco de referencia que las mores maiorum le daban. En la creación de cada
institución, la fuente formal de derecho era la costumbre y en cambio en la aplicación
concreta a cada caso y en las cuestiones menores, era donde el jurista tenía cierta
independencia.
En conclusión la fuente formal de derecho durante el derecho romano arcaico,
podemos decir que fue la iurisprudentia, dentro del marco que el conocimiento
popular de las mores maiorum le establecía.

Las Leyes Regias.

Las fuentes justinianeas mencionan a las leyes regias lo que hacen en verdad es
referirse a la recopilación del mencionado Sexto Papiro, que seria la sumatoria de
algunas respuestas de los juristas.
II.4.2. La ley de las doce tablas: versión tradicional. Posición de la doctrina moderna.
Teoría de De Francisci. El contenido de la ley.
a- Versión tradicional: la ley de las XII Tablas es el fruto del reclamo efectuado por
los plebeyos en el marco del conflicto que mantuvieron con los patricios a partir de la
caída del Rex (509 a.C).
Los plebeyos se sintieron perjudicados por la forma en que el colegio sacerdotal
interpretaba las normas no escritas (mores). Lo que afectaba casi siempre a los
plebeyos habría inducido a estos a exigir que hubiera normas escritas.
Fue por eso que en el año 462 a.C el tribuno de la plebe habría propuesto la formación
de una comisión de cinco varones para la redacción de normas que terminaran con esa
desigualdad. En el año 454 a.C cesaron todas las magistraturas ordinarias, y se nombro
una magistratura colegiada única y extraordinaria, llamada decenvirato integrado por
patricios, que presidían la ciudad, la administración de justicia y redactarían las leyes.
Finalizado el mandato se eligió un segundo decenvirato, esta vez integrado por algunos
plebeyos que solo alcanzo a redactar dos tablas. Electos los nuevos cónsules
convocaron a comicios centuriados que procedieron a votar la ley que recibió el
nombre de las “doce tablas”, y que, según desaparecieron durante la destrucción a la
invasión de los galos en el año 390 a.C.

b- Critica de la versión original: Héctor País y Lambert hacen su critica y sus

fundamentos son los siguientes: nunca habría existido los decenviratos; del supuesto
contenido de las doce tablas surgen claras discordancias como las disposiciones acerca
de la posibilidad de los acreedores de disponer del cuerpo de su deudor aun
descuartizándolo, otro es que le da a los cadáveres características sacras; el lenguaje
utilizado no es el que se utilizaba en el siglo V (a.C), sino el mucho mas culto y
evolucionado del siglo II. La tesis de Lambert dice que no es otra cosa que una
colección privada hecha por Sexto Aelio Petus bajo la forma de máximas, que solo
tendría carácter privado. País dice que se trata de una recopilación oficial hecha entre
los años 312 y 304 a.C por la escritura de un magistrado llamado Cneus Flavius.
c- Versión moderna: se sigue la versión tradicional. También De Francisci dice que
trataría solamente sobre el derecho procesal civil y penal siendo las disposiciones de
derecho civil y constitucional el resultado de agregados posteriores.
d- Contenido: Tabla I citación y comparencia en juicio
Tabla II acciones de la ley. Obligación de testimonia
Tabla III ejecución contra el deudor.
Tabla IV patria potestad.
Tabla V disposiciones testamentarias: sucesión ab intestado; tutela y curatela.
Tabla VI nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium, reivindicación.
Tabla VII relaciones de vecindad; servidumbre reales.
Tabla VIII delitos y represión; compensación.
Tabla IX prohibición de leyes que entrañen privilegios; apelación de las condenas
capitales ante los comicios; delitos de homicidio; concusión y alta traición.
Tabla X disposiciones sobre funerales y sepulcros.
Tabla XI prohibición de connubium entre patricios y plebeyos.
Tabla XII caso en que es licita la forma de prenda; responsabilidad de los dueños por
hurto o daños cometidos por esclavos; indemnizaciones el principio de que la ley
posterior deroga la anterior.
El propósito de la ley de las doce tablas fue el de abarcar todo el derecho, sino
solamente aquellas partes que creaban inseguridad en los ciudadanos, pero, en
especial a los plebeyos.

II.5. Derecho Preclásico.

Rigió durante el periodo anterior a nuestra era, que corresponde a la etapa
republicana de Roma.

II.5.2. Fuentes del derecho preclásico. Lex data, lex rogata, lex dicta y plebiscitos:
características y formas de denominación. El papel de los senadoconsultos.

