HERMENEUTICA

Pensamiento es energía puesta al servicio del trabajo intelectual, que es aquello

encaminado al conocimiento de algo; el algo que se conoce es la realidad, y la realidad es
un consenso humano, el aspecto externo de la certidumbre, que es a su vez el aspecto
interno de la realidad. El pensamiento no se basta a sí mismo; para la percepción de la
realidad hacen falta los sentidos, a través de los sentidos entra la realidad y salen los
pensamientos

Un conocimiento cabal de la realidad implica reconocer en ella un:

1. Aspecto formal: la realidad es lo primero que se puede ver, su contorno

2. Aspecto espacial: es donde están contenidos los entes, que por serlo existen, pero no
se debe confundir con lugar, que es la posición radical de una cosa en el espacio

3. Aspecto temporal, es decir, que la realidad es una reunión de forma, espacio y

tiempo. Tambien se puede entender como:

 En sentido puro, como aquello que nos impide que todo nos sea dado de
una sola vez (Henri Bergson), en consecuencia, es simple duración

 En sentido impuro, como una medida inventado por los hombres para
establecer la distancia entre dos acontecimientos o hechos, que finalmente
es una prolongación del aspecto espacial

Entes personales à Personas

Entes impersonales à Cosas

La realidad, por ser una unidad inconmensurable, debe ser fragmentada, para lo que es
necesario que el pensamiento obre sobre ella con la ayuda de tres sensaciones:

1. Calidad: Idoneidad de la realidad para producir en quien la conoce sensaciones en

su aspecto formal

2. Cantidad: Aptitud de la realidad para determinar en quien la conoce sensaciones en

su aspecto espacial

3. Duración: Aptitud de la realidad para provocar en quien la conoce sensaciones en su

aspecto temporal

Cuando la realidad ha sido determinada por las sensaciones, se forma lo que llamamos
objeto

Objeto de estudio del curso: la lengua o el lenguaje, alternativamente

Entre los seres humanos, entre sí, hay una distancia insalvable, que solo ha logrado
menguarse mediante el lenguaje, que permite salvar una de las necesidades humanas: hacer
saber

Normas juridicas juicios, operaciones mentales

El objeto de la norma es el lenguaje

Lengua es un concepto

Lenguaje es un objeto que en principio se mueve, más exactamente es un hecho, lo que

signifca que historicamente primero es el lenguaje y luego es la lengua.

Concepto el concepto es unn conjunto de atributos o de cualidades que resultan de la

abstracción (operación mental por la cual se descubre la correspondencia que existe entre
dos o más objetos)

Objeto es una porción de la realidad, la cual puede estar en movieminto (hecho) o en

reposo (cosa)

Caracteristicas que hacen al lenguaje como un objeto

1. Forma-calidad: el lenguaje puede ser verbal (aquel que por el pensamiento del
emisor se manifiesta mediante la producción de signos linguisticos, es decir, de
formas convencionales que aisladamente o en conjunto sirven para expresar una
idea) o no verbal (aquel que por el pensamiento del emisor se manifiesta mediante
la producción de gestos corporales que por razones convencionales no tienen
carácter linguistico) y dependerá de un acto arbitrario
2. Espacio-cantidad: se sigue considerando el lenguaje verbal y no verbal, el espacio
del leguaje verbal sera el que ocupe el cuerpo del emisor, el espacio del lenguaje
no verbal tambien será el que ocupe el cuerpo del emisor, por lo pronto significa
que desde el punto de vista de la cantidad y espacio no existe ninguna diferencia
porque ambos presuponen la existencia de alguien que habla y el que habla sea
verbal o no verbal necesita de un cuerpo para comunicar sus ideas
3. Duración-tiempo: se considera el lenguaje verbal y no verbal, en ambos casos el
tiempo o la duración del lenguaje estará dado por la pesistencia del acto linguistico
idonea para comunicar el pensamiento del emisor, esto es, el acto linguistico en uno
o en otro caso tendra que durar tanto como convencionalmente haga falta para que
el pensamiento pueda ser eficaz mente transmitido. El lenguaje es hecho y aunque
su duración pueda ser más corta o más prolongada en todo caso siempre será
efimerá, el tiempo del lenguaje siempre será corto porque es un objeto que se
mueve y por esto se hagota
Cuando se quiere que el acto linguistico dure más se vuelve en una cosa y se pasa a hablar
de documento = cosa respresentativa de un hecho por lo pronto linguistico.
Respresentar es traer al presente el pasado. Sea lo mas parecido posible a la cosa
representada, es decir, al hombre le interesa que el documento reporoduzca los 3 aspectos
de la realidad, mientras que el documento se asemeje mas a la cosa respresentada, a la
realidad, el uso de la imaginación decrece en favor del uso de los sentidos
Dicho documento puede ser:

1. Grafico
 El documento grafico es discursivo = contrato, hay palabras
 El documento grafico figurativo = propio de las sociedades primitivas, hay
dibujos
2. Fotografico
3. Fonografico: que la realidad se oiga, actos linguisticos hablados
4. Videografico: mayor grado de semejanza entre la cosa representativa y la cosa
representada

Funciones del lenguaje

El lenguaje sirve para comunicar, para que entre dos o mas que son distintos que estan
naturalmente separados, exista algo que los una. Fundamentalmente sirve para unir
1. Función informativa, tambien conocida función descriptiva y sirve para dar cuenta
de la realidad, especialmente para dar cuenta de aquello que esta por fuera del
sujeto que describen
2. Función emotiva, dar cuenta de lo que esta por dentro del sujeto que describe y se
designa como emoción
3. Función interrogativa, cuando el hombre quiere saber es cuando empieza a dudar,
esa duda es una operación de la mente y se manifiesta mediante la interrogación o la
pregunta
4. Función operativa o perfomativa, en ocasiones una persona pronuncia unas palabras
y se daban unos resultados que no eran perceptibles por los sentidos
5. Función prescriptiva o directiva, no acomoda las palabras a la realidad lo que busca
es que la realidad se acomode a las palabras
Nos enfocaremos en la función informativa y en la función prescriptiva porque el ejercicio
del abogado se resuelve en prescribir y en escribir

Niveles del lenguaje

Se da por cierto que los niveles del lenguaje son:
1. Pragmatico, aquello que con un acto linguistico se quiere lograr. Estudiaremos una
pragmatica descriptiva (el abogado al hablar sobre los hechos, el abogado inquieto
por los fenomenos del derecho, descripción de una norma) o prescriptiva (el juez es
el que lo produce, dice que tiene que hacer, al igual que el abogado al hacer las
peticiones en las demandas)
2. Sintactico, capitulo de la gramatica, capitulo que se encarga en determinar la
posición de las palabras en una oración, de esa determinación viene la sintaxis
El lenguaje juridico puede asumir una forma descriptiva o una forma prescriptiva,
los enunciados descriptivos tienen una forma indicativa (el que mata a otro incurre
en prisión), mientras que los prescriptivos son de forma imperativa (el que matare a
otro debe de incurrir en prisión)
3. Semantico, sentido o significado de las palabras o de las oraciones, sirve para
determinar si el enunciado es justo e injusto no verdadero o falso

