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CONSULTAS DE

AUTORIDADES INDÍGENA
ORIGINARIA CAMPESINAS
SOBRE LA APLICACIÓN DE
SUS NORMAS JURÍDICAS
A UN CASO CONCRETO

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


OBJETIVOS

Afianzar el conocimiento sobre la naturaleza jurídica


de esta Acción

Comprender la importancia del reconocimiento del


Pluralismo Jurídico en lo que es hoy Bolivia

Estudiar el marco general teórico del Derecho Indígena

Analizar la perspectiva de los Derechos Humanos


sobre la base de las diferentes visiones que se tienen
en el Derecho Indígena como en el Derecho Estatal

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


OBJETIVOS

Forma de vida, costumbres, normas en PIOC’s y


puntualizar:

• Carácter voluntario u obligatorio del DI


• Alcance de facultades punitivas (aplicación de
sanciones).Carácter de sus decisiones

Derechos Humanos y normas indígenas. Posibles conflictos.

Jurisprudencia Constitucional

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


JUSTIFICACIÓN

Normas indígenas existen desde antes de la


colonia pese a los esfuerzos para que desaparezca

En 1994 se reconoció en la CPE. Debate público

Reforma total de la CPE el 2009

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Para comprender la forma
en que se debe encarar las Es menester comprender la
CONSULTAS DE esencia del Derecho
AUTORIDADES INDÍGENA Indígena
ORIGINARIA CAMPESINAS
SOBRE LA APLICACIÓN DE
SUS NORMAS JURÍDICAS A
UN CASO CONCRETO,

Partiendo del tipo de


Estado que es Bolivia…

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


CPE

“ARTÍCULO 1. Bolivia se constituye en un Estado


Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, libre, independiente, soberano,
democrático, intercultural, descentralizado y con
autonomías. Bolivia se funda en la pluralidad y el
pluralismo político, económico, jurídico, cultural y
lingüístico, dentro del proceso integrador del país.”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Es un Estado Plurinacional, porque:
Se visibiliza a los PIOC’s

Se reconoce la coexistencia de múltiples naciones y


PIOC’s al interior del Estado

Lo nacional es diverso y no monocultural

Su organización económica, social, jurídica y política


reconoce y articula a todos

Respeta, garantiza y promueve la identidad, el gobierno,


el pluralismo jurídico y la integración intercultural

Respeta la diversidad de formas de representación política.


Yamile Hayes Michel, Ph.D.
ESTADO PLURINACIONAL

Sistema Político
Sistema Jurídico Plural
Plural

Pluralismo Cultural
Plurinacionalidad
Pluralismo Lingüístico

Sistemas
Económicos
Plurales
Sistemas de Desarrollo
Plural

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Existe un reconocimiento a la forma de
organización de las naciones y pueblos
indígenas originario campesinos.

El estado promueve el desarrollo económico,


social, cultural, jurídico de las formas tradicionales de
organización de las naciones y pueblos indígenas originario
campesinos.

Se constitucionaliza la redistribución de la riqueza


social producida en el país
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Según la Asamblea Constituyente
puede entenderse como Estado
comunitario:

La comunidad boliviana es diversa en lo


económico, político, social, jurídico y
cultural

Reivindica las formas y estrategias comunitarias,


corporativas y asociativas de organización de la
sociedad

Está compuesto por varias formas de existencia


comunitaria en el campo y en las ciudades. Estas
comunidades también son regionales y locales.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO
Comienzo del debate, segunda mitad siglo XX

Crisis del monoculturalismo


avances en el campo de la democracia en diferentes Estados

Discusión sobre la existencia de un único orden válido:


un único sistema una única un único Derecho
de valores economía
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO
Noción
El pluralismo jurídico
Visibilización refiere la existencia de
diversos sistemas
jurídicos

• De la pluralidad de • en una misma porción


sistemas presentes en geográfica
diversas latitudes • y en un mismo tiempo.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO

Pluralismo jurídico:
• niega la exclusividad estatal en la
producción de normas jurídicas
Diversos órdenes jurídicos
• conviven en la sociedad
• son considerados como la expresión de
grupos sociales y culturales diferenciados
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO JURÍDICO

• Existencia de
Pluralidad y diversidad
Pluralismo • Reconocimiento
de la diversidad

• Pluralismo
Confusión entre el jurídico:
pluralismo jurídico Genérico
y jurisdicción
indígena • Jurisdicción: una
forma

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO JURÍDICO
El pluralismo jurídico no es un nuevo
fenómeno
• sino una realidad histórica

Lo nuevo es su reconocimiento por parte de


entidades internacionales y de Estados

Reconocimiento a veces problemático


• por las pretensiones de controlarlo y codificarlo
• Y por estar típicamente subordinado al sistema nacional-estatal
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO JURÍDICO
PLURALISMO CLÁSICO

En sociedades que viven en En sociedades con presencia


una situación colonial de varias etnias o pueblos

NUEVO PLURALISMO

En sociedades cuya
complejidad permite la En periodos de transición
coexistencia de sub mundos
y/o subculturas

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO JURÍDICO
Pluralismo jurídico clásico, en América Latina

Derecho de los pueblos indígenas sobre el


que se impuso:
• En época colonial, el Derecho de los españoles y
portugueses
• Tras la independencia, el Derecho oficial de los nuevos
Estados

Se mantuvo y sobrevivió
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO JURÍDICO

Supone el reto de construir una cultura jurídica:

Antiformalista
• Anti-individualista
• Antimonista

Fundada en los valores y las necesidades de los PIOC’s

vinculada a la legitimación social y a un nuevo diálogo


intercultural

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


MONISMO VS.
PLURALISMO

YAMILE HAYES MICHEL, Ph.D.


MONISMO JURÍDICO VS. PLURALISMO

Norberto
Bobbio: La • producto histórico de la formación
de los grandes Estados que
teoría surgieron de la disolución de la
estatalista del sociedad feudal
Derecho es

• formada por varios


Que fue una ordenamientos jurídicos, que se
sociedad oponían o que se integraban: por
pluralista encima de los que hoy son los
Estados nacionales
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Norberto Bobbio:

El Estado moderno Por medio de un


se fue formando a proceso que se
través de la podría llamar:
• eliminación y • monopolización
absorción de los de la producción
ordenamientos jurídica
jurídicos superiores • Un Estado: Un
e inferiores por la Derecho
sociedad nacional

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Kelsen:
el ordenamiento jurídico no es un sistema de normas “yuxtapuestas y
coordinadas”.

El ordenamiento jurídico es un sistema de normas jerarquizado


creado por un conjunto de instituciones centralizadas a través de
procedimientos previamente establecidos en una Constitución

«Solo el Estado puede crear normas»


Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Monismo jurídico.- Exalta la exclusiva
pretensión estatal en la creación de un
único Derecho.
 Identifica al Estado con el Derecho

 Estado monocultural: impone principios,


normas y formas de solución de
conflictos.