Lex rogata: era el resultado de una sumatoria de voluntades: la del magistrado que
proponía, pedía, rogaba y la del pueblo que aprobaba. Se reunían antes de los
comicios. La votación se realizaba a través de una tablilla en la que se escribía el voto
afirmativo o negativo.
Se distinguen tres partes de la lex rogata: praescriptio, la rogatio y la sanctio.
La primera era utilizada para denominar cada lex. Contenía en un primer término, el
nombre del magistrado proponente, el día y el lugar de los comicios, la primera
unidad comicial escrutada y el nombre del primer ciudadano que había votado.
La rogatio era el contenido intrínseco de la lex, lo solicitado o rogado por el
magistrado para que fuera aprobado por el pueblo. También podía contener las
sanciones que se aplicarían.
La sanctio, era la forma que tenian los romanos de darle a cada lex una ubicación
precisa dentro de la constitución romana.
Lex Data: era la que el magistrado que estaba a cargo de una provincia (llamado pro-
cónsul, pro-pretor, etc.) “daba” a la provincia.
Lex Dicta: se dio a normas de incierta existencia y difusa incumbencia.
Plebiscitos: es la decisión de la plebe. En un primer momento el resultado de esa
decisión de la plebe solo obligaba a los que habían intervenido en su formación, es
decir, a la misma plebe. Se trataba casi de un contrato entre plebeyos. Mas adelante, a
partir de la sanción de la lex Valeria Horatia, los plebiscitos comenzaron a tener el
mismo valor que una lex, es decir, ser obligatoria para todos los romanos siempre y
cuando contaran con las autorictas patrum, que era la decisión del senado que en esos
tiempos representaba a la clase patricia.
Lapieza Elli dice que fue la lex Publilia Philonis del año 339 a.C la que, institucionalizo a
los plebiscitos- siempre que contaran con la aprobación del senado- como norma
jurídica obligatoria para todos.
Otros adjudican a la lex Publilia Philionis el haber dispuesto que lo que pudiera hacer la
decisión del senado, era restar validez a la norma, pero si los patricios no se
pronunciaban al respecto, el plebiscito quedaba con el mismo valor de la lex.
Definitivamente fue la lex Hortensia del año 287 a.C, la que admitió expresamente la
equiparación del plebiscito a la lex quedando abolida la necesidad de la autorictas
patrum.

Denominación de la lex y los plebiscitos: a partir de la equiparación impuesta por la

lex Hortensia, tanto los plebiscitos como las leyes, comenzaron a ser llamados
indistintivamente “lex”. Las leges rogatae llevaban el nombre del magistrado
proponente y el de su colega, los plebiscitos solo llevaban el nombre del Tribuno
proponente.
Senadoconsultos: son las decisiones que tomaba el senado a requerimiento del
magistrado convocante, que en general era el cónsul.

II.6. Concepto y principales Características del Derecho Clásico.

Concepto de derecho clásico.
Rigió durante el lapso de tiempo que va desde el principado de Augusto (año 27 a.C),
hasta la asunción al poder por Dioclesiano (año 284 d.C). La etapa del derecho clásico
se basó en la prolífica labor de los juristas, es decir, en la doctrina.

Principales características del sistema clásico.

– Libertad creativa: hay una centralización del poder, ejercido cada vez más absoluta
por gobernantes autócratas; los juristas clásicos se conducen dentro de un campo de
libertad.
– Universalidad: es el exclusivismo de los romanos. A partir de la Constitución de
Caracalla (año 212) todos los habitantes del territorio dominado por los romanos
recibieron la ciudadanía y, por ende, fueron alcanzados por las normas del derecho
romano. La principal consecuencia fue todos los habitantes del imperio se regían por
el derecho romano.
– Flexibilizacion: la aplicación de principios como la aequitas y la bona fides produjo
una vieja rigidez.
– La aparición de la escritura como prueba fundamental y como método procesal: se
consolida la utilización de la escritura para probar la existencia de diversas
obligaciones.
– Dificultades para conocer el verdadero contenido: las recopilaciones en las que se
baso Justiniano, era el fruto de sucesivas copias manuales, que sin duda tenian
muchas tergiversaciones.

II.6.2. La iurisprudentia: el ius publice respondendi, su evolución, principales juristas

del periodo.
La iurisprudentia debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los juristas, y
no por los jueces, como resultaría de aplicar la acepción moderna del término en
nuestro idioma.
Las distintas actividad de los juristas eran: al cavere (redacción de formulas procesales
o de formularios para negocios jurídicos, a fin de evitar ser engañados por el otro
contratante o litigante), al respondere (dar su parecer sobre casos prácticos
propuestos al juristas por el interesado), y al agüere (referido sobre todo en los
primeros tiempos a asesorar sobre la correcta utilización de las diversas acciones
previstas por el sistema llamado de las legis actionis)
Durante el principado, y mas concretamente durante el reinado de Augusto, este
otorga a algunos juristas la autorización para dar respuestas (responsa) a preguntas
de cualquier persona sobre casos concretos. Es decir que hubo dos clases de juristas:
aquellos que gozaban del ius publice respondendi ex autoritate principis, y los que no
habían sido distinguidos con esa facultad.
Las respuestas de aquellos juristas que gozaban del ius publice respondendi no era
vinculantes para los jueces, pero a estos le resultaba imposible desconocer la
importancia de la distinción imperial. Cada respuesta tenía valor solo para el caso
correspondiente a la consulta, pero sin embargo las partes comenzaron a utilizar para
algunos juicios respuestas dadas previamente para otros procesos.
El ius publice respondendi fue evolucionando y puede distinguirse tres momentos:
-en tiempos de Augusto, el adopto a algunos juristas de su auctoritas.
-durante la gestión de Tiberio se fue acentuando el valor vinculante de las respuestas
y resulto que la autorización era dirigida al jurista y no a sus repuestas.
-Adriano dispuso mediante un rescripto que si las citas de respuestas de juristas que
realizaban los particulares eran coincidentes, el juez debía atenerse a ellas, pero si
había diferencias, quedaba en libertad de acción para fallar conforme cualquiera de
ellas
La labor de los juristas clásicos no solo se desarrollo a través del ejercicio del ius
publice respondendi, sino que también cumplieron una importante labor de
asesoramiento que desarrollaron a través de la integración del consilium de los
jueces (especie de grupo asesor que solía acompañar al juez en momento de resolver
un pleito) y de su labor en las diferentes escuelas.