Patologias del lenguaje, defectos congenitos del lenguaje

El lenguaje es defectuoso, es un instrumento muy util para unir a los hombre, pero como es
obra humana el lenguaje será imperfecto, y lo mucho que haga por perfeccionarla nunca lo
logrará. El lenguaje termina dividiendo a las personas
Esa imperfección tambien es propia del lenguaje juridico, y puede ser:
1. Intencional, los actos juridicos en el ambito juridico pueden tornarse mas
imperefectos de lo que son porque quien produce el acto linguistico le interesa que
este sea imperfecto. La razones son:
 Politica, los derechos modernos suelen acoger con algunos matices aquella
idea liberal de que las tiranias son evitables si los poderes publicos se
dividen (legislativo, administrativo y judicial), y al haberlos en estricta teoria
normativa o juridica solo significa que hay 3 fuentes formales del derecho,
esto es que las normas juridicas no son producidas por una sola persona sino
que son producidas por varias personas agrupadas como organos
legislativos, ejecutivos y judiciales. Esto da razon de la razon economica, el
derecho sirve para coomponer litigios, conflictos de intereses entre las
personas, pero suele ocurrir que quien produce las normas en el plano
legislativo no esta en capacidad de preveer todas las caracteristicas del
conflicto de intereses que la norma debe ayudar a componer y entonces solo
puede producir una norma formulada incompletamente y de cuya
completacion solo puede encargarse un organo mas proximo a ese conflicto
de intereses, quien justamente por su cercania puede conocer mejor las
caracteristicas del litigio
Ejem: el que cause un daño deberá indemnizarlo
 Economica,
2. No-intencional
 Ambigüedad, defecto o una patologia del lenguaje que se manifiesta en la
suceptibilidad de una palabra y por extension de una oración de resivir
significados distintos
Ejem: derecho
 Vaguedad, es una patologia propia de los conceptos, y los conceptos no son
palabras sino que es un producto intelectual hijo de la abstracción (operación
de la mente por medio de la cual se descubre las propiedades comunes de
dos o más objetos). El concepto sirve para empobrecer la realidad y retenerla
y conocerla mejor
Ejem: vehiculo = carro, camión, bus, tractomula
- Intensional, el conjunto de las propiedades que constituyen el concepto
Ejem: vehiculo = chasis, llantas, motor, transporte, suelo
- Extensional, su menor o mayor comprensión de la realidad, entre más
determinado cabe menos, entre menos determinado cabe más. Por medio
de las propiedades se llega a la extensión
Ejem: vehiculo = no cabe el avión por la intensión, si se le quita el suelo
cabria el avión
Por este motivo el abogado debe interpretar (mayor unidad conceptual) y argumentar
(menor unidad conceptual)
Fase hermeneutica constara de 3 fases:
1. Que es interpretar
 Para entender radicalmente el sentido de verbo interpretar primero hay que pensar
en una palabra, individuo, esta palabra tiene abundante significado, este significa lo
que no se puede dividir, esta bien que se le aplique al ser humano porque el ser
humano en sus fundamentos es indivisible, esto quiere decir que cada ser humano es
el mismo y no es otro, cosntituye una unidad corporal invencible, este ser se expresa
en el derecho con la palabra parte, precisamente porque el ser humano es el mismo
y no otro es parte y no todo. La individualidad se traduce en ser uno parte, y ser
parte es condición de necesidad, porque siempre sera el mismo y no otro. Aunque
las necesidades del ser humano son multiples hay una el lenguaje, que fue el punte
que el ser humano creo para salvar las diferencias individuales, pero el puente es un
instrumento que por si solo no sirve para obrar como se espera, el lenguaje es un
punte por el que alguien tiene que transitar, y se transita por medio del pensamiento
y este actua de dos formas:
 Por el conocer
 Por el entender
Sirve para conocer y entender aquel instrumento que sirve para salvar las distancias
individuales
Es el pensamiento aplicado al conocimiento y al entendimiento del lenguaje
2. Para que sirve interpretar
Se establce una distinción entre:
 La utilidad de la interpretacion en atencion al sujeto que interpreta, se
disntingue entre interpretacion de los organos del derecho e interpretacion de
los cientificos del derecho, para entender esta disntincion se deba de saber
que: el derecho puede ser caracterizado como una tecnica, esto quiere decir
que es un medio probadamente o presuntamente idoneo para producir un
resultado, para realizar un fin, el cual es unir a los hombres, disposicion de
unos medios para la disposicion de unos resultados (tecnica), es suceptible
de ser conocida y practicada (organos juridicos). En sentido estricto, organo
juridico es quien produce o provee normas juridicas en sede legislativa,
judicial o ejecutiva, en sentido amplio se entiendie como cualquier persona
que sin estar abscrito a alguno de los organos de produccion normativa por
exelencia (judicial, ejecutivo, legislativo) produce normas juridicas.
La interpretación de los organos juridicos es una interpretacion apta para crear normas.
La interpretacion de los cientificos a la vista pura del derecho es la que realiza personas
cuyo unico proposito es dar cuenta del ser de aquello a lo que se le llama derecho, es decir,
quien interpreta cientificamente no se propone crear nuevas normas juridicas sino
simplemnete darse cuenta de las que ya existen
 La utilidad de la interpretacion en atencion al resultado que de ella se
obtiene, se distingue entre interpretacion politico-juridica e interpretacion
juridico-cientifica. La interpretación politico-juridica, es la que se resuelve
no solo en el conocimiento de los varios significados que le son atribuibles a
un enunciado normativo sino que deliveradamente escoge uno de esos
significados con preferencia a los demas atrubuyendole valor normativo, el
fundamento de esta interpretación esta dado por un tipo de definiciones que
en el plano linguistico general se conocen como estipulativas, justamente
estipulativa es una definicion cuando de entre varios significados atribuibles
 a un enunciado se prefiere uno y se desechan los demas. Interpretacion
juridico-cientifica, es la que se resuelve en el simple conocimiento de los
diversos significados que le son atribuibles a un enunciado normativo, sin
manifestar preferencia o sin establecer prioridades, siendo el fundamento de
ese tipo de interpretacion lo que en el plano linguistico general se
acostumbra a llamar definiciones lexico-graficas, se le denomina asi a la
definicion que se contenta con registrar los varios sentidos que de una
palabra u oracion son predicables, renunciando a establecer preferencia con
respecto a esos sentidos
3. Como se interpreta (es la mas practica de todas)

Ejem: hay una regla A y descubre que esta regla tiene 4 sentidos (A1, A2, A3, A4)
Un organo juridico se dara cuenta de los 4 sentidos y le tocara escoger uno y volverlo
sentencia, escoge el sentido A1 = conocio y entendio
Un cientifico del derecho solo conoceria los sentidos, pero no escogeria
Politica-juridica, cuando en vez de conocer los sentidos, prefiere es entender, es decir
escoger un sentido

La interpretacion en lo que le concierne al derecho puede servir para dos cosas

1. Para concer, es decir, describir - kelsen
2. Para conocer y entender, es decir, prescribir - juez
Dependera de lo que el sujeto de la interpretacion se proponga

¿Cómo se interpreta?
Lo primero que hay que saber para saber cómo se interpreta es hay dos grandes
manifestaciones interpretativas, una que se conoce como interpretación auténtica e
interpretación simple o común, el criterio de esa distinción es la siguiente:
1. interpretación auténtica: está dado por el sujeto que interpreta, cuando existe
identidad física o jurídica entre sujeto que produce el enunciado normativo y el
sujeto que interpreta ese enunciado entonces se dirá que la interpretación es
auténtica. La interpretación autentica suele estar en un documento donde consten
los resultados de esa interpretación, ese resultado no es excluyente de la norma
interpretada. Esta interpretación es sobre todo una cuestión de palabras.
2. Interpretación simple o común: se caracteriza porque uno es el sujeto creador de la
formula interpretada y otro el sujeto que la interpreta, no hay identidad física ni
identidad jurídica. Esta interpretación es sobre todo una cuestión de intención.
De todo esto resultan dos grandes manifestaciones interpretativas:
1. Interpretación literal: es la que consiste en descubrir el sentido del enunciado
normativo en consideración al significado de las palabras y de las oraciones que lo
conforman
2. Interpretación lógica: aquella que consiste en identificar el sentido del enunciado
normativo en consideración ya no a las palabras y a las oraciones que los conforman
si no en consideración a los hechos del declarante. Intención de quien declara la
norma
Para descubrir la intención de quien crea un enunciado normativo, hacen falta dos cosas:
1. Fórmula del enunciado normativo (formula de la declaración): es decir la
interpretación literal, en Colombia que se sepa tres son los criterios que rigen la
 práctica de la interpretación literal, esos criterios han recibido los siguientes
nombres:
• Criterio histórico.
• Criterio sistemático.
• Criterio comparativo.
Normativamente hablando estos tres criterios se obtienen del At 27 #2 criterio
histórico, Art 30 #1 criterio sistemático, Art 30 #2 criterio comparativo.
Criterio histórico: podría llamarse historia a la totalidad de los hechos que han
acaecido o que están acaeciendo, es decir al conjunto de las ocurrencias pasadas y
presentes con independencia de su aspecto formal y de su aspecto espacial, como la
historia es una totalidad y ser humano no puede conocer más que por fragmentos,
sobre la historia se pueden practicar intelectualmente segmentaciones y por cada
segmentación puede obtenerse una definición histórica particular, la historia del
establecimiento de una ley vendría a ser por una lado una segmentación de la
historia toda y por otro lado está caracterizada por los hechos pasados y presentes de
quien ha creado una determinada ley y del conocimiento de esos hechos pasados y
presentes habría que obtener el sentido de un enunciado normativo dado.

Criterio sistemático: para saber que es el criterio sistemático hay que saber que es
un sistema, un sistema de manera general es un conjunto de elementos que se
coordinan o se incardinan, que se unen para lograr un resultado mayor de aquel
que se lograría si los elementos permanecieran separados, el sentido de la
interpretación sistemática, es indicarle o sugerirle al interprete que aunque a primera
vista los enunciados normativos producidos por el legislador pueda tener una
existencia independiente o autónoma, cuando son mejor observados en ellos se
descubren un propósito unificante, un objetivo que los coordina o los une para
lograr un resultado especifico.

Criterio comparativo: si una ley es oscura consulte oras leyes menos oscuras que
puedan llevarle luz a esa oscuridad, se debe hacer una comparación, comparar no es
más ni menos que observar, es observar complejamente, es decir atender a dos o
más objetos para descubrir lo que de común y diverso hay en los objetos
observados, quien compara observa dos o más cosas.
En materia contractual es posible advertir que hay una extensión de los criterios
sistemático y comparativo propio de los enunciados legislativos normativos, esto es que
cuando se interpretan los contratos el mismo legislador colombiano sugiere el empleo de
criterios sistemáticos y comparativos.