 Kelsen: Norma jurídica válida sólo si es


creada conforme dispone la Constitución
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
La realidad muestra la innegable existencia
de ordenamientos jurídicos anteriores a los
Estados modernos

Primeras décadas del siglo XX, como


alternativa al normativismo estatal
positivista, resurge el pluralismo:
• Jusfilósofos: Gierke, Hauriou, Santi Romano y Del Vecchio
• Sociólogos del derecho: Ehrlich y Gurvitch
• Investigadores empíricos en antropología jurídica (L.
Pospisil, S. Falk Moore y J. Griffiths)
• Cabedo, Colomer, Wolkmer, Stavenhagen, De Sousa
Santos
• En América Latina: Yrigoyen, Correas, Peña Jumpa, Xavier
Albó, Idón Moisés Chivi Yamile Hayes Michel, Ph.D.
TEÓRICOS EUROPEOS SOBRE EL PLURALISMO JURÍDICO:

Eugene Ehrlich: “Derecho vivo”.


(Norma jurídica condicionada por la sociedad)

Santi Romano: Teoría de la institución


(sociedad organizada y ordenada.)
Plantea: El Derecho no puede entenderse
sólo como norma escrita y la licitud y
juridicidad de un sistema debe estudiarse
según el mismo sistema y no en
relación a otro
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Teóricos europeos sobre el pluralismo
jurídico:
Georges Gurvitch: Teoría de los hechos jurídicos
Ubica el poder jurídico en toda comunidad. En sociedades
industrializadas existen centros generadores de
Derecho que rivalizan c/estatal
Por ello identifica: Derechos concurrentes, estatales,
infraestatales y supraestatales
Jean Carbonnier: El “no-Derecho”.- El D. no cubre todo
espacio, existen vacíos de D. en las sociedades, por lo
q el no-D. es el repliegue, el abandono de espacios
que ocupaba el Derecho estatal
Gurvitch y Bobbio
Entre los ordenamientos jurídicos no estatales se
pueden distinguir cuatro tipos:
supra estatales, como el ordenamiento
internacional;
infra estatales, como los propiamente sociales, que
el Estado reconoce, limitándolos o absorbiéndolos;
colaterales al Estado, como el de la Iglesia
Católica

anti estatales, como las asociaciones para delinquir,


Y el las sectas secretas y otras de ese tipo
Derecho
Indígena? Yamile Hayes Michel, Ph.D.
EN AMÉRICA LATINA.-

Ernesto Garzón Valdez (estudios en México)

Rodolfo Stavenhagen (México)

Boaventura de Souza Santos (Favelas)

Antonio Peña Jumpa (Calahuyo)

Raquel Yrigoyen (Perú)

Xavier Albó, Idón Moisés Chivi (Bolivia)


Yamile Hayes Michel, Ph.D.
CULTURA,
MULTICULTURALISMO,
INTERCULTURALIDAD

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


CULTURA, MULTICULTURALISMO E
INTERCULTURALIDAD
Albó y
Barrios
• cultura material: relaciones con
la naturaleza (producción,
alimento, vivienda)
• cultura social o política
relaciones entre personas y
grupos (familia, comunidad
política)
• cultura simbólica, da sentido al
conjunto (lenguaje, religión, arte)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


La existencia de múltiples o de
muchas culturas dentro de un
territorio se denomina
multiculturalismo o pluriculturalismo

Actualmente se prefiere utilizar el


término interculturalidad, entendido
como “la relación entre personas y
grupos sociales de diversas culturas”
Diálogo
Yamile Hayes Michel, Ph.D. intercultural
Enfoques sobre el manejo
de la multiculturalidad
Yrigoyen

 Asimilacionismo

 Multiculturalismo

 Integracionismo

 Indigenismo Pluralista

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Enfoques sobre el manejo de la
multiculturalidad
ASIMILACIONISMO, predominó en Bolivia hasta
la reforma constitucional de 1994

procura la asimilación de los diferentes grupos


culturales a los parámetros establecidos por el poder
(con un idioma, una religión, un derecho)

se enaltece a un grupo, que cumple con determinados


rasgos (europeos, blancos, modernos), y se segrega a
quienes no cumplen dichos cánones

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Enfoques sobre el manejo de la
multiculturalidad
MULTICULTURALISMO, si bien se gestó
en los años 60, llegó a su maduración en
la década 80/90 del siglo XX

coincide con la ratificación en numerosos


países del Convenio 169 de la OIT

busca “una salida política a la creciente


diversidad étnica, cultural y de orígenes
de las sociedades post-industriales”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Enfoques sobre el manejo
de la multiculturalidad
 INTEGRACIONISMO, pretende superar la
negación del indígena del modelo
asimilacionista y reconocer indiscutibles
especificidades indígenas para integrarlos al
Estado
 Se extendió desde la segunda mitad del siglo XX
hasta los ochenta/noventa
 En la última década del siglo XX hace su
aparición el indigenismo pluralista.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Enfoques sobre el manejo de la
multiculturalidad

INDIGENISMO PLURALISTA

• Reconoce el carácter multicultural del


pueblo
• Reconocimiento de la jurisdicción indígena
• Ratificación del Convenio 169 de la OIT
asegura la incorporación del concepto de
pueblos indígenas

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


LA INTERCULTURALIDAD

Convivencia entre diferentes

Aceptación de la realidad de la diversidad

debe emerger de una concepción interna tanto de:


los pueblos los Estados y las personas
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Estado monocultural y el monismo
jurídico en Bolivia
Colonización: Los pueblos originarios
quedaron en una posición subordinada

“Inferioridad natural de los indios”

El Derecho se encargó de perpetuar tal


ideología, por lo que los indios fueron
definidos jurídicamente como “menores,
rústicos y miserables»

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Durante la colonia y la guerra por la independencia, las normas de
los indios, su organización, instituciones, autoridades y resolución de
conflictos, fue subestimada al extremo de considerarla como un
sistema inferior, de salvajes

Estado monocultural
UN ESTADO = UN
DERECHO
Teoría kelseniana

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


í
Constitucionalismo social (C. Querétaro de 1917, México),
C. de Weimar, 1919, en Bolivia, la reforma constitucional
de 1938 introdujo los regímenes:

Económico

social (Derechos sociales);

familiar (Defensa de la infancia, protección a la maternidad)

cultural (La educación como función del Estado)

del campesinado (Se reconoce y garantiza la existencia de


comunidades indígenas)
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Luego de la revolución de 1952:
• se reconoció el derecho a la titulación de tierras de
las comunidades indígenas
• a la organización de sindicatos campesinos
• participación política con el voto universal
• se democratizó el acceso a la educación

En resumen, se intentó diluir la diversidad


étnica-cultural, enarbolando la nueva
ideología del Estado mestizo (Barrios, Albó)
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Estado monocultural y el monismo jurídico
en Bolivia
La concepción de Estado pos revolucionaria, no consideró
las barreras;

idiomáticas Culturales Costos, y las


distancias

No obstante, la jurisdicción indígena para


resolución de conflictos siguió funcionando

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


A través de la reforma constitucional
de 1994, Bolivia se declaró, además
de libre, independiente, soberana,
multiétnica y pluricultural,
reconociendo tales caracteres por
primera vez en la Ley Suprema