Principales Juristas del Periodo Clásico.

– Labeon: proculeyano (opositor a Augusto), cargo de pretor, fundador de una
escuela.
– Capiton: Sabino contemporáneo, gozo del ius publice.
– Sabino: no pertenecía a la clase senatorial pero gozo del ius publice.
– Celso: Obra el Digesto, proculeyano, pretor embajador y cónsul.
– Salvio Juliano: Sabino, cuestor, tribuno, pretor cónsul y procónsul, obra Digesto.
– Proculo: Proculeyano, gozo del ius publice respondendi.
– Pomponio: resumió toda la literatura jurídica, prolífico.
– Gayo: Profesor de derecho, no gozo del ius publice, se le conoce el prenomen en
lugar de la trianomina.
– Pampiniano: Prefectus urbis, fue depuesto por Caracalla en el 211, prolífico,
conciso y hermético fue su labor.
– Ulpiano: prefectus pretorio y autor de numerosas obras.
– Paulo: contemporáneo fue seleccionador y compilador.
– Modestino: prefectus vigilium, gozo del ius publice.

II.6.3. Escuelas de sabinianos y proculeyanos.

La diferencia entre sabinianos y proculeyanos estaba referida a una cuestión de orgullo
de pertenencia y reivindicación de la personalidad de los fundadores de las respectivas
escuelas que a una verdadera razón científica. En la practica lo que existía eran dos
conjuntos de juristas, cuyo enfrentamiento se evidenciaba por sostener sobre algunas
cuestiones, opiniones opuestas al otro.
Los sabinianos eran más conservadores y los proculeyanos más innovadores. Los
proculeyanos tienen una marcada preferencia por la casuística, y los sabinianos
prefirieron un desarrollo más sistemático en sus obras.

II.6.4.Las Constituciones Imperiales: diferentes clases.

Son las diversas formas que utilizaron los princeps para hacer conocer su voluntad
normativa que se convertía, en la ley obligatoria.
Se distinguen cuatro clases:
a) Edicta: una de las funciones del príncipe era el ius edicendi, que le confería el
derecho de publicar edictos, estos valían aun después de que su autor dejara el cargo
y servia como norma vinculante para todos los funcionarios y ciudadanos. No fueron
generalmente utilizados durante el periodo clásico para dictar normas de derecho
privado, sino que sirvieron mayoritariamente para preceptos administrativos y
procesales y estaban dirigidos a una o varias provincias o comunas.
b) Decreta: eran los fallos o sentencias pronunciadas por el Príncipe en los litigios en
los que actuaba en única o ultima instancia, ante, recursos de los magistrados, de las
partes o por propia iniciativa, conforme las normas del procedimiento extraordinario.
En las sentencias se aplicaba el derecho vigente, el príncipe literalmente creaba la
norma.
c) Rescripta: son así llamadas las respuestas que el emperador daba a preguntas
sobre temas jurídicos que le hacían por escrito las partes interesadas o los jueces.
d) La respuestas a estos pedidos se efectuaban de dos maneras: cuando los
consultantes eran jueces, mediante la remisión de una nota dirigida al requirente
donde se hacia mención a su solicitud y se le daba una respuestas (en este caso se
llamaba “epístola”); y cuando los que preguntaban eran particulares, concediendo (o
no) la gracia o contestando la pregunta al pie de la petición y en (ese caso se llamaba
“rescripto”).
e) Mandata: eran instituciones (ordenes) que los emperadores les daban a los
gobernadores de provincia o funcionarios de toda índole. Esas ordenes eran
coleccionadas y archivadas para luego entregarlas a quienes sucedieran a cada
funcionario, convirtiéndose así en reglas permanentes que trascendían aun al propio
emperador que las había dictado.
II.6.5. Los senadoconsultos.
La actividad legislativa de los comicios fue reemplazada por el senado, que ya no fue el
ámbito donde se guardaba toda la experiencia política de los romanos, sino que se
constituyo en un cuerpo designado a dedo por cada emperador, que jamás oso
oponerse a sus designios.
Durante la respublica los magistrados acudían con una rogatio al populus para que
este, reunido en comicios, la transformase en lex, durante el principado el emperador
oratio al senado y este le daba fuerza legislativa mediante un senadoconsulto.
Los senadoconsultos fueron utilizados por los emperadores para dictar normas juritas
con la apariencia de que no provenían exclusivamente de su voluntad sino que
contaban con la aprobación de un cuerpo ajeno a su voluntad.

II.6.6. Concepto clásico de leges y su clasificación según Ulpiano.

En el periodo clásico se continuo denominando “leges” a las normativas provenientes
de las viejas homónimas republicanas que comprendían también a los plebiscitos, en la
etapa final se llamara “leges” al derecho proveniente de las constituciones imperiales.

II.7. Derecho Postclásico.

II.7.1. Concepto y principales características del derecho postclásico.
Rigió durante la etapa del Dominado, desde la asunción del poder por parte de
Diocleciano (año 285 d.C) hasta la muerte de Justiniano (565).
El derecho postclásico es el resultado de la adecuación de las normas jurídicas clásicas
a una sociedad evidentemente distinta de aquella de la Respublica y el Principado.
Características: aparece el edicto de Caracalla año 212.
El triunfo de la filosofía cristiana influyo en la evolución de los conceptos jurídicos.
La actividad de los juristas no era como la anterior, ya no tenían la libertad y ello se
debe al absolutismo del poder político y a la proliferación de las instituciones
imperiales que llevaban el nombre de Constituciones, ya sean como mandatos o como
rescriptos.
Los emperadores asumen el control de la creatio de las normas
Se escriben las recopilaciones del derecho clásico de los iura de los juristas mas
importantes.