2. Hechos del declarante: es decir interpretación lógica, insisten en disposiciones a las

remisiones del declarante, pero dejan al interprete lo dejan en el mismo estado de
perplejidad (Art 1127). En vista de que la intención es un aspecto de la declaración
que no se conoce inmediatamente si no eventualmente de los hechos a través del
declarante.

La pactica forense
La práctica forense reciente y también la que no es tan reciente ha aconsejado hacer
explicita también con formas lingüísticas distintas del enunciado normativo aquella
intención y de ese modo documentándola favorecer el descubrimiento de lo que al concebir
la norma se ha propuesto su autor, así las cosas habría que distinguir entre los diversos
documentos a través de los cuales al menos en Colombia se expresan las normas,
tradicionalmente se ha dicho que los órganos productores de normas por excelencia son el
órgano legislativo, el órgano jurisdiccional y el órgano administrativo o ejecutivo y a cada
uno de esos órganos le conviene un documento normativo específico para explicitar sus
normas, el legislador suele hacer explicitas sus normas a través de documentos que se
llaman leyes, la jurisdicción suele hacer explícitas sus normas a través de documentos que
se llaman sentencias, la administración suele hacer explicitas sus normas a través de
documentos que se llaman en el plano de lo público actos administrativos y en el plano de
lo particular o de lo privado negocios jurídicos. Para atenuar el riesgo los practicantes des
derecho se han ingeniado los siguientes remedios:
En el caso de los documentos legislativos el remedio se llama exposición de motivos, la
exposición de motivos es un documento por cuya redacción se trata de presentar la
intención o el objetivo del autor del documento legal al tiempo de producirlo, ese
documento suele estar apartado del propio documento legislativo, pero cuando la fórmula
de la declaración legal es confusa bien puede consultarse para remontar esa dificultad.
El remedio está dado por aquella parte del mismo documento jurisdiccional que se le llama
motivación, motivar una sentencia significa hacer explicitas las razones que el juez tuvo
para componer un litigio de una determinada forma y no de otra, lo que da tanto como decir
para atribuirle un particular sentido al enunciado normativo tomado en consideración para
juzgar y no otro.

La sentencia
debe ser motivada y es para quien la vea mire porque han juzgado de una determinada
forma y no de otra, y por que ese y no otro. En los motivos estan dichos los motivos de la
decisión, puede ser un creencia inexacta, más que motivo debería haber razones y es que
entre motivos y razones hay una diferencia crucial, es la misma diferencia que existe entre
el instinto y la inteligencia, el instinto es una reacción primaria al igual que el motivo, es
irracional cuando mucho emotiva, mientras que la inteligencia es la actividad racional más
sofisticada que la que caracteriza al instinto en la medida en que esta gobernada por la
razón.
Cuando un juez toma una decisión el primero la ha tomado de acuerdo a una determina
emoción, reacción instintiva, en el ambito del estado social de derecho un juez no puede
juzgar solamente consultando sus emociones, despues del motivo el juez debe pasar aquella
emoción por el filtro de la razón, esto es su decisión debe trascender los limites de lo
emotivo y adecuarse a parametros racionales que en los sistemas procesales como el
nuestro viene dado por las normas sustantivas, normas probatorias y las pruebas, pareciera
ser que solo hay un caso donde el juez puede fallar con motivos, cuando el juez o el arbitro
esta autorizado a decidir en equidad, puede hacer a un lado la norma y el mismo con su
concepcion de ser justo el mismo puede crear la norma juridica (premisa mayor)

Acto administrativo
No solo es la norma qe produce un organo abscrito a ese poder publico reconocido en la
constitucion y mas que todo, suele ser el documento que la expresa. Documentos que
contienen normas de la constitución. Motiva el acto administrativo para que se conozcan las
normas, no se trata de una exigencia legal, hay desarrollos jurisprudenciales de los que se
puede deducir esa exigencia, no todos lo actos administrativos tienen que ser motivados,
hay actos facultados para designar subalternos para desempeñar funciones administrativas
= nombramientos de libre remoción

Función administrativa
El acto paradigmatico es el negocio jurídico, este se puede motivar pero como la
realización de negocios juridicos esta presedida de la libertad de quien los realizan porque
es tipico ejercicio de potestades privadas, no existe deber ninguno de motivarlos

La interpretacion logica termina solucionandose como una interpretacion literal

Hoy dos disposiciones normativas que se refieren al analisis por separado de la
interpretacion literal y logica, le dice al interprete como analizara los resultados,
entendiendo las palabaras en su sentido natural y obvio (diccionario). Las palabras solo
tendran el significado que el autor le quiera dar
No dice como se debe de entender las palabras de quien a creado la norma y se deberá
acudir a lla experiencia

Interpretación
1. Confirmativa: entre la intención del declarante y el sentido usual de la formula de la
declaración existe una plena correspondencia, leyendo la ley me doy cuenta de lo
que el legislador quiere, quien declara deberá conocer las reglas linguisticas
2. Declarativa: se presenta en aquellos casos en que no exista una plena
correspondencia entre la inteción del declarante y la formula de la declaración esa
intención no esta reñida con uno de los sentidos posibles de la declaración misma.
Puede ser de dos clases:
 Interpretación extensiva: el sentido posible de la declaración comprende más
casos de los que son comprendidos por el sentido usual de la misma
declaración
 Interpretación restrictiva: el sentido posible atribuido a la formula de la
declaración comprende menos casos de los que comprende el sentido usual
de la misma declaración
Hoy quienes dicen que estas dos interpretaciones hacen parte de la correctiva y no
declarativa
3. Correctiva: se presenta en aquellos casos en que la intención del legislador o del
declarante no solo no se corresponde con el sentido usual de la declaración sino que
no tiene acomodo en ninguno de los sentidos posibles de la declaración misma.
 Lagunas de la ley: no hay una norma que sea aplicable a ese caso, excede lo
meramente interpretativo pero lo incluye. La ley es como si fuera una cosa y
tiene la misión de controlar algo que se mueve mientras que la ley es rigida.
Si hay lagunas deben de ser colmadas porque logicament el derecho debe de
ser pleno y por ende se deben de llenar las lagunas – FALSO, ya que si la
funcion del derecho es que reine la paz solo pasará en los diversos conflictos
en los que la realdiad se presenta, entonces donde no hay regulación
especifica para un caso especificio hay dos remedios:
- Autointegración: llenados con la ley misma. Primero se debe de entender
la noción de principio
 Principio = norma que todavia no esta detalllada, y se detalla
envolviendola en una forma lingüística. La norma se vuelve fin,
elemento acabado cuando se expresa linguisticamente
Hay incongruencia entre la norma y el principio, cuando dice menos de
lo que el principio quiere que se diga y ahí nos encontramos en la
urgencia de hacer una autointegración mediante la analogia, y esta es
desandar el camino que la norma ha tenido que andar para complentarse,
se iria del enunciado al principio. Puede que el principio encuentre una
adecuada coordinacion entre el principio y la formula que lo expresa,
cuando sucede a diferencia de la analogía se suele echar mano de un
mecanismo autointegrativo llamado argumento a contratio, es opuesto a
la analogia porque la analogia implica que la formula dice menos de lo
que el principio quiere que diga, mientras que el argumento implica que
la formula dice lo que quiere que el principio queria que dijera. Se aplica
porque hay eventos en los cuales el interprete corre el riesgo de asumir
que el enunciado exprese menos de lo que queria el principio
Hay quien dice que la interpretación extensiva y la analogía son lo
mismo porque estructuralmente la una y la otra son semejantes, pero hay
quienes diferencian la una de la otra, en la interpretacion extensiva el
interprete escoge el sentido a traves del cual se puede expresar mejor el
principio (simple aplicación normativa), comprende en los limites del
enunciado, en cambio en la analogia si importa el cambio para poder dar
con el principio (creacion del nuevo derecho), se sale de lo limites del
enunciado