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. Reforma
onstitucional de 1994:
“Artículo 171°.-
1. Se reconocen, respetan y protegen en el
marco de la ley, los derechos sociales, económicos y
culturales de los pueblos indígenas que habitan en el
territorio nacional, especialmente los relativos a sus
tierras comunitarias de origen garantizando del uso y
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales,
a su identidad, valores, lenguas y costumbres e
instituciones.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. Reforma
constitucional de 1994:
2. El Estado reconoce la personalidad jurídica de las
comunidades indígenas y campesinas y de las asociaciones y
sindicatos campesinos.
3. Las autoridades naturales de las
comunidades indígenas y campesinas podrán
ejercer funciones de administración y aplicación
de normas propias como solución alternativa de
conflictos, en conformidad a sus costumbres y
procedimientos, siempre que no sean contrarias a
esta Constitución y las leyes. La Ley
compatibilizará estas funciones con las atribuciones
de los poderes del Estado.”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO EN BOLIVIA. Reforma
constitucional de 1994:

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RECONOCIMIENTO EN LAS
CONSTITUCIONES
Primer bloque: Constituciones de
Nicaragua, Colombia, Ecuador,
Bolivia, Perú, Guatemala y México

En sus artículos iniciales, se expresa el


pluralismo étnico y cultural

Se trata de Estados que cuentan con


una mayoría de población indígena,
excepto Nicaragua y Colombia.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RECONOCIMIENTO EN LAS
CONSTITUCIONES

Segundo bloque: Constituciones que reconocen la existencia o


preexistencia de los pueblos indígenas: Paraguay y Argentina

O la “identidad étnica de las comunidades indígenas nacionales”,


como en Panamá.

En este bloque no existe la referencia explícita al


multiculturalismo o a la diversidad étnica y cultural

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RECONOCIMIENTO EN LAS
CONSTITUCIONES
El tercer y último bloque está conformado por la
Constitución de Brasil

El reconocimiento del pluralismo étnico y cultural está


implícito

al dedicar todo un capítulo a los “indios”, además de


hacer referencia a ellos en otros artículos.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RECONOCIMIENTO EN LAS
CONSTITUCIONES
Finalmente, algunos Estados
en los que la referencia a
la cuestión indígena en
sus Constituciones es
inexistente

como Chile, Costa Rica simbólica o indirecta,


como El Salvador

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de 2009:

Artículo 178.
I. La potestad de impartir justicia emana del
pueblo boliviano y se sustenta en los principios de
independencia, imparcialidad, seguridad jurídica,
publicidad, probidad, celeridad, gratuidad,
pluralismo jurídico, interculturalidad, equidad,
servicio a la sociedad, participación ciudadana,
armonía social y respeto a los derechos.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:
Artículo 179.
I. (…) la jurisdicción indígena originaria
campesinas se ejerce por sus propias autoridades
II. La jurisdicción ordinaria y la jurisdicción
indígena originario campesina gozarán de igual
jerarquía.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:
Artículo 190.
I. Las naciones y pueblos indígena originario
campesinos ejercerán sus funciones jurisdiccionales y
de competencia a través de sus autoridades, y
aplicarán sus principios, valores culturales, normas y
procedimientos propios.
II. La jurisdicción indígena originaria campesina
respeta el derecho a la vida, el derecho a la defensa
y demás derechos y garantías establecidos en la
presente Constitución.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:
Artículo 191.

I. La jurisdicción indígena originario campesina se


fundamenta en un vínculo particular de las personas
que son miembros de la respectiva nación o pueblo
indígena originario campesino.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:
II. La jurisdicción indígena originario campesina se ejerce
en los siguientes ámbitos de vigencia personal, material y
territorial:
1. Están sujetos a esta jurisdicción los miembros de la nación o
pueblo indígena originario campesino, sea que actúen como
actores o demandado, denunciantes o querellantes, denunciados o
imputados, recurrentes o recurridos.
2. Esta jurisdicción conoce los asuntos indígena originario
campesinos de conformidad a lo establecido en una Ley de
Deslinde Jurisdiccional.
3. Esta jurisdicción se aplica a las relaciones y hechos jurídicos que
se realizan o cuyos efectos se producen dentro de la jurisdicción de
un pueblo indígena originario campesino.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:
 Artículo 192.
 I. Toda autoridad pública o persona acatará las
decisiones de la jurisdicción indígena originaria
campesina.
 II. Para el cumplimiento de las decisiones de la
jurisdicción indígena originario campesina, sus
autoridades podrán solicitar el apoyo de los
órganos competentes del Estado.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO EN BOLIVIA. CPE de
2009:

 III. El Estado promoverá y fortalecerá la justicia


indígena originaria campesina. La Ley de
Deslinde Jurisdiccional, determinará los
mecanismos de coordinación y cooperación entre
la jurisdicción indígena originaria campesina con la
jurisdicción ordinaria y la jurisdicción agroambiental
y todas las jurisdicciones constitucionalmente
reconocidas.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


CÓD. PROCEDIMIENTO PENAL
Artículo 28º.- (Justicia comunitaria). Se extinguirá la
acción penal cuando el delito o la falta se cometa
dentro de una comunidad indígena y campesina por
uno de sus miembros en contra de otro y sus
autoridades naturales hayan resuelto el conflicto
conforme a su Derecho Consuetudinario Indígena,
siempre que dicha resolución no sea contraria a los
derechos fundamentales y garantías de las personas
establecidos por la Constitución Política del Estado.
La Ley compatibilizará la aplicación del Derecho
Consuetudinario Indígena.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RECONOCIMIENTO EN
INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES

Yamile Hayes Michel, Ph.d.


Carta de Naciones Unidas

Hay varias normas que pueden invocarse en la temática indígena

ARTÍCULO 1 APARTADO 3, DE LOS PROPÓSITOS Y PRINCIPIOS DE


LAS NACIONES UNIDAS:

Realizar la cooperación internacional en la solución de problemas


internacionales de carácter económico, social, cultural o
humanitario, y en el desarrollo y estímulo del respeto a los
derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin
hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Carta de Naciones Unidas

Artículo 73, establece que:


• «Los Miembros de las Naciones Unidas que tengan o
asuman la responsabilidad de administrar territorios
cuyos pueblos no hayan alcanzado todavía la
plenitud del gobierno propio, reconocen el principio
de que los intereses de los habitantes de esos
territorios están por encima de todo, aceptan como un
encargo sagrado la obligación de promover en todo
lo posible, dentro del sistema de paz y de seguridad
internacionales establecido por esta Carta, el
bienestar de los habitantes de esos territorios…»
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Declaración Universal de Derechos
Humanos

Igualdad de todos los seres humanos en sus


artículos 1 y 2.1, 7, y, en su art. 27.1, que
toda persona tiene derecho a tomar parte
libremente en la vida cultural de la
comunidad, a gozar de las artes y a
participar en el progreso científico y en los
beneficios que de él resulten, está siendo un
marco de referencia para los derechos de
las poblaciones indígenas

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales

Incluye el derecho a la libre


determinación de los pueblos y al
disfrute y utilización plena y libre
de sus riquezas y recursos naturales