II.7.2. La Jurisprudencia Postclásica.

La labor de los juristas se basa en la tarea de síntesis y selección de iura y de
recopilación de lo que por ese tiempo se denominaba leges.
En la tarea de copiado se filtraron errores y se efectuaron supresiones y agregados que
luego de sucesivas copias quedaron definitivamente incorporados al texto.
Entre las obras provenientes de la época encontramos compilaciones de leges, iura y
mixtas. La obra compiladora de los juristas es lo que hoy llamamos Corpus Iuris
Civilis.

Las Escuelas de Derecho.

Están dedicadas a la enseñanza y a la recepción del derecho a diferencia de las otras
(proculeyanas y sabinianas) que creaban normas.
Se conocen tres escuelas: la de Roma, la de Beirut y la de Constantinopla. Estas fueron
autorizadas por Justiniano.

Actitud de los emperadores ante los iura: la ley de Citas.

La más trascendente de las disposiciones imperiales es la llamada Ley de Citas
adjudicada a Valentiniano III- emperador de Occidente- en el año 426. Esta ley dacia
que las partes solo podían citar con valor vinculante para el juez, los iura de
Pampiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y Modestino; que en caso de discrepancia debía
estarse a la opinión mayoritaria, que en caso de empate se debía preferir la opinión
de Pampiniano y que si así no podía resolverse la cuestión, recién entonces el juez
podía libremente optar entre una y otra solución.
Teodosio II, en el año 438 a la ley de cita le agrego un párrafo ampliando la nomina
de juristas que podían citarse con valor vinculante, a todos aquellos que hubieran
sido citados por los cinco nombrados anteriormente.

II.7.3. La legislación postclásica.

Durante este periodo denominamos leges a las decisiones del emperador.
Se ha distinguido las leges especiales y las leges generales. Estas últimas eran las
constituciones imperiales relativas a casos abstractos y dirigidos a la totalidad de los
súbditos del imperio. Estas en un primer momento tenían vigencia mientras tanto no
fuesen expresamente derogadas por otra de la misma categoría.
Entre las leges generales podemos distinguir:
a) Las oraciones: eran la continuidad de los senadoconsultos, pero sin la necesidad de
la aprobación de este.
b) Las edicta ad prefectos pretorio: eran manifestaciones de voluntad normativa
dirigidas por el emperador al prefecto pretorio.
c) Los edicta ad populum: llamadas leges edictales dirigidas directamente al pueblo.
Las leges especiales eran las constituciones imperiales relativas a casos particulares y
estaban en consecuencia privadas de la generalidad y abstracción que tenían las
anteriores. Ellas eran:
a) Los decreta
b) Los mandata.
No tenían eficacia fuera del caso concreto, ni podían ser citadas analógicamente.
Aparte de estas existían las sanctiones pragmaticae así llamadas por ser redactadas por
unos funcionarios especiales que se llamaban pragmaticus, y eran dispociones de
carácter administrativo, dirigidas a funcionarios provinciales generalmente con
vigencia temporaria.

Las Codificaciones.
Surgió la necesidad de efectuar recopilaciones de Constituciones imperiales, ante el
gran número de ellas y por haberse convertido en la única forma de creación de
normas jurídicas.
Se conocen dos recopilaciones el código hermogeniano y Gregoriano, llamados
también códigos prejustinianos. El código gregoriano compilado durante la época de
Dioclesiano. Contiene rescriptos. Y e código hergemoniano, complementario del
anterior, contiene constituciones imperiales de la época de Dioclesiano.

El código Teodosiano
Lleva el nombre del emperador Teodosio II. En el año 438 mando hacer una
compilación que entro en vigencia con valor vinculante en Oriente al comienzo del año
siguiente. Posteriormente Valentiniano III puso en vigencia el Código Teodosiano en
Occidente. ( Ver lex Romana Visigotorum).

II.7.4. La obra de Justiniano, el corpus iuris civilis.

Justiniano gobernó en Oriente entre los años 527 y 565 d.c. Le toco vivir en momentos
de crisis, ya que en occidente se habían establecido pueblos bárbaros. En lo político
existían dos fracciones conocidas como verdes y azules. Estos comenzaron a combatir
ya que los azules eran congraciados con el emperador y los verdes era la oposición. El
cristianismo no se había asentado como Iglesia ecunemica y existía una gran cantidad
de sectas. Justiniano opto por los azules y por los cristianos ortodoxos, lo que desato
terribles represiones. Esto genero que en el 532 estallara una sublevación popular, con
la ayuda de Belisario derroto a los rebeldes.

El Digesto
Digesto significa “ordenadamente distribuido”.
Justiniano dicta el 15 de diciembre del 530 la constitución Deo Auctore, por lo que
encarga a Triboniano que forme una comisión con los más elocuentes profesores del
derecho y los abogados para que leyeran y corrigieran los libros pertenecientes al
derecho romano de los antiguos jurisconsultos. Termina su tarea y se publica mediante
la constitución de Tanta. Entraría en vigencia el 30 de diciembre del mismo año.

El propio Justiniano dividió el Digesto en siete partes:

Libro I a 4 principio generales del derecho y protección de la jurisdicción,
libro 5 al 11 doctrina general de la acción y protección de derechos reales,
libro 12 al 19 obligaciones y contratos,
libro 20 al 27 instituciones complementarias de contratos y derechos de familia y
tutela,
libro 28 al 36 herencia, legados y fideicomisos,
libro 37 al 44 sistema sucesorio pretoriano, derecho de propiedad y posesión,
libro 45 al 50 temas variados.