- Heterointegración: llenados con fuentes normativas distintas. La materia

para llenar el vacio ha de buscarse en algo distinto de la ley, ese material
distinto de la propia ley puede ser: el uso (cosumbtre) o la equidad (la
justicia del caso concreto), pareciera que en el derecho colombiano a la
costumbre solo se acude cuando no es posible hacer efectiva la
interpretacion analogica, pudiera ocurrir que no se encuentre en los
enunciados normativos un principio que sirva para gobernar para un caso
que no exista norma aplicable. La equidad es la justicia del caso
concreto, la jsuticia es el sentimiento acerca de lo que es buena en una
determinada circunstancia
El ejercicio hermeneutico, el ejercicio interpretativo, en ningun derecho es una practica de
la que pueda predicarse una improbable exactitud matematica, cuando se interpreta el
auxilio del interprete solo viene algunas disposiciones normativas que ofrecen criterios
interpretativos mas o menos imprecisos, lo que significa que la confirmacion del
razonamiento que el interprete haga casi siempre dependerá en definitiva de una decision
judicial
Los mecanimos de autointegracion = se resuelve en la analogia, argumento a contrario
opera en los casos en los que el propio legislador por razones de conveniencia politica
estima que con independencia de la coordinacion que exista entre la intencion del
declarante y el sentido de la formula de la declaracion, esa coordinacion tiene que ser
presumida y esta presuncion no se puede desvirtuar por razones de conveniencia politica, y
la heterointegracion = se habla de la costumbre (conducta particular que se realiza
sucesivamente por una o varias personas, en el ambito juridico se define como el
establecimiento espontaneo por virtud de conductas sucesivas de los miembro de un grupo
humano de un nexo entre determinadas condcutas antecedentes y determinadas conductas
consecuentes a las que se le reconoce valor sansionador, por eso la cosumbre se identifica
con la formacion expontanea en el derecho y se contrapone a la formacion deliverada del
derecho cuya manifestacion mas acabada es el proceso legislativo, costumbre calificada, el
lesgislador produce una ley que no sirve para imponerle a sus destinatarios la conducta que
debe ser realizada u omitida en determinadas circunstancias sino que delega la imposicion
de esa conducta en el grupo social que es obediente a un corpontamiento habitual, es
subdito de una costumbre. Norma consuetudinaria obra con carácter integrativo, llena el
vacio que la ley no puede llenar) y la equidad como elementos fundamentales

TEORIA DE LA AGUMENTACION
Interpreta para aplicar, aplicar una norma juridica es confrontar un caso, un hecho con la
hipotesis de la norma resultante del ejercicio interpretativo. Se tiene la norma y se aplica,
hace falta convenser a alguien de que esa confrontacion es adecuada
Argumento: es un juicio sobre juicios, es un juicio que une dos juicios, para convenser a
alguien de que la aplicación de la norma previamente obteneida mediante un ejercicio
interpretativo es adecuada. Esto lo hace generalmente el juez y las partes, sin embargo, la
eficacia de la interpretación y agrumentación de ellos difieren de la eficacia de la
interpretacion y argumentacion propia del juez, si hay un argumento se entenderá que hay
alguien que agumenta.
Acto argumentativo: podemos encontrar
1. Orador, sujeto activo del acto argumentativo, propiedad es el Ethos (trayectoria)
Quien habla sea percibido por el destinatario de su discurso como acto o como
autorizado para producir el argumento que su discurso envuelve. Elemento
natural (atributos o caracteristicas que le pertenecen al orador sin que en esa
pertenencia intervenga su hacer voluntario, son caracteristicas sobre las que el
orador no tiene disposicion o esa disposicion es limitada, ejem: edad, estatura,
etnia, inteligencia) y cultural (le pertenecen al orador en general por un acto
voluntario suyo, ejem: modo de vestir, criterio para formar su discurso,
escogencia de unas palabras y el desechamiento de otras, cargos
desempeñados). El ethos quiere significar la encarnación misma en el discurso
en el orador
2. Auditorio, sujeto pasivo del acto argumentativo, su propiedad es Pathos
(emocion, pasión), es el paciente del acto argumentativo, es en principio el
llamado a saberse afectado por el discurso del orador, este padecimiento tiene un
carácter emocional, inicialmente al sujeto pasivo se le convence induciendole la
alegria o probocandole la tristeza, debe entender lo que el orador esta diciendo,
entender en sentido amplio implica asimilar en alguna medida el objeto
dispulsivo. El auditorio es paciente desde el punto de vista en que le quiere
transmitir unas emociones, el auditorio no puede contentarse con ver y con oir,
tiene que escuchar y mirar, la diferencia de esto es la voluntad y atención, quien
simplemente oye es un destinatario inerte de sonidos sin coordinación alguna,
mientras quien escucha pone en juego la voluntad de salir al encuentro en la
atencion de los sonidos que le interesa captar, el que ve es destinatario de
imágenes, carente de sentido, mientras que si se mira se pone en juego la
voluntad que se manifiesta en la atencion de la imagen. El auditorio puede ser:
 Simple/calificado: se dice simple el auditorio que no goza de una
especial sensacion o de un especial conocimiento acerca de la materia
sobre las cuales versa el discurso del orador, mientras que cuando se
dice calificado el auditorio que goza de un especial conocimiento acerca
de la materia sobre la cual versa el discurso del orador
Ejem: juez (calificado), cliente (simple)
 Particular/especial o Universal/general: lo general viene de genero y lo
especial viene de especie, hay cosas que pueden ser percibidos, ¿Quién
conoce lo que se deja ver? El hombre, cuando conoce lo que cae
directamente bajo sus sentidos, en estricto sentido se dira lo que el ha
conocido es una especie = lo que se ve inmediatamente (silla, pc), en la
realidad hay muchas cosas que se pueden ver y por cuestiones
economicas el hombre tiene la necesidad de simplificar lo que se puede
ver y ahí asume que viendo una cosa ha visto las demas cosas que se le
asemejan, el hombre extrae las caracteristicas y lo reune en un conjuto, si
la especie es lo que en efecto se ve el genero = simplificacion de lo que
se puede ver, pero como no se ve en efecto, el genero es un conjunto de
propiedades y caracteristicas, este solo será pensado. Auditorio
particular es el que el orador percibe y el general es aquel sujeto pasivo
del acto argumentativo que no es percibido directamente aunque podria
ser percibido y por eso mismo solo puede ser captado mediante un acto
de la inteligencia. Al hablar de auditorio general y universal se ha
querido crear un concepto de sujetos pasivos del acto administrativo que
compartan una caracteristica definitiva o definitoria y es la de ser, acto o
capaz de comprender un objeto discursivo ajustado a unas reglas
retoricas que determina criterios racionales al momento de conformar ese
objeto discursivo. Auditorio que tal vez nunca existirá
 Manifiesto/oculto: se dice manifiesto el auditorio que es directamente
percibido por el orador, es decir, aquel que en lo indemediato cae en los
sentidos de quien esta pronunciando el discurso. Se dice oculto el
auditorio que aunque puede ser percibido por el orador esa percepcion
solo es mediata o indirecta, lo que significa que en el plano de la
inmediatez ese auditorio no cae bajo los sentidos del orador
Ejem: cuando un juez inferior esta redactando la sentencia sabe que tiene
una auditorio manifiesto, pero tambien sabe que con mucha probabilidad
que la parte que resulta vencida va a pelar de la sentencia y será revisada
por el superior, el inferior redacta su sentencia en el siguiente auditorio
de los jueces superiores
 Favorable/hostil: en el modo de ser emocional del sujeto pasivo del acto
discursivo, será hostil cuando haga manifiesto su proposito de no dejarse
convencer por el orador o directamente de adversar, de contradecir sus
argumentos. Sera favorable cuando se manifiesta dispuesto a dejarse
convencer de orador o no a adversar o contradecir sus argumentos
 Ejem: las normas juridicas que se suponen adecuadas para gobernar un
determinado conflicto o disputa estan traspasadas por directrices
ideologicas que al auditorio del que se trate lo fuerzan a privilegiar unos
argumentos y a reprochar otros
Ejem: toga del juez, el lenguaje
3. Discurso, expresion lingüística obrada por el sujeto activo del acto
argumentativo del juicio sobre juicios, es decir, del argumento, su propiedad es
Logos (discurso), es el argumento expresado linguisticamente, dos
caracteristicas como minimo debe reunir un buen discurso: brevedad (para
poner de manifiesto el argumento, el juicio sobre juicios se utiliza solamente
tantas palabras como hagan falta para que el incorporandose a la realidad
pueda ser comprendido por el auditorio, que no haya necesidad de utilizar ni
mas ni menos pañabras para comunicar el argumento. cuantitaivo) y diafanidad
(cualitativo, relacion con el empleo de las palabras a las que posiblemente se le
atribuya un significado suficiente para ser transmisible el argumento, que al
esoger las palabras que el orador escoja aquellas que sirvan para comunicar el
contenido mismo del argumento)
el discurso será mejor cuanto más breve y más diáfano sea.
En Colombia se hace difícil el ejercicio del derecho, en parte, por no atender a las
exigencias del buen discurso los abogados y los jueces.
¿Cómo ser breve y diáfano?

1. Formando bien el argumento.

2. Saber la versación en dramática.

¿Por qué el argumentativo es un acto?

Cuando hablamos de acto argumentativo estamos hablando de un objeto que se mueve
por el cuerpo del ser humano.
el objeto que se mueve es el ser humano mismo.
Cuando el ser humano argumenta, está realizando un acto.
¿De dónde proviene el argumento? Quien argumenta ¿de que materia se vale para
poder argumentar?, si ya se que quiero argumentar ¿Cómo debo decirlo?
Vamos a ver entonces 3 cosas:

1.    INVENTIO/la invención o el argumento.

Esta se divide en:

 Locus ab intra

Ab intra à desde adentro.

 Locus ab entra

Ab entra à desde afuera.

2.    LA DISPOSITIO/disposición u ordenación.

Vamos a estudiar cómo se ordena el argumento.
 Se divide en:

 Exordium/prologo.
 Narratio/narración/antecedentes.
 Confirmatio/confirmación/comprobación.
 Peroratio/conclusión.