Reconoce, en su artículo 15.1, el


derecho a participar en la vida
cultural

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos

no se negará a las
artículo 27 personas que a disfrutar de su
expresa que en los pertenezcan a propia cultura, a
Estados en que dichas minorías, el profesar y
existan minorías derecho que les practicar su propia
étnicas, religiosas corresponde, en religión y a
o lingüísticas, común con los emplear su propio
demás miembros idioma.
de su grupo,

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo
“Artículo 8.-
1. Al aplicar la legislación nacional a los pueblos interesados
deberán tomarse debidamente en consideración sus
costumbres o su Derecho consuetudinario.
2. Dichos pueblos deberán tener el derecho de conservar
sus costumbres e instituciones propias, siempre que éstas
no sean incompatibles con los derechos fundamentales
definidos por el sistema jurídico nacional ni con los
derechos humanos internacionalmente reconocidos.
Siempre que sea necesario, deberán establecerse
procedimientos para solucionar los conflictos que puedan
surgir en la aplicación de este principio.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo
“Artículo 9
1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema
jurídico nacional y con los derechos humanos
internacionalmente reconocidos, deberán respetarse los
métodos a los que los pueblos interesados ocurren
tradicionalmente para la represión de los delitos
cometidos por sus miembros.
2. 2. Las autoridades y los tribunales llamados a
pronunciarse sobre cuestiones penales deberán tener
en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la
materia.”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Declaración de las Naciones Unidas sobre los
derechos de los Pueblos Indígenas

art. 5 instituye que los pueblos


indígenas tienen derecho a conservar y
reforzar sus propias instituciones
políticas, jurídicas, económicas, sociales
y culturales, manteniendo a la vez su
derecho a participar plenamente, si lo
desean, en la vida política, económica,
social y cultural del Estado.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Declaración de las Naciones Unidas sobre
los derechos de los Pueblos Indígenas

artículo 27 estipula que los Estados


establecerán y aplicarán, conjuntamente con
los pueblos indígenas interesados, un
proceso equitativo, independiente, imparcial,
abierto y transparente, en el que se
reconozcan debidamente las leyes,
tradiciones, costumbres y sistemas de
tenencia de la tierra de los pueblos
indígenas

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Declaración de las Naciones Unidas sobre los
derechos de los Pueblos Indígenas

art. 34 señala: “Los pueblos indígenas


tienen derecho a promover, desarrollar y
mantener sus estructuras institucionales y sus
propias costumbres, espiritualidad,
tradiciones, procedimientos, prácticas y,
cuando existan, costumbres o sistemas
jurídicos, de conformidad con las normas
internacionales de derechos humanos”.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO Y
DERECHOS HUMANOS

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Rechazo por parte de los indígenas, a la
justicia estatal
Los costos del acceso a la justicia del
Estado;

La dilación excesiva de los juicios, que


impide se restablezca la armonía en la
comunidad; y,

La negativa de una solución


definitiva

Lejanía
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Resistencia al reconocimiento del Derecho
Indígena

Se cree que la justicia estatal


está al alcance de todos y todas

Se cree que cualquier persona


podría ser imputada o juzgada
en el ámbito indígena, y pasible
a alguna sanción de dicho orden

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Resistencia al reconocimiento
Resistencia deldel
al reconocimiento Derecho
Indígena
Derecho Indígena

Se desconoce el sistema jurídico indígena

Se cree que se fractura la idea de justicia,


cuando se trata de establecer,
constitucionalmente, el reconocimiento
del pluralismo jurídico
Se cree que siempre se desconocerán los
derechos humanos

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLURALISMO Y DERECHOS HUMANOS

¿Absolutismo en la concepción y
aplicación de los DDHH?

La falsa universalidad de los valores de una cultura


particular (como la occidental), puede traducirse en una
imposición o dominación de una cultura sobre otras

El relativismo cultural
Radical Moderado
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO Y DERECHOS
HUMANOS

RELATIVISMO RELATIVISMO Relativismo


MODERADO
RADICAL MODERADO

Pretende ser respetuoso con la


diversidad cultural pero, a su vez,
afirmaría la existencia de un mínimo
Relativismo hasta de valores o derechos intangibles
sus últimas
consecuencias, o
sea a la tolerancia
incondicional del
“todo vale”. Corte Constitucional colombiana
Sentencias T-254/94 de 30 de mayo
y C-139/96 de 9 de abril
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
 Corte Constitucional, en su Sentencia C-
063/10 de 4 de febrero de 2010:

 “(…) En consecuencia, la Corporación ha


considerado que, frente a la disyuntiva antes
anotada, la Carta Política colombiana ha
preferido una posición intermedia, toda vez que
no opta por un universalismo extremo, pero
tampoco se inclina por un relativismo cultural
incondicional.»

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


 «…la jurisprudencia ha precisado que, aunque el
texto superior se refiere en términos genéricos a
la Constitución y a la ley como límites a la
jurisdicción indígena, "resulta claro que no
puede tratarse de todas las normas
constitucionales y legales; de lo contrario, el
reconocimiento a la diversidad cultural no
tendría más que un significado retórico. La
determinación del texto constitucional tendrá que
consultar entonces el principio de maximización
de la autonomía.»
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RELATIVISMO CULTURAL

Es el punto de vista que considera que toda


verdad ética o moral depende del contexto
cultural en el que es considerada.

De esta manera, las costumbres, leyes, ritos


y concepciones del bien y del mal no
pueden juzgarse según parámetros externos
e inamovibles.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RELATIVISMO CULTURAL

El punto de vista
opuesto al
El relativismo cultural relativismo cultural
sostiene que no es el etnocentrismo,
existen normas éticas que juzga los
universales. comportamientos de
todas las culturas
según los propios
parámetros.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RELATIVISMO CULTURAL

• Que sostienen que ninguna cultura se considera superior


a otra, pero cada individuo asume que existen algunos
principios que considera inviolables

T-196/2015

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES

C-139 de 1996, se estableció que es inconstitucional cualquier


norma legal que fije o limite excesivamente el tipo de
sanciones que una comunidad indígena puede imponer y se
puntualizó que

“…es posible que las comunidades indígenas apliquen


una amplia variedad de sanciones, que pueden ser más
o menos gravosas que las aplicadas fuera de la
comunidad para faltas similares; es constitucionalmente
viable así mismo que conductas que son consideradas
inofensivas en la cultura nacional predominante, sean
sin embargo sancionadas en el seno de una comunidad
indígena, y viceversa”.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES

 SU-510 de 1998:
 No son aceptables desde la
perspectiva constitucional
“… aquellas sanciones que
impliquen un ‘castigo
desproporcionado e inútil’ o
impliquen graves daños
físicos o mentales…”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES

 ST-523 de 1997, la Corte Constitucional se


pronunció sobre la legalidad de la sanción
del fuete en la comunidad Páez, en el caso
de un condenado mayor de edad. La
conclusión que se dio entonces es que el
umbral de gravedad y la apreciación
relativa, son los criterios que se deben usar
para determinar qué penas constituyen
tortura o trato cruel, inhumano o degradante,
y que “una misma conducta puede ser tortura
o pena inhumana y degradante en una
situación, y no serlo en otra”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES

 ST-349 de 1996: Aceptó la imposición


de la sanción del cepo en el caso de
la comunidad Embera-chamí y en la
sentencia T-549 de 2007, la Corte
Constitucional reiteró lo dispuesto en
la sentencia T-523 de 1997 y
manifestó que “la imposición el fuete
junto con otra sanción de mayor
entidad son aceptables dentro de la
justicia indígena”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES
 T-1127 de 2001: Acción de tutela interpuesta por la
madre de un menor de 15 años de edad que robó
unas gallinas y que se encontraba incomunicado.
 Teniendo en cuenta que “hasta hace poco el robo era
castigado con la pena de muerte” en la comunidad
Paéz, la Corte concluyó que la medida de aislamiento
era necesaria para proteger al infractor, pero que la
prohibición de no poder encontrarse con su madre era
contraria al debido proceso en la medida en que se
trataba de una sanción que nunca antes se había
impuesto y, por lo tanto, no era previsible.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
RELATIVISMO CULTURAL. SANCIONES

… ¿Entonces, cuál
será el baremo para
establecer los límites
de las sanciones?
Sentencia T-001

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


En Bolivia se reconoce el derecho
a la libre autodeterminación de
los PIOC’s
Pero también con límites…

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


DERECHO A LA LIBRE DETERMINACIÓN DE LOS PIOC’s

“…capacidad de las colectividades indígenas y


campesinas para decidir libremente sobre sus propios
destinos y sus formas de gobierno; a buscar sin injerencia
o presión alguna su desarrollo económico, social y cultural;
al reconocimiento y conservación de sus instituciones
políticas, jurídicas, económicas, sociales y culturales; a
promover y desarrollar sus propias costumbres, normas,
procedimientos, espiritualidades, tradiciones y a la
práctica de sus sistemas jurídicos (DCP 0004/2019
De 23 de enero de 2019)
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
DCP 0004/2019 de 23 de enero de 2019

 [Otro límite importante] “…la Constitución Política del


Estado, establece como límite del ejercicio del derecho
a la libre determinación y autonomía de las naciones
y pueblos indígena originario campesinos, a la
unidad del Estado, lo que implica que el ejercicio de
este derecho no puede pretender trastocar o
fragmentar la soberanía estatal o la integridad
territorial del Estado Plurinacional de Bolivia, dicho de
otra manera, la voluntad del Constituyente respecto al
reconocimiento y la vigencia de la libre
determinación, no tiene como fin último la creación
paralela de otros estados soberanos.”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PLURALISMO Y DDHH
Yrigoyen:
• Necesidad de una interpretación de
los derechos humanos desde una
perceptiva pluricultural o
multicultural.

Cabedo:
• En la propia dinámica interna de
transformación de los sistemas
jurídicos de las comunidades
indígenas puede terminar por hacer
caer en desuso sanciones
Yamile corporales
Hayes Michel, Ph.D.
Todo Estado mientras no se
democrático debe Pero requiere de un produzcan esas
ser respetuoso de la mínimo de transformaciones
diversidad étnica y integración que hagan caer en
cultural desuso aquellas
sanciones que
consideramos
atentatorias a la
dignidad
cuya base estaría
constituida por la
vigencia de los
derechos humanos
para todos

diálogo intercultural

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Motivos en que se sustenta la legitimidad y
eficacia de los sistemas jurídicos indígenas
La pertenencia a los mismos códigos culturales y
compartir normas y valores comunes entre quienes
resuelven o toman decisiones y los usuarios del sistema;

La primacía del criterio de “resolver conflictos”;

La importancia otorgada al consenso, así como a la


reparación y la restitución;

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Motivos en que se sustenta la legitimidad y
eficacia de los sistemas jurídicos indígenas
La indiferenciación entre asuntos civiles y penales, y el
encaramiento global de los problemas;

El uso del mismo idioma;

La cercanía entre las partes y los entes resolutorios de los


conflictos (cercanía geográfica, social y cultural);

La no necesidad de pagar abogados y otros costos del sistema


estatal;

La celeridad en resolver casos.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Normas de derecho
indígena antes y
durante la colonia

Ma. Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Normas indígenas vigentes durante la colonia,
recopiladas por Felipe Guamán Poma de Ayala

 El gran gobierno de los Yngas deste rreyno y demás


señores y prencipales grandes deste rreyno que en
aquel tiempo auía y se gouernaua la tierra en este
rreyno.
 “Ordeno y mando en esta gran ciudad, cabeza de
estos reinos, haya un pontífice hechicero mayor llamado
ualla uiza, conde uizay otros de Chinchay Suyo y de
Ande Suyo y de Colla Suyo y de Conde Suyo. A estos
les llamaba uiza layca camascacona. Estos tenían en el
templo del sol y otros muchos tenían en otros templos y
uacas de este reino,

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sobre sus autoridades

 Ordeno y mando que en esta ciudad haya consejo


real: dos Incas, Hana Cuzco y Lurin Cuzco y cuatro
grandes de Chincahy Suyo y dos de Ande Suyo y
cuatro de Colla Suyo y dos de Conde Suyo.” A
estos les llamaron Tawaintin Suyo camachiconchic.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Autoridades
 Mandamos que haya en cada provincia para la
buena justicia, un corregidor que le llamaron
tocrioc (oficial real)”. Este era de los Incas oreja
quebrada, Hanan Cuzco, Lurin Cuzco.
 Mandamos que haya alcaldes de corte que fueron
Anta Ynga para prender a los principales y
capitanes y señores grandes y caballeros de estos
reinos”. Estos llevaban por señal de justicia una
vara alta, masca paycha (borla real) del Inca.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Blasfemia: delito

 Mandamos en este nuestro reino que ninguna


persona blasfeme al sol mi padre y a la luna mi
madre y a las estrellas y al lucero Chasca Cuyllor
(Venus), uaca billacaconas (divinidades locales) y a
los dioses guacas y que no blasfeme a mi mismo,
Inca y a la Coya (reina)”.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sobre la mujer y los pobres
 Mandamos que ninguna mujer valiese como
testigo por ser embustera y mentirosa y
pusilánime pici songo” (de poco corazón,
cobarde).

 Mandamos que ninguno que fuese pobre, no


fuese testigo porque no fuese cohechado,
pagarasca, suna, llellamanta rimac runa” (hombre
comprado, hombre que habla mentiras).

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sobre la mujer
 Mandamos que la mujer estando con su regla no
entre en el templo, ni al sacrificio de los dioses
uaca bilca (divinidades locales) y si entrare, sean
castigadas”.