Las Instituta.
Era un manual de estudio.
Encargo a Triboniano y a Teofilo y Doroteo unas Instituta se redacto y se publico el 21
de noviembre del 533 mediante la constitución imperatoriam.
Estaban divididas en cuatro libros, el 1º trata de las personas; el 2º de las cosas, los
derechos reales y los testamentos; el 3º de la sucesión ab-intestato y de las
obligaciones y el 4º de las obligaciones provenientes de los delitos y algunas
cuestiones penales.
La constitución de Tanta le dio valor de ley, al igual que el Digesto y el Código.

Las novelas.
Tratan fundamentalmente de cuestiones referentes al matrimonio y a la sucesión
legítima. Se ve la influencia de la religión cristiana y el consecuente reconocimiento
de la fuerza del vínculo cognaticio.

Interpolaciones.
En la constitución de Tanta, Justiniano ordeno a los redactores que efectuaran
modificaciones o supresiones en los textos que debían recopilar. Esto dio lugar a
numerosos alteraciones que, en muchos casos, terminaron tergiversando el
contenido.
Estas alteraciones se las denomino interpolaciones.
También hay tergiversaciones que no provienen de los compiladores sino de los que
copiaban los textos durante el propio periodo clásico y aun luego.

Vigencia del Corpus Iuris Civilis.

La mencionada denominación tiene por objeto distinguir el conjunto emergente del
derecho romano del derecho ya conocido que surgía de la iglesia y cuyas ediciones
eran conocidas bajo el nombre de corpus iuris cononici.
II.8.Defensa procesal de los derechos.
Los derechos no existen si no pueden ser defendidos.

II.8.1. Diferencia entre defensa personal y defensa procesal. El procedimiento;

concepto y valor fundacional del derecho. La acción: el derecho romano como
sistema de acciones.
Los derechos pueden ser defendidos de dos formas: personalmente por el accionar del
titular de los derechos, ya sea por si o a través de otras personas, o procesalmente a
través de una acción judicial.

Concepto de Procedimiento.
Es el conjunto de actos jurídicos sistematizados por el estado destinado a proteger el
ejercicio de las acciones.

Valor fundacional del procedimiento.

El derecho nació como consecuencia de la revolución urbana. En el caso del derecho
romano lo hizo cuando quedo formada la ciudad-estado llamada Roma.
Entonces digamos que el derecho apareció como una consecuencia de la existencia del
procedimiento que es a su vez una condición imprescindible para que aquel exista.

La acción como origen del derecho objetivo. El derecho romano como sistema de
acciones.
En sentido formal la actio era el acto que abría camino al proceso. En sentido material
era la reclamación misma, lo que llamaríamos pretensión.

Roma tuvo muchos tipos de acciones y Celso la define como el derecho de perseguir en
juicio lo que a uno se le debe.
1 A. Derecho romano: acción —- derecho subjetivo—-derecho objetivo.
2 B. Derecho actual: derecho objetivo—–derecho subjetivo—–acción.
El derecho romano era un sistema de acciones.

II.8.2. Procedimiento ordinario. Las legis actionis en el proceso arcaico . Contenido de

las etapas en que se dividía el procedimiento.
El procedimiento ordinario esta dividido en dos etapas: la 1º destinada a fijar el
derecho, se denomina etapa in iure y se celebra ante la autoridad encargada de
hacerlo- casi siempre el magistrado denominado pretor-; y la 2º llamada apud
iudicem, se desarrolla ante el juez y esta dirigida a dirimir la cuestión planteada.
Dentro de este procedimiento se distinguen dos sistemas: el 1º es el de las legis
actionis y el 2º el denominado formulario.

Legis Actionis.
“Acciones de la ley”. Para los romanos las legis actionis eran las acciones previstas en la
ley de las XII Tablas, luego ampliadas por otras leyes.
Las acciones en este sistema eran cinco: tres declarativas y dos ejecutivas.
Las acciones de la ley eran cinco: per sacramentum, per iudicis postulationem, per
condictionem, per manus iniectionem y per pignoris capionem.

Manus Iniectio:
Era la existencia de una condena judicial o un reconocimiento de deuda. Mediante
esta acción se le da al deudor una especie de plazo o tregua de 30 días pasados los
cuales el acreedor tiene el derecho de llevar por la fuerza al deudor ante el pretor para
que este lo declare “addictus”, luego el acreedor puede llevar al deudor a su casa para
mantenerlo preso durante 60 días con cadenas, dándole un mínimo de comida. En este
plazo el deudor debía ser llevado a la plaza en 3 días, dando cuenta de la suma que
debía pagar. Si nadie se hacia cargo, el acreedor podía dar muerte al deudor o
venderlo como esclavo.
Podía suceder que intercediera por el deudor un tercero alegando que fuera injusta la
manus iniectio. En este caso, ese tercero se convertía en vindex y si no podía probar
que había irregularidades en la declaración del deudor original como addictus, el
acreedor podía ejercer contra el mismo vindex la manu iniectio pero por el doble.

Legis Actio Sacramenti.