3.    LA ELOCUTIO/elocución.
Es el acto propiamente dicho de manifestar el discurso, de decirlo, de hacerlo explicito.

Invenire = descrubrir, inventio = descubrir un argumento. Quien i¡nventa encuentra, haya

lo creado, el que crea no inventa sino que consive algo que no existia, produce algo que no
se encontraba. El hombre descubre en vez de crear
El argumento se descubre en el locus = lugar (intangible, en su propia mente), es por esto
que el locus al margen de consideraciones materiales es la sede o domicilio del argumento.
El locus podra ser de dos clases (Para saber cuando es una de estas dos clasificaciones se
debe de saber que es el derecho):
1. Ab intra: lo que corresponda al derecho. Documentos a traves de los cuales se
expresan las normas juridicas que le conviene o le pertenece al ordenamiento
juridico colombiano, cualquier norma juridica producida por cualquier organo
juridico explicitada a traves de un instrumento normativo sera potencialmente un
lugar ab intra
Ejem: leyes, actos administrativos, setntencias, escrituras publicas, documentos
privados
2. Ab extra: lo que no sea del derecho.
Argumento = juicio sobre un juicios
Seguira la disposicion, la disposicion ordenada del argumento. Antes de la ordenacion del
argumento y cuando se ha concluido la inventium, el que argumenta todavia tiene una
materia imperfecta, una materia prima que es necesario pulir pero que todavia no ha sido
pulida y lo sera mediante la disposicion, y se debe saber que se va a pulir o perfeccionar.
El juicio sobre juicios se forma fundamentalmente con conceptos, si un juicio es la union de
dos conceptos y el argumento sirve para unir dos juicios o mas, despues de la inventium lo
que debe tener a la mano el que va a argumentar no puede ser nada distinto de juicios que
todavia no han sido unidos, esos juicios son a su vez uniones de conceptos
La disposition se resuelve en 4 partes:
1. Exordium (prefacio/introducción): ex = lo que esta afuera, ordum = principio u
orden. Lo que esta por fuera del orden, del principio, lo que esta antes del
comienzo, y sirve para los fines de argumentar y conviven dos elementos
 Elementos racional: en toda actividad humana la prevision es una conducta
fundamental, el ser humano cada que se propone obrar previene o anticipa
mentalmente el resultado que se ha propuesto llegar con la actividad, si
aquella anticipacion el ser humano no la hiciera o no fuera capaz, el
concepto de éxito y fracaso no tendria sentido porque eso existe gracias a la
capacidad de anticiparse a los resultados de sus conductas.
Le sirve al orador para expresar los resultados que se ha propuesto conseguir
con el acto argumentativo que se ha propuesto realizar, cuando el acto haya
concluido es de esperar que quien argumenta contraste el resultado previsto
 con el resultado obtenido, si entre el uno y el otro la diferencia es minima
entonces se dira que la actividad argumentativa ha sido exitosa, si la
diferencia no es minima sino maxima se dira que la actividad
argumentativa ha fracasado.
 Elemento emocional: quiere influir en el pathos del auditorio mediante dos
formas: apelando a la lastima (procesos laborales, penales) y apelando a la
alegria. Si se resuelve por alguno de estos medios, ese aspecto del exordium
sera fundamentalmente motivo en vez de razonal
2. Narratio: narracion, el problema de la narracion es la pregunta por el caso, la
palabra caso no siempre es facil de definir, el caso es el resultado de una
abstraccion, es la expresion lingüística de una abstraccion a la que se le llama
hecho, entendiendo por hecho el objeto que se mueve, conjuto de situaciones cuya
conjuncion esta dada por la causalidad.
Cumple una funcion predominantemente descriptiva sirve para persuadir al
auditorio de la existencia de algunos hechos que incorporados al juicio que servira
para conformar el argumento, sera de ese argumento una de sus premisas. Carácter
predominantemente razonal porque el lenguaje es funcionalmente descriptivo
3. Confirmatio: Mas que argumentos son juicios de carácter facticos. También se
expresan juicios, pero juicios conclusivos, esto es, si en la narración esta planteada
un problema. La confirmación debe ayudar a plantear una solución del problema
que está planteado en forma de caso en la narración.
A veces la confirmación no contiene un solo juicio, un solo enunciado o una sola
proposición que exprese el juicio conclusivo que sirve para solucionar el problema
de la narración, sino que contiene varios juicios conclusivos todos unidos con el fin
común de solucionar el problema.
También puede ocurrir que esos varios juicios conclusivos no sean
complementarios, sino que sean excluyentes, de tal manera que se planteen en
forma de juicios conclusivos principales y subsidiarios.
Si son varios los juicios conclusivoscontenidos en la confirmación, conviene mucho
a cada uno de esos juicios asignarle un valor en la atención a la mayor o a la menor
capacidad de persuasión que ese juicio tenga. Esa asignación de valor es arbitraria.
Esto es, se trata de identificar esos juicios y determinar que los varios que uno va a
presentar, cuales son los mas convincentes y cuales los menos convincentes.
Cuando uno sabe cuales son las razones mas persuasivas y las menos
persuasivas, uno debería plantearse el problema del orden de la presentación.
Si uno tiene 2 juicios conclusivos, uno mas persuasivo que el otro, lo recomendado
es presentar el mas convincente al final.
Si son 3 o mas juicios conclusivos, la recomendación es presentar un juicio mas
persuasivo, en el medio presentar el menos persuasivo y al final presentar otro mas
persuasivo.
También puede ocurrir que uno tenga que presentar los juicios conclusivos no como
demandante sino como demandado. Cuando uno es demandado no solo tiene que
preocuparse de convencer al juez de sus propias razones, sino que, también debe
preocuparse de que el juez no crea las agendas del demandante. (primero refutar los
juicios ajenos y después presentar los otros)
 4. Peroratio: Etimológicamente, etólogo significa à lo que se manifiesta después del
discurso.
El etólogo tiene 2 componentes:

 Racional à es sentido de este componente es hacer una síntesis de los juicios

presentados en la narración y en la confirmación, casi como de manera concisa
volver a mencionar el caso y volver a mencionar la solución del caso, pero con
carácter de abreviación.

 Patético  à  el sentido de este es que, al final del discurso se trata de apelar

nuevamente a los sentimientos del auditorio para ganarse su convencimiento.

A la sensibilidad del auditorio se duele apelar provocando la alegría aludiendo a la

tristeza y esto dependerá del modo de ser del auditorio.
En la disposición hay 2 partes que sonmixtas son las que están al final o al principio y las
2 eminentementeracionales deben ir en el centro.
Uno para convencer debe poner a funcionar la razón ajena presentando las propias razones,
pero también debe herir la susceptibilidad ajena porque no basta con la razón
Al margen de las materias subyacentes, que se trate de asuntos laborales, procesales o
administrativos, el proceso jurisdiccional existe gracias a unos actos jurídicos que podemos
llamar fundamentales o vacilares.
 En todo proceso de carácter jurisdiccional uno puede identificar como fundamentales o
vacilares los siguiendo actos jurídicos:
1.    LA DEMANDA.
Es acto jurídico primordial del proceso.
La demanda es un acto jurídico proyectivo porque proyecta una pretensión.
¿Qué es la pretensión? R. es un acto que tiene una doble virtud:

 Por un lado, servir de medio para ejercer el derecho subjetivo de acción.

 Servir de medio para que una persona se auto atribuya un derecho
sustantivo/material.

Si la demanda es acto jurídico y tiene el carácter proyectivo de una pretensión,

también hay que admitir que la demanda NO es un NEGOCIO JURIDICO.
La diferencia especifica entre un negocio jurídico y un acto jurídico está en el que,
el acto jurídico nosirve inmediatamente para crear normas jurídicas, simplemente
sirve para ejercitar derechos y obligaciones que pre existen de una norma jurídica
(quien ejerce el derecho de acción ha creado ninguna norma), el negocio jurídico en
cambio sirve paraproducir en lo inmediato una norma jurídica.
No es lo mismo celebrar un contrato que presentar una demanda.
Esto no significa que la demanda no conlleve a la creación de una norma, es el
primer acto en una sucesión de actos que desembocara en un acto definitivo que
servirá para producir una norma jurídica.
El acto jurídico del que la demanda consiste suele documentarse. La demanda es un
hecho al que las legislaciones quieren darle el carácter de cosa. Pero la
documentación de ese hecho NO puede hacerse de cualquier manera, si se hace de
 cualquier manera, ese acto jurídico devendrá ineficaz, no producirá el resultado que
el del se espera.
Min 31.
En la demanda lo que podría identificarse como la narración (los hechos de la
demanda) pueden denominarse  hechos constitutivos.
¿qué quiere decir que un hecho sea constitutivo? R. se dice constitutiva la
modificación de la realidad que está acompañada de un efecto jurídico particular
para el caso constitutivo la modificación de la realidad que jurídicamente revierte en
la conformación de una relación jurídica.
 Por lo pronto, llamamos relación jurídica al vinculo que una norma o un mandato
establece entre 2 partes en términos de obligación y de derecho o de sujeción y de
potestad. Si es primero, el hecho constitutivo será material, si es lo segundo será
una relación jurídica instrumental.
A la demanda se opone la contestación de la demanda.
2.    LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.
También es un acto jurídico, esto es, NO es un negocio jurídico.
A diferencia de la demanda, que podría llamarse “acto jurídico imprescindible”, la
contestación de la demanda es un ACTO JURIDICO PRESINDIBLE.
El demandado entre las muchas actitudes que puede asumir, puede asumir la del silencio y
no por el hecho de no contestar dejará de existir el proceso.
Paréntesis: cuando se dice que la demanda entiéndase que hay afirmaciones sobre hechos,
es decir, enunciados, manifestaciones lingüísticas que tienen significaciones semánticas
llamadas hechos.
¿Qué contiene la contestación de la demanda? R. puede haber pronunciamientos sobre los
hechos constitutivos de la demanda, es decir, afirmaciones sobre las afirmaciones de
hechos que están en la demanda, cuya eficacia principal es controvertir la existencia o la
ocurrencia de aquellos hechos constitutivos.
También hay hechos o afirmaciones sobre hechos de 3 clases:

 Extintivos.