 Mandamos que la mujer que moviese (abortase) a


su hijo, que muriese, y si es hija, que le castiguen
con doscientos azotes y desterrasen a ellas.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sobre la mujer
 Mandamos que la mujer corrompida o consienta
que la corrompiesen o fuese puta, que fuese
colgada de los cabellos o de las manos en una
peña viva en Anta Caca, y le dejen allí morir, al
desvirgador, quinientos azotes y que pase por
tormento de hiuaya (piedra muy pesada), que le
suelte de lo alto de una vara al lomo de dicho
hombre. Con esta pena se muere, algunos quedan
vivos. Y si consintieren los dos, deben morir
colgados, con iguales penas.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sobre la viuda
 Mandamos que la mujer viuda no se casase otra
vez, ni que fueren amancebados después de haber
muerto su marido. Teniendo hijo, sea heredero de
toda su hacienda y casa y chacras (sementera), y si
tuviere hija, sea heredero su padre o sus hermanos
 Mandamos que la viuda en seis meses no se
descubra su cara ni salga de su casa y un año
tuviese luto y toda su vida no conociese a hombre,
que estuviese honesta y recogida y criace a sus hijos
en su hacienda y casa y chacras (sementera) y lucri y
que llorase allí como Yamile
viuda Hayes y pobre
Michel, Ph.D.
Sobre la muerte

 Mandamos que todos enterrasen a sus difuntos en


sus bóvedas y pucullos (construcción funeral), y
que no las enterrasen dentro de sus casas y que
enterrasen al uso de su natural con sus vajillas y
comida y bebida y ropa.

 Mandamos que sean desterrados todos los que


enterrasen a sus difuntos en su casa con ellos
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Respeto y obediencia de menores

 Mandamos que los mozos y niños que sean muy


obedientes a sus padres y madres y a los demás
viejos ancianos y a señores grandes y a los
mayorazgos de todo este reino; no cumpliendo,
por la primera fuese azotado; por la segunda
fuese desterrado a las minas de plata o de oro

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


El robar

 Mandamos que no haya ladrones en este reino ni


que haya salteadores, suas (ladrones), poma
ranra, y que por la primera, fuese castigados
quinientos azotes y por la segunda, que fuesen
apedreados y muertos y que no enterrasen su
cuerpo, que lo comiesen las zorras y cóndores”.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Hechicería para matar
 Mandamos que en este reino no tenga veneno, ni
ponzoña, ni hechicería ninguna para matar a
persona, ni lo mate, al que mate le condenamos a
muerte despeñado y descuartizado. Y si fuera
contra el Inca o de los señores grandes rebeldes y
traidores, que fuese hecho tambor de su persona,
de los huesos, flauta, de los dientes y muelas,
gargantillas, y de la cabeza, mate de beber
chicha. Es la pena del traidor y de alzarse
públicamente y se dice yscay songo auca
(traidor)”.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Incesto

 Mandamos que ninguno se casase con hermana, ni


con su madre, ni con su prima hermana, ni tía, ni
sobrina, ni parienta, ni con su comadre, so pena
que serán castigados y les sacarán los dos ojos y
le harán cuartos y le pondrán en los cerros para
memoria y castigo, porque sólo el Inca ha de ser
casado con su hermana carnal por la ley

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Siglo XXI …¿existe un
auténtico derecho
indígena?
Componentes
Órganos generalmente • con facultades expresas y reconocidas
pluripersonales por sus propios integrantes.

Reglas de conducta de • asumidas con un considerable grado de


cumplimiento consenso por los miembros de la
obligatorio comunidad

Normas de coacción y • Con el objetivo de reconducir y reintegrar


sistema de sanciones a la colectividad al individuo trasgresor

Normas cuya
flexibilidad está muy
relacionada con su • Para resolver conflictos concretos.
naturaleza oral
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
BREVES PUNTUALIZACIONES

Indígenas (Convenio 169)


Criollos – Cholos
Campesinos
Mestizos
Blancos

Bolivia: 46 naciones (36 idiomas) con


normas que han pervivido a la
colonia y la república
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
COEXISTENCIA DEL DERECHO ESTATAL Y EL DERECHO
INDÍGENA

“Usos y
Sobre la costumbres”
denominación • No reconoce la
categoría de Derecho

“D. Consuetudinario”:
• “veterana consuetudo”; se le
asigna un papel subordinado
por devenirYamile
de Hayes
la costumbre.
Michel, Ph.D.
COEXISTENCIA DEL DERECHO ESTATAL Y EL DERECHO
INDÍGENA

“Justicia Derecho No existe un


comunitaria” Indígena DI “puro”

Conj de
normas
Mala efectivas en
utilización ha comunidades (normas
devaluado la q mantienen precoloniales,
expresión. en grado coloniales,
Infaustos variable, modernas)
hechos. elementos
culturales
indígenas.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
ALGUNAS PRÁCTICAS
DE DERECHO INDÍGENA
EN BOLIVIA
Jesús de Machaca

 Autoridades: A partir del matrimonio.


 Estructura: Se combinan nominaciones
sindicales y originarias (mallku; sub central)
 Tipos de conflictos
 Instancias: Privada, pública, comunitaria
 Sanciones: Muerte, destierro, chicotazos,
multas, trabajo comunal, sanción moral
 Autoridades oficiales: Casi ninguna
participación
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Tapacarí.-
 Autoridades: Hibridación de autoridades
originarias, de la república y del sindicato
que es la estructura básica.
 Tipos de conflictos: No existe clasificación.
P/estudio: De familia; bienes (dueños de sus
tierras); contratos, integridad psicofísica,
robo de pareja; yatiris.
 Sanciones: Amonestación, arresto,
expulsión, derivación a justicia ordinaria;
amenaza de linchamiento

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Izozog.-
Autoridades.- CABI (Capitanía del Alto y Bajo
Izozog) tiene su Estatuto
Tipos de conflictos: Bienes son comunales
no existe propiedad privada; delitos contra
la libertad sexual casi no se producen; robo
y abigeato; brujería
Procedimiento: Según niveles jerárquicos de
las autoridades
Sanciones: Amonestación, reparación del
daño, multa, expulsión, derivación.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Nación Yampara, Marka Tarabuco,
Ayllu Angola
AYLLU O COMUNIDAD.- Es la unidad territorial básica de
organización. Compuesto por las familias. Sus autoridades son
el Tata Kuraka y Mama Kuraka

MARKA O JATUN AYLLU.- Es una unidad territorial que está


conformada por los Ayllus. Sus autoridades son Tata Kuraka
de Marka y Mama Kuraka

NACIÓN O SUYU.-Es la unidad territorial mayor y está


conformada por las Markas o Jatun Ayllus. sus autoridades
son los Kuraj Kuraka y las Kuraj Mama Kuraka

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Autogobierno

JATUN TANTAKUY (Asamblea General). Es su instancia máxima de


deliberación y decisión.

WATA TANTAKUY (Asamblea Anual). Es la instancia intermedia de deliberación


y decisión de la Nación Yampara.

TANTAKUY (Asamblea, Cabildo). El Tantakuy es también una instancia de decisión


y deliberación. Se realiza cuando sea necesario

CONSEJO DE KURAKAS (Asamblea)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Sistema de sanciones

a. Reflexiones.

b. Resarcimiento del robo.

c. Reparación del daño.

d. Multas económicas.

e. Trabajo comunitario.

f. El castigo con chicotazos.


Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Derecho Indígena: ¿Un
verdadero sistema normativo?

Parámetros para responder:


parten de conceptos de la
Teoría Genera del Derecho:
herramienta del positivismo.