El pleito se formaliza sobre el juramento que las partes formulaban de pagar a la caja
del tesoro, denominada erario, una suma en caso de que la prueba de la cuestión no
le resultase favorable.
Había dos clases: la in rem y la in personam. La primera es aquella en que ambas partes
afirman ser propietarias de la misma cosa o tener sobre ella similar derecho. El objeto
en cuestión tenia que ser tocado por una varilla y el pretor ordenaba que ambas la
dejaran. De inmediato se la adjudicaba provisoriamente a una de ellas y obligaba a las
partes a formular su juramento que era una apuesta cuyo importe estaba determinado
por la ley. En este caso cuando el juez dicta sentencia lo que hace es determinar que
juramento fue iustum.
En la in personam una de las partes afirma que la otra le debe y a su vez, esta lo niega
formulándose sobre ello el juramento.

Legis actio per iudicis postulationem.

Destinada a dirimir cuestiones entre herederos, condóminos o propietarios de
campos linderos, con límites confusos. Las partes pedían un juez que resolviera la
cuestión. Se prescindía de la apuesta y la sentencia adjudicaba los bienes conforme el
resultado de las pruebas aportadas.

Legis Actio Per Condictionem.

Esta acción proviene de la lex Pinaria, lex Silia y lex Calpurnia. La primera estaba
destinada a revisar lo actuado por los jueces en la legis actio in personam. La lex Silia
del siglo III a.C. era para el reclamo de sumas ciertas de dinero, y la lex Calpurnia
para el reclamo de cosas determinadas. En lugar de pagarse al erario, se le pagaba al
vencedor y la suma estaba estipulada en el tercio del valor del pleito.
Pignoris capio.
Consiste en el acto del acreedor que se apodera de una cosa del deudor, que no
cumple, para satisfacer con ella su crédito. Se ha inducido que el deudor pudiese
oponerse, iniciando un procedimiento declarativo para el desconocimiento de la
deuda: si era vencido pagaba el doble, mientras que si el que perdía era el pretendido
acreedor, su responsabilidad se elevaba al cuádruple.

El Procedimiento en las Legis Actionis.

1). Etapa in iure:
In ius vocatio: la etapa in iure se lleva a cabo frente al pretor. Comenzaba con una
intimación o convocatoria que el que reclamaba algo formulaba a su contrincante,
dirigida a obligar al requerido o demandado a comparecer frente al magistrado. Esta
intimación, que se llamaba in ius vocatio, debía ser hecha ante testigos, en lugares
públicos y en días de mercado y era verbal. Frente a la in ius vocatio el demandado
podía: 1. concurrir inmediatamente ante el pretor; 2. comprometerse a ir otro día
avalándolo con un testigo al que se llamaba vindex; 3 negarse a ir. En este último el
actor quedaba autorizado a hacerlo comparecer ante el magistrado por la fuerza.
Ante el magistrado: El magistrado hacia la interrogatio (pregunta la razón que los
había llevado hasta allí). El actor exponía su pretensión y el demandado podía: 1.
pedir una postergación para estudiar la cuestión, dejando una garantía personal de
que volvería a concurrir en la fecha prometida; 2 allanarse a la demanda o 3. rechazar
la pretensión. En el último caso (3), el pretor debía pronunciarse sobre el otorgamiento
de la pertinente actio y se convocaba a otras personas para que fueran testigos del
contenido de la disputa.
Litis contestatio: Frente a la vigilancia del pretor, las partes hacían saber a esos
testigos cual era la acción concedida y cual los términos de la disputa, como así
también quien era designado juez. Todo eso configura un acuerdo de voluntades de
las partes en presencia y conformidad del pretor que se denomina litis contestatio.
2). Etapa apud iudicem:
El juez: era elegido por convención de las partes de entre una lista o álbum y estaba
obligado a decidir la cuestión dentro de los márgenes de la litis contestatio, sin poder
apartarse de ella. El juez terminaba su función con el pleito que resolvía y su tarea no
tenía retribución. Las partes debían hacerle saber al juez las partes de la litis
contestatio. El juez podía estar solo o con asesores que se llamaban consiliun.
Las pruebas: Consistían en declaraciones de testigos sobre los hechos invocados y en
el interrogatio in iure, que era una serie de preguntas que hacia el juez a las partes.
Otra prueba era la exhibición de objetos o inspecciones personales de los jueces sobre
lugares relacionados en la cuestión.
La sentencia: Producidas las pruebas, el juez daba su “sentir”, emitiendo la
sentencia. Era inapelable y no podía apartarse de la litis contestatio. Con excepción de
la legis per iudicis arbitrive postulationem, que tenia por objeto dividir herencias o
delimitar fundos; y si el demandado no cumplía, quedaba abierto el camino a las
acciones ejecutivas.
El juez no estaba obligado a dictar sentencia y podía devolver el asunto al pretor si no
había podido formarse una convicción definitiva.

II.8.3. El procedimiento formulario. Labor jurisdiccional del pretor. La lex Aebutia.

El pretor tenía como marco las disposiciones de la ley de las XII Tablas. La función de
ellos era la de “decir cual era el derecho”, es lo que se llama iurisdictio. El pretor era
un político. En un primer momento el pretor solo podía innovar a través de la
denegación de la acción. La rigidez de las legis acciones le impedía apartarse de ellas
creando nuevas instituciones, pero el pretor supo responder utilizando la negatio
actionis.
La gran expansión llevo a que se creara en el 242 a.C el pretor peregrino. Este debía
entender en las controversias planteadas entre un peregrino o entre estos y un
ciudadano romano, no podía hacer uso del procedimiento de la legis acciones, al que
los no ciudadanos no tenían acceso; fue por lo tanto, desarrollando un proceso que
seguía el esquema de arbitraje obligatorio de las legis, con sus dos etapas, la in iure y la
apud iudicem. En lugar de las formulas solemnes con palabras o referencias de las
leges, el pretor peregrino acostumbro a plasmar por escrito. La información, consulta,
discusión y asentimiento con y de las partes.
El pretor urbano debía utilizar el sistema de las legis acciones, hasta que se le permitió
a los ciudadanos romanos acceder al procedimiento creado por el pretor peregrino,
que ya se llamaba formulario a través del dictado de la lex Aebutia.