Es una modificación de la realidad a la que el derecho le reconoce la virtud de hacer cesar

la vigencia o la eficacia de una relación jurídica previamente constituida.

 Modificativos.

Es una transformación de la realidad a la cual el derecho le reconoce la virtud de alterar el

contenido de los términos relativos de una relación jurídica previamente constituida.

 Impeditivos.

Es una transformación de la realidad a la cual el derecho le reconoce la virtud de

obstaculizar la conformación de una relación jurídica cuya existencia se pretende.
 Estas 3 clases anteriores son los que irreflexivamente muchos abogados
llaman “excepciones”.
La contestación de la demanda para que produzca que de ella se espera, también debe
documentarse habitualmente la reducción a documento de ese acto procesal está gobernada
por los Arts. 96 del código general del proceso, Art. 31 del código procesal del trabajo y de
la seguridad social y Art. 175 del código de procedimiento administrativo y contencioso
administrativo.
La contestación de la demanda debe contener:

 Un pronunciamiento sobre los hechos de la demanda;

  un pronunciamiento sobre las peticiones de la demanda,
 la formulación de excepciones si es que hay hechos extintivos, impeditivos o
indicativos que puedan ser afirmados y cuando corresponda las solitudes probatorias
del caso.

La medula de la contestación de la demanda es la excepción. Por eso, si la pretensión es el

ejercicio del derecho subjetivo de acción, se podría pensar que la excepción es el mas acabo
ejercicio del derecho subjetivo de reacción.

Demandas contienen hechos contitutivos

Alegato de conclusión: es un acto juridico, porque no crea una norma juridica sino que se
integra con los demas actos juridicos del proceso para facilitar la produccion del acto
terminante conocido como la sentencia y su estructura es declarativa, se realiza hablando.
Tiene una particularidad es que puede equivaler a un proyecto de sentencia sugerido por las
partes, se formula en audiencia, y precede a la propia sentencia, si es demandante se debe
hacer una historeografia del proceso (descripcion del caso), despues se debera hacer un
analisis probatorio y finalmente llega el juicio conclusivo, si uno es demandado la
conformacion de alegato sufre una variacion, depsues de la historeografia del proceso y
antes del juicio probatorio hay que incluir una referencia a los argumentos del demandante
para desvirtuarlos
Art 373pro, 80t, 182adm

La sentencia: genericamente se puede considerar como acto juridico, pero especificamente

seria un proveimiento, similitud es que por el uno o el otro es posible crear una norma
juridica, la diferencia esta dada por el poder de que dispone quien realiza el proveimiento
(la sentencia), quien realiza el negocio juridico (creando la norma no es del todo sentencia),
quie produce preveimientos esta dotado de potestad publica, entendiendo por potestad
publica una posibilidad reconocida por el derecho de crear normas juridicas que en mayor o
menor medida compromete un interes colectivo, quien realiza negocio juridco es envestido
de la potestad privada, posibilidad reconocida por el derecho de crear normas en cuyo
ambito esta comprometido el interes particular
Sentencia tiene dos grandes partes: motivacion y resolucion, pero no significa que en la
practica sean las unicas partes de la sentencia, con estas las sentencias suelen tener una
evaluacion de los aspectos formales del procedimiento en orden a determinar si ha ocurrido
alguna irregularidad o anomalia que se traduzca en el vicio del procedimiento. Dentro de
la motivacion el juez hace el mismo analisis probatorio que el abogado hace en los alegatos
de conclusion, a esto se le denomina compulasar las afirmacion y los hechos con las
pruebas practicadas y le debe de ser indiferente quien adujo las pruebas
Los recursos: se han distinguido en ordinarios (reposicion y apelacion) y extraordinarios
(revision y casacion), la extraordinariedad estaba dada por las causales taxativas que hacian
la procedencia del recurso. Los procesos se desarrollan mediante actos juridicos conocidos
como recursos, cuya virtud es probocar la revision de una decision con valor normativo
que se estima injusta o indacuada o ilegal, será reposicion si el llamado a revisar la
decision es el mismo autor quien la produjo y quien la revisara, coincidencia o identidad
juridica (no puede ir contra la sentencia), sera apelacion si el llamado a revisar la decision
es un sujeto distinto de quien la produjo y esa distincion esta dada por su mayor jerarquia
en la escala funcional del poder judicial, la estructura del recurso se debe de saber que la
decision recurrida debe tener pleno valor normativo y en ese sentido el recurso deberia
conformrse de tal manera que quede en evidencia la discrepancia que hay entre la norma
tomada por el juez y la norma que determina la forma o contenido de esa decisión

Elocucion del argumento, se habla de los recursos figurativos, comunmente conocidos