Se deberá considerar si el
sistema es eficaz
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Coexistencia con el Derecho Estatal

Conflictos

Falta de
coordinación
Analizando
Necesidad de un …
verdadero
dialogo
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Ámbito de Vigencia Personal

Están sujetos a la JIOC los miembros de la nación o


pueblo indígena originario campesino, ya sea, como
actores o demandados, denunciantes o querellantes,
denunciados o imputados, recurrentes o recurridos
(art. 191.II.1 de la CPE)

Problemas vinculados al Ámbito Personal

Lesiones de bienes Miembros de la nación y


jurídicos de las naciones y pueblo indígena originaria
pueblos indígenas campesina, parcialmente
originario campesinos por vinculados a su comunidad
terceras personas
Ámbito de vigencia territorial
Se aplica a las relaciones y hechos jurídicos que se realizan o
cuyos efectos se producen dentro de la JIOC (Art. 191.II.3 de la
CPE)

Hechos cometidos entre miembros de la nación y pueblo indígena originario


campesino fuera del territorio indígena.
De acuerdo a la CPE: conocimiento de la De acuerdo a los principios y valores: La
JIOC, por ser miembros de esa comunidad y
jurisdicción ordinaria. no involucrar a terceras personas.

Hechos cometidos entre miembros de la nación y pueblo indígena originario


campesino en el territorio de otro pueblo indígena o hechos cometidos entre
miembros de diferentes naciones y pueblos indígena originario campesinos en un
determinado territorio indígena.
Conocido por la JIOC al que pertenecen Las autoridades de los pueblos
ambos involucrados ya sea por ambas involucrados pueden definir el conflicto
autoridades o una de ellas. conforme a sus propias normas.
Ámbito de vigencia material

Art. 191.II.2 de la CPE, determina que: La JIOC “conoce los asuntos


indígena originario campesinos de conformidad a lo establecido en
una Ley de Deslinde Jurisdiccional”.

Ni el Convenio 169 de la OIT, ni la Declaración de las Naciones


Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas establecen límites
en cuanto a las materias que pueden ser conocidas por la jurisdicción
indígena.

Entonces, todas las materias pueden ser conocidas por la JIOC, en el


marco de la autodeterminación (art. 2 CPE) y el bloque de
constitucionalidad.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PERO…LA LEY DE DESLINDE
JURISDICCIONAL

El 29 de diciembre de
2010 se promulgó la Confirma primacía de
Ley No. 073 la justicia ordinaria
denominada de sobre la indígena
Deslinde Jurisdiccional

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


LEY DE DESLINDE JURISDICCIONAL

La jurisdicción indígena
originaria campesina conoce los
asuntos o conflictos que
histórica y tradicionalmente
conocieron bajo sus normas,
procedimientos propios vigentes
y saberes, de acuerdo a su
libre determinación.

PERO…

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


NO PUEDEN CONOCER NI RESOLVER
En materia penal:
Delitos contra el Derecho Internacional, por crímenes de lesa humanidad,
contra la seguridad interna y externa del Estado, de terrorismo

tributarios y aduaneros

por corrupción o cualquier otro cuya víctima sea el Estado

trata y tráfico de personas

tráfico de armas y delitos de narcotráfico.

Los delitos cometidos en contra de la integridad corporal de niños, niñas y


adolescentes, los delitos de violación, asesinato
Yamile Hayes u homicidio
Michel, Ph.D.
NO PUEDEN CONOCER NI RESOLVER
En materia civil:

cualquier proceso en el cual sea


parte o tercero interesado el Estado
• a través de su administración central,
descentralizada
• desconcentrada
• autonómica
• y lo relacionado al derecho propietario;

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


NO PUEDEN CONOCER NI RESOLVER
Derecho Laboral

Derecho de la Seguridad Social

Derecho Tributario

Derecho Administrativo

Derecho Minero

Derecho de Hidrocarburos

Derecho Forestal

Derecho Informático

Derecho Internacional público y privado

Derecho Agrario
• excepto la distribución interna de tierras
Yamileen las Michel,
Hayes comunidades
Ph.D. que tengan posesión legal o
derecho propietario colectivo sobre las mismas
SCP 0026/2013 de 4 de enero de 2013
“… a este Tribunal Constitucional Plurinacional le resulta
absolutamente claro que las comunidades indígena originario
campesinas vienen conociendo desde la antigüedad todas las
controversias surgidas en la misma de forma que cuentan con
la presunción de competencia por su situación histórica de
desventaja respecto a la jurisdicción ordinaria por lo que la
interpretación de la Ley de Deslinde Jurisdiccional, debe
efectuarse de tal manera que lo inhibido a la jurisdicción
indígena originaria campesina sea el resultado de una
interpretación sistemática del texto constitucional de donde
resulte que la exclusión de un “asunto” de la competencia de la
jurisdicción indígena originaria campesina busque de manera
evidente y clara en el caso concreto proteger un bien jurídico de
entidad nacional o internacional de acuerdo a las
particularidades del caso concreto.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
COEXISENCIA Y CONFLICTOS ENTRE EL DI Y EL D.E.
El DI se ha nutrido del D. Oficial, pero mantiene sus
notas típicas (oralidad, celeridad, gratuidad,
autoridades propias, sanciones reparadoras)

(D. Iturralde): Relación entre sistemas: El uso de la


costumbre y el uso de la ley (por los PIOC)

Faltas iguales, pero pdtos y sanciones diferentes

DI descongestiona jurisdicción ordinaria

Conflictos: Sanciones que vulneran DDHH


Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Legitimidad del reconocimiento constitucional

Nuevos Estados formados con la independencia en América


Latina no consideraron derechos de pueblos indígenas

Con el reconocimiento planteado a nivel internacional, se ha


allanado el camino

El DI existe, al margen que haya sido o no reconocido. La


legitimidad crea el Derecho (Habermás)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


(Raquel Yrigoyen) Motivos de la legitimidad
y eficacia del DI:

Mismos códigos culturales, normas y valores


Primacía del criterio de “resolver conflictos”
Reparación del daño y restitución armonía
Encaramiento global de los problemas
Mismo idioma
Cercanía geográfica, social y cultural
Gratuidad
Celeridad
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Reconocimiento internacional del Pluralismo Jurídico.-

Declaración Universal de DDHH (igualdad; tomar parte


de la vida cultural)

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (libre


determinación; minorías étnicas, y cultura)

Pacto Internacional de DESC (minorías étnicas: disfrutar de


su propia cultura; libre determinación de los pueblos)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Convenio 169 de la OIT (derechos de los
pueblos indígenas; tomar en cuenta costumbres
al aplicar normas estatales; derecho a su
cultura)

Declaración de las Naciones Unidas sobre los


Derechos de los Pueblos Indígenas (derechos
de los pueblos indígenas; derecho a aplicar
normas indígenas en el marco del respeto de
los derechos humanos)
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
DI y jurisdicción constitucional

Bolivia: SC 295/2003-R (expulsión)

SC 661/2005-R (“mal comportamiento”; expulsión y


expropiación)