Extensión del procedimiento formulario a los ciudadanos romanos: la Lex Aebutia.

Permitió que la formula oral de las condictio fuera reemplazada por una formula
escrita, similar a la utilizada por el pretor peregrino.
La formula escrita de la condictio, fue la que permitió, la paulatina extensión de esas
acciones. (Ver lex aebutia).
Etapa in iure y apud iudicem en el proceso formulario.
Las partes eran representadas en el juicio por otra persona que quedaba sujeta al
resultado de la sentencia. La representación implicaba, para el representante,
reemplazar al representado en las consecuencias del juicio: cumplir la condena si
perdía y percibir si ganaba. El representante se llamaba procurador ad litem.

Otra era que el actor planteaba su pedido de acción, no ya en base a las palabras
sacramentales previstas en las XII Tablas sino a una serie de cláusulas que el pretor
había hecho conocer al asumir su cargo. Esas cláusulas se van a llamar “formula” y el
medio por el cual el pretor las había anticipado era el “edicto”.

Finalmente la litis contestatio verbal será reemplazada por un escrito en tablillas

enceradas y selladas por el pretor y las partes.

II.8.4. La formula: concepto, partes y clases. Clasificación de las acciones pretorianas. El

edicto del pretor, medios extraprocesales utilizados por el pretor.

La formula es un escrito hecho por las partes con la colaboración del pretor, dirigido al
juez, que contiene el programa del razonamiento lógico que debe seguir el juez para
dictar sentencia.

Partes de la formula.
Según Gayo son: demonstratio, la intentio, la adiudicatio y la condemnatio. Estas
cláusulas son la parte ordinaria de la formula, pero Gayo adjudica otras que son: la
praescriptio y la exeptio y otras llamadas “partes adicionales”

Demonstratio: la parte de la formula que esta inserta en el comienzo a fin de mostrar

el objeto que se trata en el litigio.

Intentio: la parte de la formula en la cual el actor expresa su pretensión.

Adiudicatio: la parte de la formula por la cual se permite al juez que adjudique una
cosa cualquiera de los litigantes como por Ej. Si se acciona entre herederos… o entre
socios… o entre vecinos.

Condemnatio: es la parte de la formula por la cual se permite al juez condenar o

absolver al demandado.

Esta última constituirá siempre la obligación de dar sumas de dinero.

Praescriptio: estaba escrita al principio y servia para limitar o descartar lo que se

resolvía en el resto de la formula.

Exceptio: que le prohibía al juez condenar aunque se dieran los requisitos del resto de
la formula.

Las excepciones podían ser dilatorias o perentorias. Las primeras son las que solo
tienen validez por un cierto tiempo; y las segundas son las que fulminan para siempre
la acción, como la de fraude o dolo.

El orden de las cláusulas es la siguiente:

1. praescriptio.
2. demostratio.
3. intentio.
4. exceptio.
5. condemnatio (o adiudicatio)

Clases de formulas.

Formulas con intentio in ius conceptae y formulas in Facttum conceptae.

Las primeras son aquellas en las que se han utilizado las viejas acciones del ius civile
que dieron lugar a las llamadas formulas ficticias, útiles y con sujeto modificado.

En las ficticias se le dice al juez que tenga por verdadera o que desconozca cierta
cuestión dictando sentencia, “fingiendo” que la situación es la que se describe en la
formula.

En las formulas útiles se le permitía al litigante que por cualquier motivo no podía
accionar conforme al ius civile que lo “utilizara”.

Las formulas con sujeto modificado eran aquellas en que en la intentio figuraba el
nombre de quien realmente había contraído la obligación y en ka condemnatio se lo
reemplazaba por un sui iuris.

En la formula in Facttum conceptae (concebida por razones de hecho), en las que el

pretor otorga acciones en defensa de situaciones no previstas en el ius. Son acciones
nuevas, surgidas para atender necesidades sociales que anteriormente no han sido
tuteladas.

Estas acciones estaban previstas en el edicto del pretor y las podía también conceder
por decretum repentinum, es decir, sin que estuvieran prometidas previamente.
Clasificaciones de las acciones otorgadas por el pretor.

Civiles y honorarias:
In rem, in personam y mixtae
Stricti iuris y bona fidei o bonum et aequum conceptae
Reipersecutoriae, poenales y mixtae
Ordinarias y arbitrarias
Perpetuae y temporales

El edicto del pretor.

Era un listado de las acciones que se comprometía a otorgar y las defensas que iba a
permitir oponer.

Esos criterios que el pretor establecía al comienzo de su magistratura se iban

transfiriendo a sus sucesores en el cargo, y estos podían modificarlo o incorporaban
más cláusulas. La parte del edicto que se transmitía de un pretor a otro se llamaba
edictum traslaticium.

En el año 67 a.C se le impuso al pretor la obligación de respetar su propio edicto.