como las figuras y tropologicos, conocidos como los tropos = con esto se pronuncia el
argumento con dignidad, elegancia, eficacia
1. recursos figurativos: tecnicas linguisticas verbales para a traves de frases u
oraciones comunicar con belleza, decoro o dignidad un argumento. Se
clasifican en:
 Logicos: estan encaminados a destacar o a asentuar la importancia
del pensamiento o los pensamientos que constituye el argumento.
Son logicas porque quieres destacar una idea, el carácter logico no
excluye el carácter patetico, especialmente por el efecto que
producen o pueden producir tieen esas mismas figuras, lo logico del
recurso figurativo no esta reñido con lo patetico, mientras mas
patetico mas esperable resulta que el sea un vehiculo apto o util para
lograr el convencimiento del auditor
Hiperbole: sirve para mediante la inclusion de una frase de
determinadas palabras encarecer o destacar la importancia de una
idea, habitualmente ayudandose de una exageracion
Ejem: no se puede tocar el cielo con las manos, no se puede tapar el
sol con un dedo
Antitesis: oponer o enfrentar dos palabras que designan realidades
contradictorias para a la sazon destacar o resaltar una idea que se
juzga principal, quiere dar a entender que sufre por el, que le
preocupa
Ejem: alguuien que para convencer a su audiorio que le preocupa
mucho dice, que yo lloro mientras tu ries, yo trabajo mientras tu esas
osioso, yo muero mientras tu vives
Paradoja: incorporar en una frase dos palabras que se refieren a
realidades contradictorias para que unidas o coordinadas expresen
o destaquen una idea que se juzga principal.
Ejem: un silencio ensordecedor (hay momentos en los cuales
callando se dice mas de lo que se diria hablando), en lugares
comunes como este, la pobreza del rico y la riqueza del pobre
Retruercano: trocar o alterar en la segunda frase o en el segundo
segmento de una frase el orden de los terminos incorporados a la
 primera frase o en el primer segmento de la frase de que se trate, para
destacar el carácter principal de una particular idea
Ejem: es que hay que comer para vivir, en vez de vivir para comer
(se destaca la idea de la mesura al momento de comer), el que no
vive para servir no sirve para vivir
La sentencia: se trata de un recurso figurativo logico por medio del
cual en una forma linguistiva verbal breve o consisa, se incorpora
una idea. Es una frase u oracion corta, precisa que sirve para
expresar una idea. Etimologicamente sentencia es lo que se siente.
Por medio de una sentencia el que argumenta, el orador, expresa un
sentimiento, una idea. Epifonema, la misma sentencia puesta al final
de un parrafo con el cual la sentencia guarda una relacion
La adulicacion: se expresa una inquietud o una incertidumbre y
puede dirigirse al auditorio o en algunos casos que puede dirigirse a
si mismo el orador o el sujeto que argumenta a los solos efectos en
cualquiera de los dos casos de llamar la atencion del auditorio. Se
dice que es logica porque expresa una manifestacion fundamental del
pensamiento que es la duda, cuando el hombre no solo esta
preocupado por hacer saber sino tambien por saber el mismo,
entonces en vez de argumentar termina por dudar y esto tambien es
pensar
Gradacion o graduacion: se resuelve en la disposicion en el
enunciado de que se trate de palabras que expresan ideas distintas,
pero entre las que existe cierta relacion de continuidad
 Pintorescos: estan encaminados a describir la realidad en cualquiera
de sus aspectos con la que los elementos constitutivos del argumento
guardan relacion, son fundamentalmente descriptivos, describen la
realidad
Descriptivos: dar cuenta de realidades internas del sujeto que
argumenta o de realidades externas a ese sujeto , en el primer caso
los recursos serviran para describir estados mentales o emocionales
y en el segundo para describri cosas, situaciones o hechos. La
utilidad inmediata de este tipo de recursos es representativa, se trata
de tecnicas retorias que ayudan al sujeto que argumenta representar,
esto es atraer al presente lo que solo puede estar en el futuro o en el
pasado y esta representacionn se hace para estos fines con la ayuda
del lenguaje verbal
o La topografia: figura que sirve para describir un paisaje o en
general los rasgos particulares de un lugar determinado, este
recurso traspasa todos los ambitos de la vida humana y eso
incluye el ambito juridico
Ejem: en el litigio es necesario que alguien describa los
rasgos sobresalientes de un lugar
o Cronografia: descripcion del aspecto temporal del estado de
las cosas lo que incluye la descripcion de vicisitudes de tipo
meteorologico o climatico
 o Prosopografia: sirve para describir los rasgos fisicos
fundamentalmente de un ser humano o un animal, todo lo que
resulte en descripciones mas o menos detallas
Ejem: el juez tiene necesidad de conocer mediante
descripciones los rasgos de una persona o un animal
o Etopeya: descripcion de los rasgos espirituales, entendidos
como virtudes o como defectos, descripcion de la
personalidad, solo le conviene a los seres humanos
o Retrato: descripcion a una vez de los rasgos fisicos y
espirituales de una persona de un ser humano, eventualmente
se puede extender a los animales, reunion de la prosopografia
y la etopeya, cuando se hace a dos personas se hablaria de
paralelo
o Paralelo: cuando una descripcion de los rasgo fisicos y
espirituales entres dos personas
o Caricatura: descripcion exagerada de los rasgos fisicos y en
menor medida espirituales de una persona, de una ser
humano
Perifrastico/perifrasis:
 Pateticos: estan encaminados a mover, a afectar las emociones del
destinatario del argumento, por estos se quiere comunicar un
pensamiento, un argumento que sirva para emocionar provocando la
alegria o tristeza
 Apostrofe: Recurso figurativo por medio del cual el orador le dirige
la palabra a seres ausentes o a seres muertos o incluso a seres
inanimados con el propósito de emocionar al auditorio
 La prosopopeya o la personificación: Consiste en atribuirle a lo que
naturalmente carece de humanidad propiedades humanas o
personales El concepto de persona atribuido a Kelsen donde la
persona es una invención normativa que sirve para imputar o atribuir
consecuencias jurídicas. Persona no será nada más que una referencia
jurídica para la predicación de existencia de obligaciones y de
derechos.
 La ironía: Por medio del cual el orador diciendo algo distinto de lo
que piensa termina por enfatizar lo pensado en vez de lo expresado.
La ironía jurídicamente no es necesariamente un recurso muy eficaz
 La exclamación: Sirve para poner de manifiesto la viva emoción
sentida por el orador acerca de una cosa o de un acontecimiento
 La execración: Por medio del cual el orador manifiesta el vivo deseo
que sobre el ocurra un mal
 La imprecación: Por medio del cual el orador manifiesta el vivo
deseo que a alguien distinto de él le sobrevenga una desgracia. Los
límites de esta están constituidos por las normas jurídicas aplicables
a un caso
 La deprecación: Por medio del cual el orador le dirige suplicas al
auditorio para conseguir algo de él.
  Optación: Expresa el orador el vivo deseo de entre dos bienes o cosas
obtener uno de los dos

Tropos: Consisten en transferir el significado o sentido de una palabra para con ella
designar una realidad distinta de la que originalmente designa la palabra en cuestión
Deben reunir tres características:
1. Naturales: Que la transferencia no este reñida con la naturaleza de las cosas,
que la utilización sea fluida y serena
2. Lógicos: Que la transferencia de significado debe estar regida por las reglas
de la simultaneidad, de la sucesión y de la semejanza
 Sinécdoque
 Metonimia
 Metáfora
3. Bellos: El orador debe propender para la formación del tropo por la
utilización de palabras decorosas, dignas, elegantes.
Simultaneo, sucesivo y semejante
Mediante el lenguaje no solo se designa objetos, cosas, sino que el lenguaje termina por
expresar un particular entendimiento de la realidad, los tropos son una forma liguistica a
las cuales subyace un entendimiento de la realidad y las relaciones que se establecen entre
las cosas.
En la realidad hay entes, hay cosas que se pueden relacionar entre ellas, las relaciones son
intervalos que median entre las cosas relacionadas, esos intervalos no son perceptibles por
los sentidos sino que son comprendidos mediante la accion del pensamiento
¿Cómo se relacionan las cosas?
Relaciones de identidad, Relaciones de complementareidad y Relaciones de distancia
Las reglas de los tropos responde a las relaciones, reglas de simultaneidad, entre las cosas
existen relaciones de identidad, cuando el ser humano quiere conocer la realidad y para
ello la fragmenta puede ocurrir que el observe individualmente las cosas que en la realidad
se le presenta, puede observar esos individuos en relacion con otros. Observaciones
complejas, cuando el observador observa mas de dos cosas y esto sirve para descubrir lo
que hay de comun (genero, expresion intelectual de las cualidades predicable de varias
cosas. A un genero le puede corresponder varias o muchas especies) entre las cosas
observadas y de distinto (especie) y la simultaneaidad es destacar la relacion que liga el
genero con la especie o especie con el genero. Sinecdoque, cuando se sustituye
nominalmente a la especie el genero, es llamar la especie como se llama el genero, tambien
se puede encontrar de la sinecdoque la antonomasia el genero es designado de una especie
sobresaliente, sustituye al genero la especie, el genero es llamado como alguna de las
especies
Relaciones entre una cosa y la misma cosa, poderla descomponer intelectualmente al todo
se le da el nombre del todo y al todo se le da el nombre de la parte
Simultaneidad llamada consecutividad, prelaciones con notables caracteristicas fisicas
Las cosas se relacionan y se pueden relacionar causalmente, quizas no sean las cosas, los
hechos o algo que este dentro de ellos
Objeto = es una abstraccion, todo lo que esta adelante, puede producir la sensacion de
movimiento y quietud dependiendo de la vision = hecho (conjunto de situaciones) o cosa
Situacion, fragmento del hecho
El nombre de la causa sustituye al nombre del efecto y viceversa, cuando se manifiesta
linguisticamente se conlcuye que el lenguaje tambien sabe que entre las situaciones de un
hecho hay relaciones
Metonimia, regida por la regla de la sucesion que existe por razon de la causalidad entre las
situaciones entre un hecho
Se descubre la especie y el genero si previamente se descubrio una semejanza o una
diversidad. Todo lo semejante es al mismo tiempo diverso y no hay diversidad que no
resulte en algun grado de semejanza, dos cosas son semejantes y por ende diversas cuando
consideradas sus propiedades caracteristicas se da cuenta el observador de que comparten
algunas pero no todas, si dos objetos compartieran sin excepcion todas sus propiedades
caracteristicas no serian semejantes sino identicos, en la realidad no hay dos objetos
distintos que sean al mismo tiempo identicas porque al ser distintas quiere decir que aunque
comparte propiedades caracteristicas no las comparte todas y si son identicos quiere decir
que no se trata de dos cosas distintas sino de una y la misma cosa