SC 1017/2006-R (por denuncia a los recurridos;


sanciones: Detención, expulsión bajo alternativa de
matarlos; despojo de sus bienes)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


Colombia.- Sentencia T-254/94: (Expulsión o
extrañamiento y no reconocimiento de mejoras en bien
inmueble)

 DI tiene límites en la C, leyes y DDHH

 Sanción no puede abarcar a familia del inculpado

 No se puede desconocer mejoras

 No hubo debido proceso

(Relativismo cultural moderado: Derechos intangibles o


mínimo de valores a respetarse siempre: T-254/94 y C-
139/96
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Pautas para la ley de coordinación (Yrigoyen)

Competencia material;
Competencia territorial;
Competencia personal;
Competencia temporal.
Descriminalización del Derecho y la justicia
indígenas;
Mecanismos para el respeto de actos jurídicos
indígenas;
Respeto de decisiones indígenas que resuelven
conflictos;
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
Remisión de casos a la justicia indígena;
Fortalecimiento de autoridades indígenas y
pautas de relación con autoridades estatales;
Formas de coordinación operativa y
colaboración entre sistemas;
Procedimientos para resolver denuncias por
presunta violación de derechos humanos por
el Derecho consuetudinario;

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


1. Existe un DI en Bolivia utilizado en cada PIOC y
que ha pervivido desde antes de la colonia

2. DI en Bolivia contempla la estructura orgánica de


sus autoridades

3. El pdto del DI es preponderamente oral, es


gratuito, de fácil acceso y rápido

4. La definición de derivar asuntos a la justicia


ordinaria debe corresponder a los PIOC
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
5. El DI es aplicado como modelo de control social
compensatorio o conciliatorio

6. La JIOC debe ser obligatoria para sus miembros


y decisiones deben ser vinculantes

7. El límite al ejercicio del DI es el respeto a los


derechos humanos (relativismo cultural
moderado; y de acuerdo a su cosmovisión)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


CONSULTAS DE
AUTORIDADES INDÍGENA
ORIGINARIA CAMPESINAS
SOBRE LA APLICACIÓN DE
SUS NORMAS JURÍDICAS
A UN CASO CONCRETO

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


OBJETO. ARTÍCULO 128 CPCo.
 Las consultas de Autoridades Indígena
Originaria Campesinas, sobre la aplicación de
sus normas a casos concretos, tienen por
objeto garantizar que dichas normas
guarden conformidad con los principios,
valores y fines previstos en la Constitución
Política del Estado. (Control Normativo)

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


OBJETO: DCP 0043/2014 de 1 de agosto

 …”el objeto material de este tipo de


procesos constitucionales
plurinacionales, es una norma o
institución jurídica o cultural de un
PIOC, destinada a regular algún
aspecto de la vida del pueblo en
cuestión, que será aplicada en un
caso concreto, y de cuya consonancia
con el sistema constitucional los
propios habitantes y AIOC tienen
dudas…”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


OBJETO: DCP 0043/2014 de 1 de agosto

 “…más, no es un proceso útil para


dejar sin efecto las normas
propias de estas entidades, pues
ello implicaría la asimilación forzosa
por mandato de una sentencia, sino
sólo para la identificación de
cánones de interculturalidad y
convivencia de ambos sistemas
normativos, de forma no lesiva a
los derechos fundamentales de
las personas integrantes del
grupo cultural con derecho
propio”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
OBJETO: DCP 0016/2013
Este medio procesal consultivo no
tiene por objeto revisar lo resuelto
en casos concretos por las
autoridades indígena originaria
campesinas competentes.
“(...) el control de constitucionalidad
a través de este mecanismo
constitucional, alcanza o abarca sólo
a la norma oral o escrita objeto de
consulta por la autoridad indígena
originaria campesina, siempre que
se trate de una cuestión
jurisdiccional….

YAMILE HAYES MICHEL, PH.D.


OBJETO: DCP 0016/2013

 “…Siendo en consecuencia, su
finalidad el establecimiento
de compatibilidad o
concordancia de la norma
consultada con los principios,
valores y fines contenidos en
la Constitución Política del
Estado, no pudiendo la justicia
constitucional emitir
pronunciamiento alguno sobre
el caso concreto”
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
OPORTUNIDAD: DCP 0008/2014 de 25 de febrero

 este tipo de consultas “(…)


podrán plantearse en
cualquier momento sea
antes de emplearse al caso
concreto o después de
haberlo hecho, en razón a
que la norma de desarrollo
no establece de manera
expresa el momento en
que podrá efectuarse…”

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


LEGITIMACIÓN. ARTÍCULO 129 CPCo

cualquier Autoridad
Está legitimada para Indígena Originaria
presentar la consulta Campesina que conozca
el caso concreto.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PROCEDIMIENTO ANTE EL TCP
ARTÍCULO 130

en idioma
La Comisión La castellano y
de Admisión, la remitirá a declaración en el idioma
en el plazo la Sala de la Sala se de la Nación
de un día Especializada emitirá en el o PIOC que
desde la del TCP plazo de promovió la
recepción de treinta días consulta,
la consulta, cuando
corresponda.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


CONTENIDO DE LA CONSULTA
art. 131 CPCo

1. Datos de la Nación o PIOC, su ubicación


geográfica y la identificación de la autoridad que
efectúa la consulta.
2. Hechos y circunstancias que podrían ser objeto
de aplicación de la norma consultada, refiriendo el
carácter consuetudinario de la misma.
3. Autorización de los miembros de la institución
política que representa cuando se trate de
Órganos colectivos.
4. Explicación sobre la duda que se tenga sobre la
constitucionalidad de la norma y su aplicación.
Yamile Hayes Michel, Ph.D.
PARA EL EXAMEN DE CONSTITUCIONALIDAD
Debe considerarse que se trata de una jurisdicción cuyo sistema jurídico,
en su generalidad, no es escrito y su ejercicio se sustenta en su propia
cosmovisión a través de sus normas, instituciones y procedimientos propios

que no cuenta con etapas procesales claramente definidas y tampoco


concluye con determinaciones que tengan carácter definitivo

sino de decisiones que en busca del equilibrio y armonía son


susceptibles de modificarse en cualquier momento, de ahí su carácter
dinámico, por ser una jurisdicción con una producción normativa constante

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


DECLARACIÓN Y EFECTOS
art. 132 CPCo

La declaración tendrá sólo


El TCP declarará la carácter vinculante y
aplicabilidad o no de la obligatorio para las
norma consultada. autoridades de la Nación o
Pueblo Indígena Originario
Campesino consultante.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


PLAZOS Y NOTIFICACIONES (art. 25 CPCo)

perentorios y de cumplimiento obligatorio.

se contarán los días hábiles de lunes a


viernes.

a partir del día siguiente de la notificación


con la resolución.

Las notificaciones:
• de forma personal o
• mediante cédula en el domicilio que sea señalado.

Yamile Hayes Michel, Ph.D.


JURISPRUDENCIA

0056/2016-DCP

0130/2016-DCP

0171/2016-DCP

0051/2017-DCP

0088/2018-DCP

004/2019-DCP
Yamile Hayes Michel, Ph.D.

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