Y en el año 134 d.C el emperador Adriano le encargo a un jurista llamado Salvio

Juliano, que hiciera un edictum perpetuum que posteriormente el senado aprobó.
Medios extraprocesales del pretor.

Interdictae. Son ordenes que el pretor da a una persona concreta para que sea
exhibida o restituida alguna cosa o persona, o para prohibir u ordenar alguna
conducta. A su vez se dividen en “prohibitorios”, “restitutorios” y “exhibitorios”. Los 1º
son aquellos que ordenan a alguien que se abstenga de realizar determinados actos;
los 2º los que ordenan devolver algo; y 3º los que ordenan mostrar algo o alguna
persona a la que se quiere ocultar.
Los prohibitorios son cum poena (seguidos de sanción), y los restitutorios o
exhibitorios pueden ser también sine poena, y en ese caso se requería una formula
arbitraria.

In integrum restitutio. Es una decisión del magistrado que declara nulos los efectos de
un acto jurídico y manda restablecer la situación anterior al momento de su
celebración.

C. Missiones in possessionem. Es un acto de autoridad en virtud del cual el pretor

pone a un individuo en la posesión de determinados bienes.

Stipulationes praetoriae. Son promesas solemnes que los ciudadanos pueden ser
compelidos a realizar para dar nacimiento a una obligación o para reforzar una
obligación ya existente.
II.8.5. El procedimiento extraordinario; concepto y evolución histórica Desarrollo del
proceso extraordinario. La aparición de la apelación, la escritura, los abogados y el
procedimiento en rebeldía.

Apareció como consecuencia de los fenómenos políticos que se desarrollaron durante

el principado y como respuesta a necesidades sociales que se preanunciaron desde el
final de la respublica.

Fue en tiempos de Augusto que se empezaron a elegir a pretores especiales para

atender cuestiones especificas, estos funcionaban como jueces y se ocupaban de los
fideicomisos; de las causas de manumisión de esclavos y de cuestiones atingentes a la
tutela. También se comenzó a atender los reclamos de particulares contra decisiones
administrativas de sus delegados provinciales, de los pretores especiales y de los
jueces designados por las partes conforme al procedimiento ordinario. Augusto
comenzó a atender estos reclamos /apelaciones) y luego delego esta tarea en
funcionarios estables.

Esto se fue desarrollando en provincias administradas por el emperador. En las

provincias senatoriales los promagistrados seguían publicando edictos y rigiéndose con
el procedimiento formulario. Entonces el juez dejo de ser un particular elegido por las
partes y comenzó a ser un delegado del poder político que dependía jerárquicamente
del gobernador e indirectamente del emperador.

En épocas de Marco Aurelio aparece funcionarios encargados de dirigir el proceso y así

termino la distinción entre la etapa in iure y apud iudicem. Dioclesiano dicto una
constitución autorizando el procedimiento extra ordinem para todos los juicios y en el
siglo IV otra constitución abolió definitivamente las formulas.

Desarrollo del proceso extraordinario.

El juez: el sistema extraordinario reemplaza definitivamente al juez privado elegido por
las partes, por un funcionario administrativo dependiente indirectamente del
emperador.
Demanda y contestación: el actor iniciaba la acción mediante un escrito de demanda
que llevaba el nombre de libellus conventionis, el cual era entregado al demandado
por un funcionario llamado ejecutor; al que debía entregársele, dentro del plazo
pertinente, la contestación de la demanda denominada libellus contradictionis.Las
partes estaban comprometidas a comparecer ante el juez pero no hacerlo
personalmente sino que podían designar mandatarios.
Las pruebas y su apreciación: se determina que la prueba escrita prevalece sobre lo
testimonial. El testimonio de los testigos de clase alta tenían más validez que los de
clase baja. El testimonio de esclavos solo era tenido en cuenta si declaraba bajo
tortura. Se le da valor a las presunciones que podían ser de tres clases: 1º
praesumptiones hominis, es decir hechas libremente por el juez siguiendo las
constancias de la causa; 2º praesumptiones iuris tamtum, hechas por la ley pero
admiten prueba en contra; 3º praesumptiones iuris et de iure, hechas por la ley sin que
se pueda admitir la producción de pruebas en contra.
La sentencia: debía dictarse por escrito y leerse en vos alta en una audiencia a la que
las partes debían haber sido citadas sin importar que concurrieran o no. El plazo del
juez para dictar la sentencia era de tres años.
La apelación: las sentencias eran apelables, aunque las partes podían desistir antes de
iniciar el juicio, del derecho de apelación, manifestando de antemano que aceptarían
la sentencia que recayera en primera instancia. El sistema funcionaba así: 1º de la
sentencia del defensor civitatis se apelaba al gobernador; 2º de la sentencia del
gobernador se apelaba al praefectus urbi; 3º de la sentencia del vicario se apelaba al
praefectus urbi; 4º la sentencia del praefectus urbi era recurrible mediante una
supplicatio ante el mismo praefectus urbi, pero solo cuando el praefectus urbi había
actuado en única estancia.
La ejecución de la sentencia: tenían que cumplirse estos requisitos: 1º que el
condenado no apelara o que la apelación fuera rechazada y, 2º que la condena no
fuera cumplida espontáneamente. En este caso se abría, como en el proceso ordinario,
la actio iudicati; es decir una nueva acción donde la pretensión jurídica del actor era
que se cumpliera la sentencia.
La escritura. El papel de los abogados.
Procedimiento en ausencia (Contumacia): contumacia es la actitud de quien
deliberadamente se sustrae de la obligación de concurrir ante el juez.