Función del argumento: inicialmente implica hacerse la pregunta para qué sirve el
argumento, el ser humano que está dotado de una habilidad muy particular que es la de
pensar, pensando es capaz no solo de darse cuenta de lo que existe o incluso de lo que hay
sino de lo que puede haber o de lo que puede existir a esa capacidad ejercida por medio del
pensamiento de darse cuenta ya no solo de lo que hay o de lo que puede existir se le llama
previsión, el hombre hace previsiones, prever es ver algo anticipadamente, es ver lo que
hay o lo que existe antes de que lo haya o de que exista, el ser humano es capaz de
determinar su conducta en función de lo que prevé, como el ser humano es finito, es
imperfecto, es limitado a pesar de que puede obrar de conformidad de lo previsto, entre lo
previsto y el resultado de lo previsto siempre habrá en perjuicio del resultado un mayor o
un menor grado de disconformidad, al mayor grado de conformidad de lo previsto y lo
obtenido y al menor grado de conformidad de los previsto y lo obtenido se le dice fracaso,
entonces propiamente la función es aquella parte de la prevención que se realiza en el
resultado, la prevención determina un objetivo como el blanco al cual es preciso incrustarle
la flecha.
Entornos lingüísticos para la formación del argumento: se designa también con el nombre
de contextos de descubrimiento y justificación del argumento.
El argumento si puede ser caracterizado como un juicio no es un juicio cualquiera si no que
es un juicio sobre juicios, es un juicio de segundo grado, es posible formarlos echando
mano de alguna materia, no de hace de un juicio de la nada, se necesita de una materia para
la formación del juicio, uno de los entornos lingüísticos se le llama contexto de
descubrimiento esto es los juicios sobre los que versa el argumento deben ser descubiertos
o inventados. Además del pensamiento el ser humano estado dotado de instinto, en el ser
humano conviven la inteligencia y el instinto, esa convivencia en ocasiones se torna
conflictiva o problemática porque la inteligencia y el instinto tiene manera de proceder un
poco discordantes, a veces el instinto se opone a la inteligencia o la inteligencia al instinto,
ni de lo uno ni de lo otro se puede prescindir y ocurre que a veces lo indeseable fuera la
inteligencia dominara el descubrimiento lo que ordinariamente ocurre más que la
inteligencia es el instinto lo que denomina el descubrimiento de aquella materia que
constituyen los juicios y a su vez el argumento. La diferencia que existe entre instinto e
inteligencia parece ser la misma que existe entre motivos y razones por el instinto se
forman los motivos por la inteligencia se forman las razones.
¿Cuál es la diferencia entre un motivo y una razón?
Todo motivo es en relación con el hombre la manifestación de la naturaleza que obra sobre
él, en forma de causalidad o de fatalidad como manifestaciones de la naturaleza que obra
sobre el hombre, las razones al contrario de los motivos parecen ser los resultados de la
acción del hombre sobre la naturaleza en forma de libertad, el hombre es esclavo de sus
motivos y dueño de sus razones, en los motivos esta manifiesta en alguna medida la
sucesión del hombre a la naturaleza, en las razones esta manifiesta la capacidad del hombre
de imponérsele a la naturaleza. Cuando el hombre se propone argumentar todo indica que
lo que se ha propuesto es hacer de sus motivos razones, lo que significa que al menos
primariamente la materia prima de los juicios que constituyen el argumento está dada por
los motivos o es obtenida gracias a ellos, primero el instinto, pero no todo se le puede
confiar a la causalidad, a la fatalidad, después de ella ha de venir la libertad y con la
libertad se ha de filtrar se ha de depurar lo que la naturaleza impone a esa depuración, a esa
filtración para que se vuelvan razones se le llama justificación, entonces primero se
descubre el descubrimiento lo gobierna el instinto y después se justifica en la justificación
significa el gobierno de la libertad es decir de la razón y de ahí que al contexto de
descubrimiento se contraponga el contexto de justificación.
El contexto de justificación opera de dos formas desde adentro y desde afuera, si opera
desde adentro hablará de justificación interna, si opera desde afuera se hablará de
justificación externa, la pregunta es interno a que y externo a que, la respuesta parece ser
interna al argumento o externa al argumento lo que pasa es que el argumento mismo es la
justificación y aquí se impone hacer una distinción, una es la función del argumento y otra
la de los juicios que lo constituyen, los juicios que constituyen el argumento desempeñan
un papel inventivo, el argumento que está constituido por juicios desempeña un papel
demostrativo, los juicios del argumento sirven para descubrir algo, los argumentos
constituidos por los juicios sirven para demostrar algo, los juicios que constituyen el
argumento generalmente deberían estar causados u originados en motivos, esto es en el
instinto y como no se puede confiar plenamente en el instinto, entonces lo que el instinto
postula debe ser confirmado por la razón, es decir por la libertad y de ahí que hayan
argumentos.
El argumento que es la justificación misma tiene que ser considerado desde adentro y desde
afuera.

Justificación interna: si para saber si la justificación justifica es necesario ver el argumento

por dentro, verlo en relación consigo mismo y eso significa vérsela con los juicios que
constituyen al argumento. Para saber si el argumento que es una justificación cumple
cabalmente con su propósito necesario será referirse a la lógica, hablar de lógica es tanto
como hablar de ciencia o de arte del pensamiento, desde el punto de vista interno el
argumento serviría para lo que tiene que servir si sus juicios constituyentes están bien
formados y a saber si esa formación es bien formada o no contribuye la lógica.
Formación del juicio y formación del argumento: la forma paradigmática del argumento se
llama silogismo, el silogismo suele estar constituido por tres juicios, al primer juicio se le
llama premisa mayor al segundo juicio se le llama premisa menor, al tercer juicio se le
llama conclusión, de cara a la formación del argumento jurídico y por extensión a su
justificación interna, es de esperar que la premisa mayor del silogismo sea además de un
juicio un juicio condicional o hipotético también es de esperar que la premisa menor es te
constituida por un juicio categórico, lo mismo que la conclusión.
¿Qué es un juicio condicional? Se trata de un vínculo establecido intelectualmente entre un
sujeto que funciona como antecedente y un predicado que funciona como consecuente y
cuya verdad está precisamente sometida o sujeta a la constatación de la ocurrencia del
predicado consecuente. La constancia del consecuente hace verdadero el juicio condicional.
Los juicios condicionales además de unir un sujeto y un predicado, uno de los cuales el
sujeto funciona como antecedente y el otro como consecuente al unir estos, el antecedente y
el consecuente provocan o hacen la unión de una especie con un género, la pertenencia de
la especie al género se suele calificar de suficiente en tanto en que la existencia del género
al que la especie pertenece se suele calificar de necesario.
Ejemplo: Si pedro es antioqueño, es colombiano.
si se niega el consecuente: pedro no es colombiano, por lo tanto, no es antioqueño, si se
niega el género también se niegan sus especies, sin género no hay especie.
Los juicios condicionales además de unir un sujeto y un predicado, uno de los cuales el
sujeto funciona como antecedente y el otro como consecuente al unir estos provocan o
hacen la unión de una especie con un género. La pertenencia de la especie al género se
suele calificar de suficiente en tanto que la existencia del género al que la especie pertenece
se suele calificar de necesario. Sin género no hay especie.
Clases: Silogismo
• Modus ponendo ponens
• Modus tollendo tollens: Argumento de negación del consecuente, lo que resulta de
esto es la revelación de que existe una relación de suficiencia entre la especie y el género,
basta con la afirmación de una especie para que se entiende pertenecible al género, cuando
se niega el consecuente lo que resulta es una relación de necesidad entre el género y la
especie en el entendido de que no hay especie sin género.

Entimema: Argumento trunco o incompleto, habida cuenta de que cuando es formulado

dicha formulación ocurre prescindiendo ya de la premisa mayor ya de la premisa menor ya
de la conclusión por dos tipos de razones, razones maliciosas o razones espontaneas.
Maliciosas cuando el argumento pueda ser más eficaz si se oculta o una de sus premisas o
la conclusión misma, espontaneas en aquellos casos en que la expresión lingüística del
argumento da cuenta de una anomalía en su formación, en todo caso que el argumento sea
entimemático no significa que a él le falten premisas o la conclusión, significa o que las
premisas o la conclusión no fueron comprendidas en una formula lingüística.

Argumento falaz, falacias

Argumento defectuoso y ese defecto es un argumento formalmente defectuoso puede serlo
porque quien argumenta lo ha querido o no porque haya una intension sino por las
patologias del lenguaje. Hacer falacias no significa necesariamente decir mentiras, tiene
que ver con su formulacion lingüística
Causas de la produccion de falacia:
 El olvido, se traduce en una deformacion de la formacion lingüística del
argumento mismo
 Improvisacion
 Evacion de la cuestion litigiosa
 Abandono de la racionalidad, producir argumentos cuya produccion no esta
suficientemente mediada por una razon a lo sumo por un motivo
Se clasifican en:
- Falacias formales: son llamadas asi porque en ellas mas que en
cualesquiera otras se hacen evidente la alteracion de la formula que sirve
a expresar el argumento hasta hacerlo fala. Son consideradas las
siguientes:
o Peticion de principio: argumento falaz que se resuelve en la
reiteracion anormal de una o varias premisas por la
conclusion, se dice anormal porque la peticion de principio
altera el proposito corriente del argumento cuales el de
demostrar lo que se afirma, afirmando lo que tiene que ser
demostrado. Expresa una verdad de la que el ser humano no
siempre esta convencido y es la verdad de su propia finitud,
son habituales cuando la inteligencia del hombre alcanza las
ultimas fronteras de lo que es cognosivo, el rastro de la
torpesa suele ser la peticion de principio
o La generalizacion presipitada: la inteligencia sin cuya ayuda
no es posible hacer los juicios y sin este argumentos, suele
operar en dos vias, una via buscando la especie del genero, la
otra via es que la inteligencia busca el genero de la especie y
se dice que se ha producido inductivamente. Se debe de
conocer la mayor cantidad de especies posibles
o Afirmacion del consecuente/especificacion presipitada: se
busca la especie del genero, pero el criterio para establecer le
vinculo tambien es imperfecto
- Falacias informales
o Falacias informales dependientes de las patologias del
lenguaje/falacias informales ingenuas
o Falacias que no dependen de las patologias/falacias
malisiosas